«Правовые и экономические модели деятельности в сфере культуры и творческого предпринимательства»

Правовые и экономические модели деятельности в сфере культуры и творческого предпринимательства (fb2) - Правовые и экономические модели деятельности в сфере культуры и творческого предпринимательства 3939K скачать: (fb2) - (epub) - (mobi) - Елена Хасымовна Мельвиль

Е. Х. Мельвиль Правовые и экономические модели деятельности в сфере культуры и творческого предпринимательства

© ФГБОУ ВПО «Российская академия народного хозяйства и государственной службы при Президенте Российской Федерации», 2010

* * *

Предисловие

В современном мире с переходом к постиндустриальному развитию городов и территорий формируется новая парадигма развития, связывающая экономику и культуру, включая экономические, культурные, технологические и социальные аспекты развития на макро– и микроуровнях. Все чаще говорят о новой экономике, где не только знания и доступ к информации, но и креативность генерируют новую, исключительно ценную добавленную стоимость и становятся, таким образом, важнейшими фактором экономического роста. Креативность в данном контексте означает не только формирование новых идей, но и их инновационное применение в искусстве, культуре, науке и технологиях. В основе используемого сегодня понятия «креативная экономика» делается акцент именно на экономических (и шире – практических) аспектах креативности, т. е. процессах инновационного создания и продвижения на рынок креативных товаров и услуг. Новизна подхода заключается даже не в самом взаимодействии экономики и творчества, а в плотности такого взаимодействия[1]. Задача креативной экономики состоит в создании условий для «взрыва» инновационной, творческой деятельности и развития предпринимательской активности, для превращения идей в творческий продукт и обеспечении материального благополучия не только его создателей, но и страны в целом. При этом креативность лежит в основе и творческой, и предпринимательской деятельности.

Выполнение первого условия предполагает создание определенной творческой среды, в которой могли бы генерироваться новые идеи. Это в первую очередь содействие развитию социально-политической атмосферы, которая обеспечивала бы возможность свободы творчества и самовыражения, свободный доступ к информации и лучшим мировым практикам, культурное многообразие и инновационность. Социально-экономическая и культурная политика государства, направленная на создание таких условий, помогает не только увеличению количества людей, способных создавать новое, но повышению качества так называемого человеческого капитала.

Развитию предпринимательской активности в первую очередь способствует наличие правовых и экономических инструментов по обеспечению деятельности и финансовой устойчивости творческих бизнесов. Это не только налоговые льготы, но и создание условий для инвестиций в творческие бизнесы, в том числе со стороны государства.

В данных условиях многократно возрастает значение сферы культуры как ключевого фактора развития творческой среды городов и территорий и повышения их конкурентоспособности. Это требует повышения эффективности существующих культурных институтов и расширения спектра их деятельности, а также создания и развития новых форм предпринимательской активности, в частности, сектора креативных индустрий, показывающего во всем мире небывалые темпы роста.

Современные культурные институты включают не только традиционные государственные организации культуры (клубы, театры, библиотеки, музеи), но также субъекты творческого предпринимательства, «индустрии, производящие культурный продукт» (англ. cultural productive industries)[2]: художественные галереи, архитектурные бюро, дизайн– и мультимедиа-студии, креативные агентства, творческие группы и отдельные арт-персоны. Каждый из перечисленных субъектов сферы культуры использует определенную правовую и экономическую модель деятельности, имеющую специфику не только отраслевую, но и связанную с организационно-правовым и финансовым положением данного субъекта.

Появление новых производителей культурных продуктов способствует развитию конкуренции между государственными и негосударственными организациями культуры за спрос со стороны потребителей соответствующих услуг, за источники финансирования и основные двигатели экономического роста – трудовые ресурсы. Кроме того, благодаря проводимой в России реформе бюджетной сферы, предполагающей расширение организационно-правовых форм государственных учреждений и переход к новым формам финансового обеспечения государственных (муниципальных) услуг, повышается конкуренция внутри государственного сектора. Такая конкуренция между организациями в сфере культуры, а также сложные правовые и финансовые механизмы взаимодействия между ними требуют от менеджеров культуры дополнительных профессиональных компетенций.

Востребованными навыками современного менеджера культуры становятся: понимание современного контекста развития экономики и общества, способность осуществлять профессиональную деятельность в новых условиях и ориентироваться в правовых и экономических моделях ведения такой деятельности, способность проектировать такие модели и управлять ими, а также использовать различные правовые и экономические инструменты для повышения их устойчивости. Необходимость подготовки квалифицированных специалистов-практиков для органов управления (местных, региональных федеральных) в сфере культуры и для самих культурных институтов различных форм собственности определяет актуальность и перспективность данного учебного пособия с учетом запросов современного рынка.

Подготовка таких специалистов будет способствовать скорейшей адаптации сферы культуры к новым экономическим условиям.

Сегодня многие российские образовательные учреждения, занимающиеся подготовкой менеджеров в сфере культуры, ввели отдельные курсы, посвященные частным аспектам правовых и экономических вопросов, связанных с культурной деятельностью. Как правило, эти курсы сконцентрированы на деятельности только в государственном и / или некоммерческом секторах, не затрагивая коммерческий сектор, либо на работе организаций культуры отдельного профиля (кино, театры, библиотеки). Несмотря на то что вопросы экономики и права в процессе генерирования идеи, создания творческого продукта, его продвижения на рынок и получения экономического эффекта тесно переплетены, они, как правило, освещаются в различных курсах и дисциплинах, что затрудняет формирование целостного представления о специфике такого рода деятельности и препятствует практическому применению полученных знаний. Именно практический аспект связывает экономику и культуру в единое целое. В этой связи можно процитировать Фила Вуда[3]: «Творческие идеи хороши, но ими нельзя оплатить счета»[4]. Для этого необходимы люди, обладающие управленческими компетенциями.

Предлагаемое учебное пособие носит инновационный характер, поскольку его содержание нацелено на подготовку специалистов-практиков как для государственных, так и для негосударственных некоммерческих и коммерческих организаций, а также для менеджеров коллективов и отдельных творческих профессионалов с целью реализации творческой идеи в конкретный продукт или услугу. Читатели познакомятся не только с правовыми и экономическими основаниями, но и с различными организационными моделями культурной деятельности, а также получат набор инструментов для создания и управления ресурсами организации – материальными, финансовыми, трудовыми и интеллектуальными.

Пособие рассчитано на широкую аудиторию, включающую: студентов магистерского уровня, обучающихся по направлениям, связанным с менеджментом в сфере культуры, государственным (муниципальным) управлением сферой культуры и др.; слушателей курсов повышения квалификации, в том числе руководителей и сотрудников организаций культуры разных форм собственности; представителей органов власти и местного самоуправления, курирующих вопросы культуры; представителей творческих профессий, работающих самостоятельно или в командах по проектам; предпринимателей в сфере культуры и в области творческих инду-стрий, а также тех, кто планируют ими стать.

Глава 1 Государственное регулирование в сфере культуры и творческого предпринимательства

1.1 Административно-правовое регулирование в сфере культуры и творческого предпринимательства

1.1.1. Государственное регулирование. Понятие и сущность административно-правового регулирования

Государственное управление – сложный и многогранный процесс, направленный на осуществление государственной политики в различных сферах, реализуемой государственными органами, образующими механизм управления. Помимо государственных органов управления общей компетенции, отраслевых и функциональных органов управления в данном процессе участвуют органы управления различных организаций и предприятий, группы граждан и отдельные граждане, образуя единую функционирующую систему.

Между государственным управлением и государственным регулированием нет принципиальных различий по целевому назначению, поскольку регулирование – элемент управленческой деятельности, одна из ее функций. В простом смысле регулирование выражается в подчинении тех или иных действий определенному порядку. Фактически речь идет о разном удельном весе участия государства в процессе развития экономики и управления: либо оно непосредственно управляет объектами, либо выступает в роли регулятора наиболее важных в общественном смысле управленческих связей. Тем не менее все это в значительной степени условно, ибо, управляя, государство регулирует, а регулируя – управляет[5]. Государственное регулирование в широком смысле представляет собой установление общих правил поведения (деятельности) участников общественных отношений и их корректировку в зависимости от меняющихся условий. В узком смысле государственное регулирование – одна из функций государственного управления, направленная на создание благоприятных экономических, правовых и организационных условий деятельности коммерческих и некоммерческих организаций, их предпринимательской активности без вмешательства государственных органов в их производственную и хозяйственно-финансовую деятельность, за исключением специально предусмотренных законом случаев. Сегодня данная функция приоритетна в управлении не только экономикой, но и социально-культурной сферой, т. е. исполнительная власть, в государственно-управленческом понимании, в некоторых позициях отказывается от функции непосредственного управления, заменяя ее функцией регулирования, предоставляя относительную самостоятельность (в известных пределах).

Переход к новым формам финансового обеспечения государственных (муниципальных) услуг, требующий от организаций культуры использования многоканального финансирования для повышения финансовой устойчивости, развитие сектора творческих индустрий, приводит к возрастанию роли предпринимательства в деятельности как организаций культуры, так и отдельных творческих профессионалов. В связи с этим продолжаются изменения в институте административного права и в административно-правовом регулировании, предполагающие новые формы экономического и правового взаимодействия между участниками рынка.

Административно-правовое регулирование является частью общего государственно-правового регулирования. Основой правового регулирования служит нормативный аспект, т. е. разработка и юридическое закрепление (установление) норм и правил поведения людей и деятельности организаций. Юридические нормы должны быть социально обусловлены, системно организованы и практически реализованы. Качество нормативного аспекта правового регулирования зависит от того, как уполномоченные на то государственные органы формулируют юридические нормы[6]. Реализация юридической нормы опирается на соответствующие организационные (государственные) структуры и обеспечивается их возможностями. Таким образом, административно-правовое регулирование есть деятельность государства по изданию юридических норм (правил), обязательных в исполнении, которая обеспечивается возможностями государственного аппарата и общественного мнения.

Рассматривая систему государственного управления, выделяют несколько подсистем, а именно институциональную, нормативную, коммуникативную и культурную подсистемы[7].

Основные элементы системы государственного управления в сфере культуры.

1. Государственные органы, определяющие и реализующие культурную, социальную и экономическую политику (институциональная подсистема).

2. Законодательные и нормативные акты, определяющие правовую основу деятельности в сфере культуры и предпринимательства в данной сфере, формы взаимоотношений и механизм правового регулирования и правовой ответственности участников отношений (нормативная подсистема).

3. Система формальных и неформальных связей и отношений между государственными органами управления и объектами управления (государственные, негосударственные, коммерческие и некоммерческие организации культуры, творческие коллективы и отдельные творческие профессионалы), общественное мнение (коммуникативная подсистема).

4. Культура и профессионализм субъектов управления (культурная подсистема).

В рамках данного курса важно рассмотреть два первых элемента государственной системы управления.

1.1.2. Государственные органы, определяющие и реализующие культурную, социальную и экономическую политику

Институциональная подсистема управления, в том числе в сфере культуры, подразделяется на органы управления:

– общей компетенции;

– отраслевые;

– организаций.

Значительное место в управлении сферой культуры принадлежит Правительству РФ. В соответствии со ст. 13–17 Федерального конституционного закона от 17 декабря 1997 г. № 2-ФКЗ «О Правительстве Российской Федерации» правительство осуществляет регулирование в социально-экономической сфере, формирует федеральные целевые программы и обеспечивает их реализацию. Кроме того, правительство реализует предоставленное ему право законодательной инициативы.

В сфере культуры Правительство РФ обеспечивает государственную поддержку культуры и сохранение культурного наследия.

В сфере экономики, куда относится предпринимательство в сфере культуры, а также вопросы федеральной собственности, правительство обеспечивает единство экономического пространства и свободу экономической деятельности, прогнозирует социально-экономическое развитие, разрабатывает и осуществляет программы развития приоритетных отраслей экономики, осуществляет управление федеральной собственностью, принимает меры по защите интересов отечественных производителей товаров, исполнителей работ и услуг.

Специализированное (отраслевое) государственное управление в сфере культуры осуществляет Министерство культуры Российской Федерации (Минкультуры России). Структура управления сферой культуры неоднократно менялась. Последние изменения произошли в 2008 г., когда из сферы ведения были выведены средства массовой информации и массовых коммуникаций (телерадиовещание и др.).

В настоящее время данный федеральный орган исполнительной власти осуществляет выработку государственной политики в сфере культуры, искусства, историко-культурного наследия и кинематографии, архивного дела, авторского права и смежных прав и нормативно-правовое регулирование (за исключением охраны культурного наследия и осуществления контроля и надзора в сфере авторского права и смежных прав).

Структурные подразделения Минкультуры России по основным направлениям деятельности министерства являются департаменты:

– современного искусства и международных культурных связей;

– кинематографии;

– культурного наследия;

– науки и образования;

– нормативно-правовой;

– экономики и финансов.

Кроме того, Минкультуры России выполняет функции по управлению государственным имуществом и оказанию государственных услуг в сфере культуры и кинематографии.

Минкультуры России уполномочено устанавливать своими нормативными актами:

1) перечень перемещенных культурных ценностей, не подлежащих передаче иностранным государствам, международным организациям и вывозу из Российской Федерации;

2) положение о национальном фильме и порядок хранения исходных материалов национальных фильмов и исходных материалов кинолетописи;

3) порядок формирования, учета, сохранения и использования Музейного фонда, а также деятельности музеев в РФ;

4) правила и условия деятельности государственных, муниципальных и других архивов РФ;

5) нормативные правовые акты по вопросам осуществления переданных органам государственной власти субъектов РФ полномочий по сохранению, использованию и популяризации объектов культурного наследия, находящихся в федеральной собственности, и по государственной охране объектов культурного наследия федерального значения, осуществляемой в соответствии со ст. 33 Федерального закона «Об объектах культурного наследия (памятниках истории и культуры) народов Российской Федерации»;

6) перечни документов, образующихся в процессе деятельности федеральных органов государственной власти и подведомственных им организаций, с указанием сроков их хранения, а также примерные номенклатуры дел и др.

Министерство осуществляет координацию и контроль деятельности находящегося в его ведении Федерального архивного агентства, а также Федеральной службы по надзору за соблюдением законодательства в области охраны культурного наследия.

Федеральное архивное агентство, оказывая государственные услуги в архивном деле, организует:

– исполнение запросов российских и иностранных граждан, а также лиц без гражданства, связанных с реализацией их законных прав и свобод, оформление в установленном порядке архивных справок, направляемых в иностранные государства; – информационное обеспечение граждан, органов государственной власти, органов местного самоуправления, организаций и общественных объединений на основе документов архивного фонда РФ и других архивных документов, а также публикацию и экспертизу документов архивного фонда. Федеральная служба по надзору за соблюдением законодательства в области охраны культурного наследия (Росохранкультура) является федеральным органом исполнительной власти и осуществляет функции по охране культурного наследия, авторского права и смежных прав, по контролю и надзору в указанной сфере деятельности, а также по нормативно-правовому регулированию в сфере охраны культурного наследия, осуществления контроля и надзора в сфере авторского права и смежных прав.

Проблема управления сферой культуры заключается в том, что Минкультуры России руководит исключительно ведомственными учреждениями, в большинстве своем бюджетными. Это традиционные культурные институты – музеи, театры, библиотеки, клубно-досуговые учреждения и т. п. Негосударственный некоммерческий сектор, а тем более коммерческий, не попадают в поле зрения органов управления культурой и не задействованы в реализации культурной, социальной и экономической политики государства. И это происходит несмотря на то, что организации негосударственного сектора культуры и творческого предпринимательства по творческому потенциалу, разнообразию и качеству услуг не уступают государственным учреждениям, а по количеству занятых, по вкладу в экономику страны, по популярности (особенно среди молодежи) превосходят бюджетные учреждения.

1.1.3. Законодательные и нормативные акты, определяющие правовую основу деятельности в сфере культуры и культурного предпринимательства

Правовая система России исходит из общепризнанных принципов и норм международного права и международных договоров РФ и поэтому включает международные акты и действующее законодательство РФ. Если международным договором РФ установлены иные правила, чем предусмотренные законом, то применяются правила международного договора[8].

Международные документы, регулирующие отношения в сфере культуры:

– соответствующие позиции Устава ООН (1945, ст. 1 п. 3, ст. 55, 57) и Устава ЮНЕСКО (1945, ст. 1), Всеобщей декларации прав человека (1948, ст. 22, 27), Конвенции о правах ребенка (1989, ст. 13, 31), Международного пакта об экономических, социальных и культурных правах (1966, ст. 15);

– конвенции, декларации и рекомендации ЮНЕСКО (Конвенция Юнеско «Об охране всемирного и природного наследия» (1975);

– Европейская культурная конвенция Совета Европы (1991);

– Совещания по безопасности и сотрудничеству в Европе (Заключительный акт, п. 3. Сотрудничество и обмены в области культуры) и др.;

– Конвенции, соглашения и договоры по авторскому праву и интеллектуальной собственности:

• Бернская конвенция об охране литературных и художественных произведений;

• Всемирная конвенция об авторском праве;

• Женевская конвенция об охране интересов производителей фонограмм от незаконного воспроизводства;

• Мадридское соглашение о международной регистрации знаков;

• Международная конвенция по охране прав исполнителей, изготовителей фонограмм и вещательных организаций (Римская конвенция);

• Соглашение о сотрудничестве в области охраны авторского права и смежных прав стран СНГ;

• Конвенции об охране прав исполнителей, производителей фонограмм и вещательных организаций;

• Договор ВОИС по авторскому праву (ДАП, 20 декабря 1996 г.);

• Договор ВОИС по исполнениям и фонограммам (ДИФ, 1996);

• Соглашение о торговых аспектах прав интеллектуальной собственности.

Согласно Всеобщей декларации прав человека, каждый член общества имеет право на социальное обеспечение и на осуществление необходимых для поддержания его достоинства и для свободного развития его личности прав в экономической, социальной и культурной областях[9]. Участие в культурной жизни является неотъемлемым правом каждого гражданина. Для поддержания человеческого достоинства необходимо широкое распространение культуры и образования среди всех людей на основе справедливости, свободы и мира[10]. Свободный доступ к культурным объектам и ценностям, которые по своему статусу являются достоянием всего человечества, должен быть гарантирован законами, устраняющими политические, экономические и таможенные барьеры.

В международных документах культурное сотрудничество, межкультурный диалог рассматриваются как залог справедливости и демократии, что является условием предотвращения международных и межэтнических конфликтов, насилия и войн. В соответствии с Конвенцией ЮНЕСКО «О защите культурных ценностей в случае вооруженного конфликта» (1954) культура обладает правом на международную защиту в ситуации войн и конфликтов.

Государства – участники международных соглашений, конвенций, пактов, касающихся культуры, признают свои обязанности в поддержке культуры со стороны государства, в обеспечении равенства возможностей и условий культурного развития граждан, в определении направлений, содержаний и формы государственной поддержки культуры с учетом национальных традиций, уровня политического и экономического развития общества.[11]

Действующее российское законодательство в сфере культуры и культурного предпринимательства

Статья 44 Конституции РФ устанавливает основы государственной политики в области культуры. Нормы данной статьи закрепляют право каждого человека на свободу творчества, на участие в культурной жизни и пользование услугами учреждений культуры, на доступ к культурным ценностям. Реализация культурных прав граждан и исполнение конституционных обязанностей не могут осуществляться без активного участия государства и соответствующих органов и учреждений.

В Конституции РФ разграничиваются полномочия между органами государственной власти РФ и ее субъектов в части регулирования культурной деятельности. Так, к ведению Российской Федерации относятся становление основ федеральной политики и федеральные программы в области культурного развития, правовое регулирование интеллектуальной собственности[12].

В совместном ведении РФ и ее субъектов находятся охрана памятников истории и культуры и общие вопросы образования и культуры[13].

Указанные задачи решаются совместно в связи с необходимостью наиболее полного учета региональных условий и особенностей. Таким образом, обеспечивается культурная целостность России и самобытность регионов.

Органы местного самоуправления не входят в систему органов государственной власти. Признаваемое особой формой власти местное самоуправление обладает самостоятельностью в пределах своих полномочий[14].

По предметам ведения РФ принимаются федеральные конституционные законы и федеральные законы, имеющие прямое действие на всей территории РФ.

Федеральные конституционные законы принимаются по вопросам, предусмотренным Конституцией РФ. Так, в ст. 71 дан исчерпывающий перечень вопросов, по которым принимаются федеральные конституционные законы. Непосредственное отношение к культуре в широком, не отраслевом смысле имеют законы о гербе, флаге, гимне России (ст. 70).

Федеральные законы можно подразделить на общие и специальные.

К общим федеральным законам, составляющим правовую базу деятельности в сфере культуры и культурного предпринимательства, относятся законы, регулирующие различные сферы деятельности, в том числе культуру и предпринимательство в сфере культуры.

Среди общих федеральных законов особое место занимает Гражданский кодекс Российской Федерации (ГК РФ). Это один из основополагающих юридических гражданских документов государства, состоящий из свода гражданских законов РФ, определяющий отношения физических и юридических лиц всех форм собственности с государством и между собой.

Важным моментом, заложенным в ГК РФ, выступает то, что большинство гражданско-правовых норм в той или иной степени привязано к рыночной экономике и регулирует основные понятия предпринимательской деятельности. В ст. 2 ГК РФ приводится определение предпринимательской деятельности: «Предпринимательской является самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке». Данное определение имеет основополагающее значение для обозначения правового статуса хозяйствующих субъектов и регулирования тех рыночных отношений, которые возникают с их участием.

На сегодня приняты четыре части ГК РФ. Часть первая принята Федеральным законом от 30 ноября 1994 г. № 51-ФЗ. В документе изложены общие положения гражданского законодательства, права, обязанности и защита прав физических лиц, в том числе вопросы опеки и попечительства, дано определение юридического лица и регламентирован порядок их деятельности. Кроме того, § 2 определяет исчерпывающий перечень организационно-правовых форм, в которых могут выступать коммерческие юридические лица. Много положений содержится в ГК РФ по вопросам, относящимся к объектам гражданских прав и праву собственности, другим вещным правам. Подробно и четко регламентированы все основания возникновения права собственности и основания его прекращения. Раздел III ГК РФ «Общая часть обязательственного права» делится на подразделы «Общие положения об обязательствах» и «Общие положения о договоре». Наряду с традиционными положениями, касающимися принятия и исполнения обязательств, способов обеспечения обязательств и ответственности за их нарушение, в разделе заложено немало положений, вызванных к жизни прежде всего переходом к рыночным методам хозяйствования. В нормах, посвященных общим положениям о договоре, заложены принципы и стандарты, используемые в международной практике, дается классификация некоторых разновидностей гражданско-правовых договоров, а также регламентируется порядок заключения, изменения и расторжения договора.

Часть вторая ГК РФ принята Федеральным законом от 26 января 1996 г. № 14-ФЗ. Глава «Отдельные виды обязательств» посвящена детальной регламентации применяемых в гражданском обороте гражданско-правовых договоров. Здесь даны новые положения, касающиеся внедоговорных (деликтных) обязательств.

Часть третья ГК РФ принята Федеральным законом от 26 ноября 2001 г. № 146, состоит из двух разделов и регулирует правоотношения в сфере наследственного и международного частного права. Раздел «Международное частное право» впервые появился в ГК РФ, что вызвано переходом нашего государства к функционированию в условиях рыночной экономики и активным участием в предпринимательской деятельности иностранных индивидуальных предпринимателей и коммерческих организаций. Кроме того, в гражданско-правовых отношениях участвуют иностранные государства, международные организации, организации, не являющиеся юридическими лицами, и лица без гражданства, не проживающие в Российской Федерации.

Часть четвертая ГК РФ принята Федеральным законом от 18 декабря 2006 г. № 230-ФЗ (действует с 1 января 2008 г.). Раздел «Права на результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации» заменил собой все прежние, касающиеся авторских прав регламенты. Его введение считается одним из условий вступления нашей страны в ВТО.

Подавляющее большинство организаций культуры не имеют в качестве основной цели своей деятельности получение прибыли и поэтому относятся к категории некоммерческих. Федеральный закон «О некоммерческих организациях» (от 22 января 1996 г. № 7-ФЗ) определяет правовое положение, порядок создания, деятельности, реорганизации и ликвидации некоммерческих организаций как юридических лиц, порядок формирования и использования имущества некоммерческих организаций, права и обязанности их учредителей (участников), основы управления некоммерческими организациями и возможные формы их поддержки органами государственной власти и органами местного самоуправления.

Федеральный закон «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» (от 8 августа 1991 г. № 129-ФЗ) совместно с ГК РФ регулирует отношения, возникающие в связи с государственной регистрацией юридических лиц при их создании, реорганизации и ликвидации, при внесении изменений в их учредительные документы. Закон также регулирует государственную регистрацию физических лиц в качестве индивидуальных предпринимателей и государственную регистрацию при прекращении физическими лицами деятельности в качестве индивидуальных предпринимателей. В законе отражены положения, связанные с ведением государственных реестров – Единого государственного реестра юридических лиц и Единого государственного реестра индивидуальных предпринимателей.

Федеральный закон «О приватизации государственного и муниципального имущества» (от 21 декабря 2001 г. № 178-ФЗ) поставил точку в затянувшемся споре органов культуры и органов по управлению государственным имуществом о принципах приватизации в сфере культуры. В соответствии со ст. 29 и 30 Закона объекты социального и культурного назначения, а также объекты культурного наследия (памятники истории и культуры, а также выявленные объекты культурного наследия) приватизируются в особом порядке и при условии их обременения обязательствами по содержанию, сохранению и использованию (охранное обязательство).

Федеральный закон «О благотворительной деятельности и благотворительных организациях» (от 11 августа 1995 г. № 135-ФЗ) устанавливает основы правового регулирования благотворительной деятельности, определяет возможные формы ее поддержки органами государственной власти и органами местного самоуправления, особенности создания и деятельности благотворительных организаций в целях широкого распространения и развития благотворительной деятельности в РФ.

Федеральный закон «О порядке формирования и использования целевого капитала некоммерческих организаций» (от 30 декабря 2006 г. № 275-ФЗ) регулирует отношения по созданию и управлению целевым капиталом для повышения финансовой устойчивости некоммерческих организаций, в том числе государственных (муниципальных) и негосударственных организаций культуры. Закон ограничивает закрытым исчерпывающим перечнем цели формирования целевого капитала (ЦК) и использования дохода от него. Так, п. 1 ст. 3 закона предусматривает, что формирование ЦК и использование дохода от него могут осуществляться в сфере образования, науки, здравоохранения, культуры, физической культуры и спорта (за исключением профессионального спорта), искусства, архивного дела, социальной помощи (поддержки). Формирование ЦК и использование дохода от него на иные цели не допускается.

Федеральный закон «Об автономных учреждениях» (от 3 ноября 2006 г. № 174-ФЗ) стал важным шагом на пути реформирования бюджетного сектора и повышения эффективности расходования бюджетных средств. Он определяет новый тип государственных учреждений наряду с бюджетными: автономные учреждения, правовое положение автономных учреждений, порядок их создания, реорганизации и ликвидации, цели, порядок формирования и использования их имущества, основы управления автономными учреждениями, основы отношений автономных учреждений с их учредителями, с участниками гражданского оборота, ответственность автономных учреждений по своим обязательствам.

Принятие Федерального закона «О рекламе» (от 18 июля 1995 г. № 108-ФЗ) имело большое значение для формирования правовых условий культурной деятельности. Закон впервые России ввел в правовой оборот понятие спонсорства – «осуществление юридическим или физическим лицом (спонсором) вклада (в виде предоставления имущества, результатов интеллектуальной деятельности, оказания услуг, проведения работ) в деятельность другого юридического или физического лица (спонсируемого) на условиях распространения спонсируемым рекламы о спонсоре, его товарах». Эта норма, а также закон «О благотворительной деятельности и благотворительных организациях» (от 11 августа 1995 г. № 135-ФЗ) в определенной степени способствовали развитию благотворительной деятельности, возрождению меценатства. Некоторые положения закона напрямую касаются деятельности культурных организаций. Так, в ст. 21–23 говорится о запрете рекламы алкогольной продукции, пива и напитков на его основе, а также табачных изделий в организациях культуры и на расстоянии ближе чем 100 м от занимаемых ими зданий, строений, сооружений. Еще одно важное положение закона – обязательная для рекламораспространителя социальная реклама в пределах 5 % годового объема (бюджета) рекламного продукта.

Специальные федеральные законы, составляющие правовую базу деятельности в сфере культуры

Под специальными федеральными законами понимают законы, регулирующие исключительно определенную сферу, в частности культуру.

С принятия Закона РФ «Основы законодательства РФ о культуре» (от 9 октября 1992 г. № 3612-1) начался процесс формирования новой правовой базы культурной деятельности, который продолжается на федеральном и региональном уровнях. Впервые в отечественной законодательной практике сформировалось понятие государственной культурной политики (политики государства в области культурного развития) как совокупности принципов и норм, которыми руководствуется государство в своей деятельности по сохранению, развитию и распространению культуры, а также как сама деятельность государства в области культуры Согласно Основам государственное регулирование охватывает практически все сферы культурной деятельности – как традиционные, так и новые ее направления.

Основные задачи законопроекта:

– обеспечение и защита права граждан на культурную деятельность и участие в культурной жизни;

– создание правовых условий для сохранения исторического и культурного наследия народов РФ, развития и воспроизводства творческого потенциала общества;

– определение принципов отношений субъектов культурной деятельности;

– определение принципов государственной поддержки культуры;

– обеспечение гарантий невмешательства в творческие процессы.

Законопроект исходит из принципа федерализма при определении прав и ответственности каждого уровня власти. Отсюда вытекает разграничение предметов ведения в области культуры на предметы ведения Федерации, предметы ведения субъектов РФ, совместного ведения Федерации и субъектов и предмета ведения органов местного самоуправления. В законопроекте определены финансовые ресурсы учреждений культуры, обеспечивающие их многоканальное финансирование. В Основах большое внимание уделено национальной культуре.

В Федеральном законе «О национально-культурной автономии» (от 22 мая 1996 г. № 74-ФЗ) определены правовые основы национально-культурной автономии, сформулированы правовые условия взаимодействия государства и общества для защиты национальных интересов граждан РФ в процессе выбора ими путей и форм своего национально-культурного развития. Наделение национально-культурных автономий правом создавать негосударственные учреждения национальной культуры, организовывать творческие союзы, проводить массовые мероприятия в области национальной культуры, учреждать организации, занимающиеся художественными народными промыслами и ремеслами, издавать литературу на национальных (родных) и иных языках и т. д. создает реальные предпосылки сохранения и развития национальной культуры всем этническим общностям. Принятие закона способствовало снижению напряженности во взаимоотношениях с определенными этническими общностями, их национально-культурному объединению в целях самостоятельного решения вопросов сохранения самобытности, развития языка, образования, национальной культуры.

Специальные федеральные законы, направленные на сохранение культурного наследия

Федеральный закон «О Музейном фонде Российской Федерации и музеях в Российской Федерации» (от 26 мая 1996 г. № 54-ФЗ) был принят в дополнение к базовому закону о культуре и для учета особенностей культурной деятельности по сохранению культурного наследия. Закон стал неотъемлемой составной частью законодательства страны по сохранению культурного наследия народов России вместе с ранее принятым Законом РФ «О вывозе и ввозе культурных ценностей» (от 15 апреля 1993 г. № 4804-1), Основами законодательства РФ «Об архивном фонде и архивах» (от 7 июля 1993 г. № 5341-1). В соответствии с законом Правительство РФ постановлением от 12 февраля 1998 г. № 179 утвердило «Положение о музейном фонде Российской Федерации», «Положение о Государственном каталоге Музейного фонда Российской Федерации», «Положение о лицензировании деятельности музеев в Российской Федерации». В указанных положениях предусмотрены реальные механизмы практической реализации закона.

Федеральный закон «Об объектах культурного наследия (памятниках истории и культуры) народов Российской Федерации» (от 25 июня 2002 г. № 73-ФЗ) регулирует отношения в области сохранения, использования, популяризации и государственной охраны объектов культурного наследия (памятников истории и культуры) народов Российской Федерации.

Признавая одной из важнейших задач государственной политики в сфере культуры сохранение, возрождение и развитие народных художественных промыслов как части культурного наследия, был принят Федеральный закон «О народных художественных промыслах» (от 6 января 1999 г. № 7-ФЗ). Закон создает предпосылки для применения общих норм действующего законодательства в этой сфере материального производства, являющейся одновременно уникальной частью национальной культуры.

Специальные федеральные законы, направленные на сохранение и развитие библиотечного дела в Российской Федерации

Принятие в 1994 г. двух основных федеральных законов в области библиотечного дела – «О библиотечном деле» (от 29 декабря 1994 г. № 78-ФЗ) и «Об обязательном экземпляре документов» (от 29 декабря 1994 г. № 77-ФЗ) – создало юридическую основу правового регулирования библиотечной деятельности.

Специальный Федеральный закон в области кинематографии

Основные направления деятельности государства по сохранению и развитию кинематографии и порядку ее государственной поддержки были определены Федеральным законом «О государственной поддержке кинематографии Российской Федерации» (от 22 августа 1996 г. № 126-ФЗ), где конкретизируются отдельные положения Основ законодательства о культуре и подтверждается, что кинематография, как неотъемлемая часть культуры и искусства, должна сохраняться и развиваться при поддержке государства.

Перечисленные общие и специальные федеральные законы не являются полным перечнем нормативно-правовых и законодательных актов, регулирующих правовое положение организаций культуры и культурного предпринимательства. Большая работа в этом направлении ведется на региональном уровне.

Вместе с тем принятые в последние годы законы далеко не полностью обеспечивают правовые гарантии сохранения и развития культуры. В стадии подготовки находятся законы о музеях-заповедниках, о творческих союзах и творческих работниках. Не принят закон о меценатах и меценатстве, о театре и театральной деятельности.

1.2. Экономическое регулирование деятельности в сфере культуры и творческого предпринимательства

Административно-правовое регулирование деятельности в сфере культуры и культурного предпринимательства во всех странах мира является прерогативой государства. Экономическое регулирование представляет собой специфическую область государственного участия, где практически стирается грань между экономическим регулированием и непосредственным осуществлением социально значимых функций государства.

Регулирующие функции в области экономики государство реализует посредством проведения государственной экономической политики, под которой понимают совокупность мер воздействия на экономические процессы для реализации общественно значимых целей (устойчивого роста национального производства, поддержания эффективного размера занятости, стабилизации уровня цен, обеспечения внешнеторгового баланса). Цель такого воздействия – наиболее полное и эффективное использование ограниченных ресурсов через создание и совершенствование условий для развития рыночных отношений, включая правовое обеспечение экономических реформ, стимулирование развития конкурентной среды, оптимизацию налоговой и бюджетной системы.

Специфика функционирования сферы культуры заключается в том, что применительно к рынку виды культурной деятельности включают коммерческие (книгоиздание, кинематографию, производство звукозаписей и пр.) и некоммерческие направления (работу архивов, библиотек, музеев, организаций по охране памятников и т. д.). Экономические модели рыночной экономики, способные эффективно работать в сфере материального производства, в чистом виде непригодны в сфере услуг непроизводительного характера, на котором специализируется некоммерческие виды культурной деятельности[15]. В этой связи наиболее целесообразным представляется использование как рыночных, так и внерыночных механизмов экономического регулирования. Использование таких механизмов наряду с внедрением новых управленческих технологий, с одной стороны, обеспечило бы приток инвестиций в сферу культуры со стороны негосударственного сектора, а с другой стороны – необходимые государственные гарантии в сохранении и развитии культуры и обеспечении доступности культурных благ.

Основные направления государственного экономического регулирования в сфере культуры:

– обеспечение финансирования сферы культуры за счет государственного бюджета, региональных и местных бюджетов, за счет частных инвестиций, которые стимулируются с помощью налоговых льгот и механизмы частно-государственного партнерства;

– создание системы сбыта и потребления товаров и услуг, производимых в сфере культуры. Данное направление регулируется государством через государственные закупки (государственное потребление) и проведение социальной политики;

– развитие частного и малого предпринимательства в сфере культуры.

1.2.1. Финансирование сферы культуры

Многие исследователи, обращаясь к проблеме взаимоотношений государства и культуры, делали акцент преимущественно на финансовой стороне. Экономика культуры – специальная научная дисциплина, по словам белградского культуролога М. Драгичевич-Шешич; использует как непосредственные (прямые), так и косвенные инструменты воздействия на экономические отношения в культуре. Непосредственное воздействие – финансирование из бюджета в виде дотаций и субсидий. Когда речь идет о дотациях, имеют в виду выделение средств производителю (учреждению культуры), что частично покрывает издержки производства; когда речь идет о субсидиях, подразумевают, что выделяемые средства целенаправленно воздействуют на снижение стоимости какого-либо продукта или услуги. Развитие театрального дела, например, можно стимулировать путем выделения театрам определенных дотаций для покрытия расходов по постановке спектакля и оплаты труда занятых в спектакле или же путем повышения интереса публики за счет снижения стоимости билетов до цены, доступной большинству зрителей (субсидии). Обе формы стимулирования культурной деятельности не являются взаимоисключающими, они взаимно дополняются и используются одно-временно[16].

К косвенным инструментам экономики культуры относятся льготные процентные ставки по кредитам и соответствующая налоговая политика. Косвенные формы воздействия применяются там, где культура имеет преимущественно рыночный характер – коммерческие бездефицитные, ориентированные на рынок виды деятельности.

Степень влияния государства на экономические отношения в сфере культуры, безусловно, высока, но зависит от уровня развития экономики, политической системы и культурных традиций в конкретной стране. Все эти факторы, вместе взятые, определяют культурную политику как самого государства, так и отдельных субъектов – корпораций, благотворительных фондов и меценатов и спонсоров. Соответственно, от этих же факторов зависит и структура финансирования культуры.

Л. Е. Востряков, опираясь на исследования канадских социологов, экспертов Совета по искусству Канады Г. Шартра-на и Кл. Мак-Кафи, приводит классификацию, согласно которой можно выделить четыре типа взаимоотношения государства и сферы культуры, каждому из которых соответствует своя модель государственного финансирования культуры, – государство-«вдохновитель», государство-«патрон», государство-«архитектор» и государство-«инженер»[17]. По мнению исследователей, одна и та же страна может использовать одновременно взаимодополняющие модели, поэтому предложенная классификация не является взаимоисключающей.

Государство-«вдохновитель» характеризует косвенное влияние на культуру посредством стимулирования спонсорства и меценатства за счет предоставления налоговых льгот; такая модель действу ет в Швейцарии. Но самым ярким представителем государства-«вдохновителя» принято считать США, где традиции свободного рынка поощряли филантропию, где правительство действительно всегда вдохновляло доноров, будь то коммерческий сектор, фонды или частные лица. Своего рода инструментом вдохновения на поддержку культуры со стороны корпораций и частных лиц служит и налоговая политика, предусматривающая донорам культуры соответствующие налоговые льготы. Суммы вкладов вычитаются из дохода донора до того, как этот доход становится объектом налогообложения. Здесь существуют наиболее высокие пределы разрешенных вычетов из доходов вкладчиков, при которых действуют налоговые льготы. Принято считать, что в США налоговые льготы действуют эффективнее, чем в других странах мира. Неслучайно ни в одной другой стране мира средства, предоставляемые социально-культурной сфере, не достигают таких объемов, как в США. Около 25 % бюджета американских организаций культуры формируется за счет грантов, частных и корпоративных фондов, пожертвований частных лиц и компаний. Около 9 % расходов покрывается из государственного сектора[18]. При этом важно, чтобы государство пользовалось не только сугубо экономическими методами посредством предоставления налоговых льгот, но также путем создания в обществе соответствующей атмосферы, стимулирующей вклады в сферу культуры, а учреждения культуры на поиск новых доноров. Сложившаяся в США за последние 40 лет система финансирования культуры доказала свою жизнеспособность. Однако политику «вдохновителя» отличает нестабильность, финансирование зачастую зависит от изменения вкуса частных доноров и их финансового положения.

Государство-«патрон» финансирует культурную деятельность посредством управления «на расстоянии вытянутой руки» (англ. the arms-length principle). Оно определяет лишь общий уровень поддержки культуры, выделяя соответствующие финансовые средства, а их распределением между конкретными организациями ведают независимые от правительства посреднические организации, становящиеся своеобразным буфером между правительством и культурой. Классический пример государства-«патрона» – Великобритания и Нидерланды.

В государстве-«архитекторе» решение о поддержке культуры, размерах и адресности финансирования принимают государственные органы, чаще всего министерства культуры. Сильной стороной политики «архитектора», по мнению исследователей, выступает стабильное экономическое положение деятелей культуры. Оно зависит от членства в официальных творческих союзах, придавая представителям творческих профессий статус свое образных государственных служащих. Гарантия долгосрочного финансирования в свою очередь может стать причиной творческой стагнации. Примером государства-«архитектора» могут служить страны континентальной Европы, особенно Франция. Так, затраты французского государства на культуру составляют около 99 % общего объема финансовой поддержки культурной деятельности, лишь 1 % составляет доля меценатов и спонсоров[19].

Группа стран, где, поддерживая культуру, государство выступает в роли инженера, относительно невелика. Ранее к ней относили все страны Восточной Европы. Как и «архитектор», государство-«инженер» принимает решение о распределении финансовых ресурсов, их получателях и контролирует целесообразность расходования посредством специальных государственных органов. Однако творческая энергия подчинена в данном случае целям государственной идеологии.

В большинстве развитых европейских стран бюджетное финансирование остается одной из главных форм поддержки сферы культуры и искусства. Однако затраты на эти нужды в общих расходах бюджетов стран составляют сравнительно небольшую часть – от 0,2 до 2,5 %. Модель государственного финансирования культуры складывается в каждой стране на основе выбора методов, форм и механизмов финансовой политики. На ее формирование заметно влияют традиционные национальные культурные предпочтения, а также развитие благотворительности, спонсорства и меценатства[20]. Однако бюджетное финансирование организаций культуры несет не только финансовую стабильность, но и угрозу прямого контроля над свободой творчества. Л. Е. Востряков отмечает: «Обычно получатели на местах (муниципалитеты, местные учреждения культуры и др.) стараются доказать свое исключительное право на финансовую поддержку правительства и стремятся выделять в качестве приоритетов и те виды деятельности, которые пользуются поддержкой государства. Эти приоритеты, однако, не всегда имеют реальные основания и соответствуют местным нуждам»[21]. В результате организации культуры, плотно севшие на «бюджетную иглу», слабо развивают инновационные формы работы и не предлагают потребителям новые качественные продукты и услуги, отвечающие потребностям потребителей, а поскольку решения о субсидиях и их адресности принимают правительственные чиновники, предпочтение отдается традиционным формам культуры и искусства. Программы деятельности направлены скорее на охрану и консервацию сложившейся инфраструктуры отрасли (модель «музей – театр – библиотека»), на обеспечение сотрудников отрасли гарантированной (хотя и мизерной), зарплатой, чем на творческие и инновационные проекты.

С приходом новых акторов (это крупный российский и международный бизнес, благотворительные и общественные фонды, меценаты) в реализацию культурной политики ситуация с финансированием меняется, а с развитием творческих индустрий и предпринимательства в культуре потребители имеют все больше шансов получить инновационный и качественный культурный продукт.

В соответствии с российским законодательством финансовые средства государственных, коммерческих и некоммерческих организаций культуры образуются за счет:

– бюджетных ассигнований и других поступлений от учредителя;

– доходов от платных форм культурной деятельности (выручки от реализации товаров, работ, услуг);

– добровольных взносов, пожертвований, средств, полученных по завещаниям;

– дивидендов (доходов, процентов), получаемых по акциям, облигациям, другим ценным бумагам и вкладам (кроме государственных учреждений);

– доходов, получаемых от собственности некоммерческой организации;

– доходов, получаемых от сдачи в аренду имущества, находящегося в оперативном управлении (с согласия собственника);

– кредитов банков и иных кредитных учреждений;

– других доходов и поступлений. К ним можно отнести поступления от российских бизнес-структур (спонсорские взносы, благотворительные гранты от корпоративных фондов) и зарубежных благотворительных фондов и международных организаций.

В основе государственных гарантий сохранения и развития культуры в России лежит бюджетное финансирование организаций культуры. Культура не входит в число приоритетов бюджетной политики в социальной сфере. Сохранявшийся до 2005 г. норматив, предписывающий направлять не менее 2 % расходов федерального бюджета и не менее 6 % расходов местных бюджетов на финансирование культуры, не выполнялся ни разу, даже на стадии формирования бюджета; фактическое финансирование отрасли было значительно меньшим, хотя в номинальном выражении расходы на культуру, даже с учетом темпов инфляции, выросли не на проценты, а в разы. Однако если сравнить расходы на культуру консолидированного бюджета, то они выросли в 5,5 раза, а доходы от платных услуг – в 11 раз. Таким образом, рыночный потенциал сферы культуры рос с темпом, вдвое обгоняющим бюджетное финансирование[22].

Данный факт свидетельствует о том, что спрос на культурные продукты и услуги в сфере культуры превышает предложение со стороны государства. Согласно экономическим законам рынок должен отреагировать на такой дисбаланс. В условиях реструктуризации бюджетного сектора, сокращения получателей бюджетных средств, возрастания конкуренции между государственными и негосударственными производителями культурных продуктов и услуг создаются условия для развития негосударственного некоммерческого сектора и предпринимательства в сфере культуры, которые помимо собственно заработанных средств могут иметь возможность получать бюджетные средства в рамках государственных заказов и привлекать средства из других источников (гранты, пожертвования, инвестиции и пр.).

1.2.2. Правила организации закупок в государственном секторе

Для рационального и эффективного использования бюджетных средств при финансировании государственных и муниципальных нужд вышел Указ Президента РФ от 8 апреля 1997 г. № 305 «О первоочередных мерах по предотвращению коррупции и сокращению бюджетных расходов при организации закупки продукции для государственных нужд». Данным указом было утверждено «Положение об организации закупки товаров, работ и услуг для государственных нужд», которое вступило в силу с 1 мая 1997 г. и действует в части, не противоречащей Федеральному закону-от 21 июля 2005 г. № 94-ФЗ «О конкурсах на размещение заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных нужд» (Закону «О конкурсах»). Данные нормативные акты стали основными экономическими инструментами в сфере государственных закупок.

Государственные и муниципальные закупки (госзакупки) – приобретение товаров, работ, услуг для государственных и муниципальных нужд, которые осуществляются за счет средств налогоплательщиков, аккумулированных в соответствующих бюджетах и во внебюджетных фондах. Под государственными нуждами понимаются потребности РФ, субъектов РФ, государственных заказчиков в товарах, работах, услугах, необходимых для осуществления соответствующих функций и полномочий, для реализации федеральных и региональных целевых программ, для исполнения международных обязательств. Под муниципальными нуждами понимаются потребности муниципальных образований, муниципальных заказчиков в товарах, работах, услугах, необходимых для решения вопросов местного значения, для осуществления ими отдельных государственных полномочий и функций.

Основные принципы осуществления госзакупок:

– равноправное и справедливое отношение ко всем поставщикам (независимо от видов деятельности, организационно-правовой формы и формы собственности, национальной принадлежности и происхождения товаров, работ, услуг);

– экономное и эффективное расходование бюджетных и внебюджетных средств (выбор правильного способа закупки на основе анализа затрат на осуществление закупки, разумной экономии средств при осуществлении закупки, всесторонняя оценка выгод от приобретения того или иного товара, работы, услуги с учетом фактора времени и затрат на такое приобретение);

– открытость и прозрачность: публикация объявлений о проведении конкурсов и результатах в официальных печатных и интернет-изданиях (например, в газете «Конкурсные торги» или на сайте );

– подотчетность (ведение письменной отчетности по всем важным этапам процедуры закупки и по всем важным принимаемым решениям, предоставление этой информации проверяющим органам, общественным организациям, представителям средств массовой информации в пределах их компетенции);

– ответственность (органы государственной власти и отдельные чиновники, принимающие решения, несут гражданскую, административную и уголовную ответственность наравне с другими субъектами права).

Государство может устанавливать четкие требования к качеству товаров, опыту работы поставщика, к наличию необходимых лицензий, к уплате поставщиком налогов и т. п. Среди них, например, требования к опыту работы (поставки аналогичных товаров, выполнения аналогичных работ, оказания аналогичных услуг) в течение трех-пяти лет; к объемам продаж аналогичных товаров, работ, услуг на уровне 500–1000 % объема государственного контракта; к составу и квалификации персонала, наличию соответствующих складских помещений и специального оборудования. Указанные требования едины для всех поставщиков, допуск поставщика к участию в госзакупках проводится только на основе критерия «удовлетворяет / не удовлетворяет установленным требованиям». Например, если было установлено, что опыт работы поставщика должен составлять не менее трех лет, а его реальный опыт работы составляет два с половиной года, то такой поставщик не может получить государственный контракт, даже если предлагает выполнить государственный контракт по самым низким расценкам.

Требования при осуществлении госзакупок не должны ограничивать конкуренцию между поставщиками и создавать необоснованные привилегии какому-либо конкретному поставщику (использование торговых, фирменных наименований, ссылок на лицензии и патенты).

Законом устанавливаются правила выбора способа закупки, в соответствии с которыми размещение заказа может осуществляться путем проведения торгов в форме конкурса, аукциона (в том числе в электронной форме) и без проведения торгов (запрос котировок, закупки у единственного поставщика и на товарных биржах)[23].

Под конкурсом понимаются торги, победителем которых признается лицо, которое предложило лучшие условия исполнения государственного или муниципального контракта, и заявке на участие присвоен первый номер[24].

Основной способ закупки товаров, работ, услуг для государственных нужд – открытые конкурсы, в которых могут принимать участие любые поставщики, заинтересовавшиеся опубликованным в печатных СМИ объявлением о проведении открытого конкурса.

Другой способ закупки – закрытые конкурсы[25]. В них могут действовать только поставщики, получившие специальные приглашения. Никакие другие поставщики не могут принимать участие в этих процедурах или подавать конкурсные заявки. Сфера применения закрытых конкурсов ограниченна. Решение о применении данного способа закупки согласуется с уполномоченным органом исполнительной власти (на федеральном уровне – с Министерством экономического развития и торговли РФ (Минэкономразвития, МЭРТ).

Размещение заказа на создание произведения литературы или искусства, исполнения, на финансирование проката или показа национального фильма осуществляется путем проведения открытого конкурса в соответствии со ст. 31.1 Закона «О конкурсах».

Еще один способ проведения торгов – аукцион, т. е. торги, победителем которых признается лицо, предложившее наиболее низкую цену государственного или муниципального контракта[26]. Аукцион может быть открытым или закрытым. Заказчик вправе размещать заказ путем проведения закрытого аукциона исключительно в случае размещения заказа на поставку товаров, выполнение работ, оказание услуг, сведения о которых составляют государственную тайну, при условии, что такие сведения содержатся в документации об аукционе или в проекте государственного контракта. Если начальная (максимальная) цена государственного или муниципального контракта (лота) не превышает 1 млн руб., открытый аукцион может проводиться в электронной форме на сайте в сети Интернет в порядке, установленном ст. 41 Закона о размещении заказов.

Следует обратить внимание, что при размещении заказа путем проведения конкурса возможно изменение количества товаров, объема работ, услуг, а при размещении заказа путем проведения аукциона – только количества товаров[27].

Госзаказ может размещаться с применением упрощенных способов закупки: запроса котировок, закупки у единственного источника, закупки на товарных биржах.

Запрос котировок[28] по своей сути похож на закрытые конкурсы. В обоих случаях госзаказчик направляет потенциальным поставщикам приглашение к участию в процедурах размещения госзаказа, которые подают свое предложение. Разница состоит в том, что процедуры и документация, применяемые при запросе котировок, носят максимально упрощенный характер, с тем чтобы осуществить закупку в сжатые сроки, с минимальным расходованием средств. Сфера применения запроса котировок – это закупки стандартных товаров, работ, услуг в сумме до 500 тыс. руб. Запрос котировок не требует согласования с уполномоченным органом исполнительной власти, поэтому данный способ широко применяется при небольших закупках или в случае нерегулярного финансирования.

Закупка у единственного поставщика[29] – прямая закупка требуемых товаров, работ, услуг у одного-единственного поставщика (исполнителя). Особых процедур не предусмотрено, за исключением одного: такая закупка должна быть согласована с уполномоченным органом исполнительной власти. Такой способ применяется в случае чрезвычайных ситуаций или когда требуемые товары, работы, услуги могут быть поставлены только одним поставщиком (поставщик обладает исключительными правами на поставку чего-либо). Под это положение подпадает поставка культурных ценностей, в том числе музейных предметов и музейных коллекций, а также редких и ценных изданий, рукописей, архивных документов (включая копии), имеющие историческое, художественное или иное культурное значение, предназначенных для пополнения государственных музейного, библиотечного, архивного фондов, кино-, фотофонда и иных аналогичных фондов.

В целях поддержки субъектов малого предпринимательства, в соответствии со ст. 15 Федерального закона, государственные заказчики, за исключением размещения заказов поставки для нужд обороны страны и безопасности государства, обязаны осуществлять размещение заказов у субъектов малого предпринимательства в размере не менее 10 и не более 20 % общего годового объема поставок товаров.

Раньше начальная (максимальная) цена контракта (лота) при размещении заказа у субъектов малого предпринимательства не должна превышать 3 млн руб., а на оказание услуг – 2 млн руб. Постановлением Правительства РФ от 17 марта 2009 г. № 237 установлена новая начальная (максимальная) цена контракта (лота) при размещении заказа на поставку товара, выполнение работ, оказание услуг для государственных или муниципальных нужд у субъектов малого предпринимательства в размере 15 млн руб.

1.2.3. Налогообложение как инструмент экономического регулирования. Основные виды налогов. Обзор и сравнение систем налогообложения

Налогообложение – это один из методов административно-правового и экономического регулирования. Законодательство о налогах и сборах состоит из Налогового кодекса (НК РФ), федеральных и региональных законов, местных законодательных актов.

Под налогом понимается обязательный, индивидуально безвозмездный платеж, взимаемый с организаций и физических лиц в виде денежных средств в целях финансового обеспечения деятельности государства и/или муниципальных образований.

Под сбором понимается обязательный взнос, взимаемый с организаций и физических лиц, уплата которого является одним из условий совершения в отношении плательщиков сборов государственными органами, органами местного самоуправления, иными уполномоченными органами и должностными лицами юридически значимых действий, включая предоставление определенных прав или выдачу разрешений (лицензий).

В соответствии со ст. 12 НК РФ в Российской Федерации устанавливаются следующие виды налогов и сборов: федеральные, региональные и местные (рис. 1).

Рис. 1. Виды налогов и сборов в РФ

Федеральные налоги и сборы устанавливаются НК РФ и обязательны к уплате на всей территории РФ, региональные устанавливаются НК РФ и законами субъектов РФ о налогах и обязательны к уплате на территориях соответствующих субъектов РФ.

Местные налоги устанавливаются НК РФ и нормативными правовыми актами представительных органов муниципальных образований о налогах, которые обязательны к уплате на территориях соответствующих муниципальных образований. При установлении местных налогов определяются налоговые ставки, порядок и сроки уплаты налогов. Кроме того, представительными органами муниципальных образований и законодательными органами государственной власти городов федерального значения – Москвы и Санкт-Петербурга – могут устанавливаться налоговые льготы, основания и порядок их применения.

За счет поступления от налогов и сборов формируется государственный бюджет, налоговые поступления в котором составляют от 75 до 99 %. В соответствии с БК РФ налоговые поступления распределяются по уровням государственного бюджета (табл. 1).

Таблица 1. Распределение налоговых поступлений по уровням бюджета, %

Непосредственное отношение к деятельности в сфере культуры и культурного предпринимательства имеют такие налоги, как НДС, налог на прибыль, на имущество, в отдельных случаях транспортный налог, а также налоги, связанные с выплатами физическим лицам, – ЕСН и НДФЛ. Выплаты по двум последним видам налогов обязательны к уплате независимо от рода деятельности и принадлежности к государственным, коммерческим и некоммерческим организациям.

Налог на добавленную стоимость (НДС) – один из основных бюджетообразующих налогов: 45–50 % бюджета формируется за счет поступлений по НДС. Организации и индивидуальные предприниматели имеют право на освобождение от уплаты НДС (ст. 145 НК РФ) в случае, если за три предшествующих последовательных календарных месяца сумма выручки от реализации товаров (работ, услуг), кроме подакцизных, без учета налога не превысила в совокупности 2 млн руб.

Объектами налогообложения по данному налогу признаются: реализация товаров (работ, услуг) и передача имущественных прав. Реализацией также признается переход права собственности на товары (результаты выполненных работ, оказание услуг) на безвозмездной основе. Не признаются объектами налогообложения[30]:

– передача денежных средств некоммерческим организациям на формирование ЦК;

– передача на безвозмездной основе объектов основных средств органам государственной власти и управления и органам местного самоуправления, а также государственным и муниципальным учреждениям, государственным и муниципальным унитарным предприятиям;

– выполнение строительно-монтажных работ для собственного потребления;

– ввоз товаров на таможенную территорию Российской Федерации.

В соответствии с НК РФ не подлежат налогообложению наиболее распространенные в сфере культуры[31]:

– услуги в сфере образования по проведению некоммерческими образовательными организациями, имеющими лицензию, учебно-производственного или воспитательного процесса, за исключением консультационных услуг, услуг по сдаче в аренду помещений;

– ремонтно-реставрационные, консервационные и восстановительные работы, выполняемые при реставрации памятников истории и культуры, охраняемых государством (за исключением археологических и строительных работ по воссозданию полностью утраченных памятников, работ по производству реставрационных, консервационных конструкций);

– работы, услуги, выполненные в рамках оказания безвозмездной помощи (содействия) РФ;

– услуги в сфере культуры и искусства, оказываемые учреждениями культуры и искусства;

– реализация входных билетов и абонементов на посещение театрально-зрелищных, культурно-просветительных и зрелищно-развлекательных мероприятий, аттракционов в зоопарках и парках культуры и отдыха, экскурсионных билетов и экскурсионных путевок, форма которых утверждена в установленном порядке как бланк строгой отчетности;

– услуги по сохранению, комплектованию и использованию архивов, оказываемые архивными учреждениями и организациями;

– реализация программок на спектакли и концерты, каталогов и буклетов;

– работ по производству кинопродукции, прокат и показ кинопродукции, получившей удостоверение национального фильма.

Также не подлежат налогообложению на территории РФ следующие операции[32]:

– безвозмездная передача товаров (выполнение работ, оказание услуг) в рамках благотворительной деятельности в соответствии с Федеральным законом «О благотворительной деятельности и благотворительных организациях»;

– выполнение научно-исследовательских работ за счет средств бюджетов, а также средств Российского фонда фундаментальных исследований (РФФИ), Российского фонда технологического развития и внебюджетных фондов министерств, ведомств, ассоциаций;

– выполнение научно-исследовательских работ учреждениями образования и научными организациями на основе хозяйственных договоров;

– реализация изделий народных художественных промыслов признанного художественного достоинства (за исключением подакцизных товаров), образцы которых зарегистрированы в порядке, установленном уполномоченным Правительством РФ федеральным органом исполнительной власти. Существуют три ставки налогообложения по НДС: нулевая, 10 % и 18 % (ст. 164 НК РФ). По нулевой ставке облагаются специализированные виды деятельности, не относящиеся к культуре и предпринимательству в данной сфере. Основные виды культурной деятельности облагаются по ставке налога 18 % (аренда, консультационные и информационные услуги, производство и распространение кино-, фото-, видео– и аудиозаписей и пр., продукция творческих индустрий). Исключение составляют периодические печатные издания и книжная продукция, связанная с образованием, наукой и культурой, кроме продукции рекламного (больше 40 % общего объема) и эротического характера, где налогообложение проводится по ставке 10 %.

Налог на прибыль. Разница между полученным доходом и произведенными расходами облагается налогом на прибыль, ставка по которому едина и составляет 20 % (до 1 января 2009 г. – 24 %). Доход формируется за счет доходов от реализации товаров (работ, услуг) и имущественных прав, а также внереализационных доходов, к которым, в частности, относятся доходы:

– от сдачи имущества в аренду;

– предоставления в пользование прав на результаты интеллектуальной деятельности;

– в виде положительной курсовой разницы;

– использованных не по целевому назначению имущества (в том числе денежных средств), работ, услуг, полученных в рамках благотворительной деятельности и пожертвований, целевых поступлений, целевого финансирования, за исключением бюджетных средств, в отношении которых применяются нормы БК РФ;

– доход от безвозмездно полученного имущества, кроме случаев, указанных в ст. 251 НК РФ, в которой указано, что при определении базы не учитываются доходы, полученные:

• в виде безвозмездной помощи в порядке, установленном Федеральным законом «О безвозмездной помощи (содействии) РФ»;

• в рамках целевого финансирования;

• в виде имущества, безвозмездно полученного государственными и муниципальными образовательными учреждениями, а также негосударственными образовательными учреждениями, имеющими лицензии на право ведения образовательной деятельности, на ведение уставной деятельности; • в виде целевых поступлений из бюджета и безвозмездных поступлений от других организаций и/или физических лиц на содержание НКО и ведение ими уставной деятельности (вступительные взносы, членские взносы, пожертвования, наследство, средства и иное имущество, которые получены на осуществление благотворительной деятельности; денежные средства, полученные некоммерческими организациями на формирование ЦК, и доходы от его использования). К целевым поступлениям на содержание некоммерческих организаций и ведение ими уставной деятельности относятся вступительные взносы, членские взносы, пожертвования, наследство, средства и иное имущество, которые получены на осуществление благотворительной деятельности; денежные средства, полученные некоммерческими организациями на формирование ЦК, и доходы от его использования.

Налог на имущество организаций – региональный налог, обязательный к уплате на территории соответствующего субъекта РФ. Объектом налогообложения признается движимое и недвижимое имущество (включая имущество, переданное во временное владение, пользование, распоряжение или доверительное управление, внесенное в совместную деятельность), учитываемое на балансе организации в качестве объектов основных средств. Налоговые ставки устанавливаются законами субъектов РФ и не могут превышать 2,2 %, при этом региональные власти могут допускать установление дифференцированных налоговых ставок в зависимости от категорий налогоплательщиков и/или имущества, признаваемого объектом налогообложения. При определении налоговой базы имущество, признаваемое объектом налогообложения, учитывается по его остаточной балансовой стоимости.

Налог на доходы физических лиц (НДФЛ). Объектом являются доходы, полученные физическими лицами как в РФ, так и за ее пределами как в денежной форме, так и в натуральной форме, а также в виде материальной выгоды. К натуральным доходам, в частности, относятся:

– оплата за налогоплательщика полностью или частично организациями или индивидуальными предпринимателями товаров (работ, услуг) или имущественных прав, в том числе коммунальных услуг, питания, отдыха, обучения в интересах налогоплательщика;

– полученные налогоплательщиком товары, выполненные в интересах налогоплательщика работы, оказанные в интересах налогоплательщика услуги на безвозмездной основе или с частичной оплатой;

– оплата труда в натуральной форме (не может превышать 20 % согласно ст. 131 ТК РФ).

НК РФ предусматривает систему налоговых вычетов – стандартных, социальных, имущественных, профессиональных (ст. 218–221). В частности, предусмотрен налоговый вычет при перечислении сумм на благотворительные цели в виде денежной помощи организациям науки, культуры, образования, здравоохранения и социального обеспечения, частично или полностью финансируемым из средств соответствующих бюджетов, в размере фактически произведенных расходов, но не более 25 % суммы дохода, полученного в налоговом периоде.

Налоговая ставка по данному виду налога составляет 13 % для резидентов и 30 % для нерезидентов. При получении любых выигрышей и призов свыше 4000 руб., получаемых в проводимых конкурсах, играх и других мероприятиях в целях рекламы товаров, работ и услуг, – 35 %, и 9 % – на получение дивидендов.

Объектом налогообложения при едином социальном налоге (ЕСН) признаются выплаты и иные вознаграждения, начисляемые налогоплательщиками (юридическими лицами и предпринимателями) по трудовым и гражданско-правовым договорам за выполнение работ, оказание услуг, а также по авторским договорам[33].

Перечень расходов, не включаемых в налогооблагаемую базу, приведен в ст. 238 НК РФ. Важным дополнением данного перечня для организаций культуры всех организационно-правовых форм, работающих преимущественно в проектном режиме, является пункт об исключении из налогооблагаемой базы сумм, связанных с возмещением расходов на повышение профессионального уровня работников и физического лица в связи с выполнением работ, оказанием услуг по договорам гражданско-правового характера.

Льготы по данному виду налога предусмотрены для общественных организаций инвалидов, и иных учреждений, созданных для оказания помощи инвалидам.

Ставка налога (ст. 241 НК РФ) зависит от системы налогообложения, выбранного организацией, а также от того, является сотрудник штатным или привлеченным специалистом. Для штатных сотрудников организаций налог составляет, как правило, 26,2 % фонда заработной платы, для привлеченных – 23,3 %.

Рассмотренные виды налогов и ставки по ним (за исключением НДФЛ) относятся к традиционной системе налогообложения. В зависимости от условий предпринимательской деятельности традиционная система налогообложения часто становится единственно возможной. Кроме того, она обязательно применяется налогоплательщиками, чьи условия не подходят ни под одну другую систему налогообложения.

Специальные режимы налогообложения, предусмотренные НК РФ:

– единый налог на вмененный доход (ЕНВД). Применение ЕНВД обязательно для налогоплательщиков, которые осуществляют виды деятельности, подпадающие под ее действие (розничная торговля, бытовые услуги населению и др.). Расчет ЕНВД не зависит от конкретной суммы полученных доходов, а рассчитывается по усредненным показателям;

– упрощенная система налогообложения (УСНО). При ней часть традиционных налогов заменяется единым налогом. Для ее применения необходимо, чтобы условия предпринимательской деятельности отвечали определенным законодательством правилам, в частности:

• численность работников не должна превышать 100 человек;

• остаточная стоимость основных средств и нематериальных активов, определяемая в соответствии с законодательством РФ о бухгалтерском учете, не должна превышать 100 млн руб.;

• сумма доходов на 9 мес. не должна превышать 15 млн руб.;

• оборот не более 20 млн руб. в год, умноженный на величину дефлятора (в 2007 г. – 1,241, в 2008 г. -1,34, в 2009 г. -1,538). С 2010 г. – 60 млн руб.

При соблюдении этих условий организация имеет право подать в налоговый орган по месту своей регистрации заявление на переход на УСНО с 1 января следующего года. Применение УСНО организациями предусматривает замену уплаты налога на прибыль, налога на имущество и ЕСН уплатой единого налога. Кроме того, организации, применяющие УСНО, не признаются налогоплательщиками по НДС, за исключением НДС, подлежащего уплате при ввозе товаров на таможенную территорию РФ. Иные налоги уплачиваются в соответствии с общим режимом налогообложения. Организации, применяющие УСНО, проводят уплату страховых взносов на обязательное пенсионное страхование (14 %) и взносы на обязательное социальное страхование от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний (страховой тариф устанавливается Фондом социального страхования РФ в зависимости от вида деятельности организации), и только ставка НДФЛ остается неизменной – 13 %.

УСНО предусматривает два варианта налогообложения:

• объектом налогообложения выступают все полученные организацией доходы, ставка единого налога – 6 % (на все доходы), целевое финансирование в состав доходов не включается;

• объект налогообложения – доходы за вычетом произведенных расходов (ставка налога – 15 %).

Как правило, оборот некоммерческих негосударственных организаций редко превышает 20 млн руб., поэтому данная система налогообложения для них очень удобна. Государственные бюджетные учреждения эту систему использовать не могут, а государственные учреждения в форме автономных учреждений – могут.

1.2.4. Льготы субъектам малого предпринимательства

В целях реализации государственной политики в области развития малого и среднего предпринимательства в России могут предусматриваться следующие меры[34]:

– специальные налоговые режимы, упрощенные правила ведения налогового учета, упрощенные формы налоговых деклараций по отдельным налогам и сборам для малых предприятий;

– упрощенная система ведения бухгалтерской отчетности для малых предприятий, осуществляющих отдельные виды деятельности;

– упрощенный порядок составления субъектами малого и среднего предпринимательства статистической отчетности;

– льготный порядок расчетов за приватизированное субъектами малого и среднего предпринимательства государственное и муниципальное имущество;

– особенности участия субъектов малого предпринимательства в качестве поставщиков (исполнителей, подрядчиков) в целях размещения заказов на поставку товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд;

– по обеспечению прав и законных интересов субъектов малого и среднего предпринимательства при осуществлении государственного контроля (надзора);

– по обеспечению финансовой поддержки субъектов малого и среднего предпринимательства (получение льготных кредитов);

– по развитию инфраструктуры поддержки субъектов малого и среднего предпринимательства.

Меры по поддержке малых предприятий устанавливаются субъектами РФ. Так, малые предприятия, внесенные в Реестр субъектов малого предпринимательства г. Москвы, пользуются льготами по аренде нежилых помещений, находящихся в собственности города, где установлена ставка арендной платы на 2009 г. в размере 1000 руб. за 1 кв. м[35]. Кроме того, начинающим субъектам малого предпринимательства (не более 2 лет с даты государственной регистрации в качестве юридического лица) предусмотрена возможность получить субсидию на конкурсной основе в размере до 200 тыс. руб. при условии вложения предпринимателем в проект собственных средств в размере не менее 50 % общей суммы финансирования проекта.

Для поддержания молодежного предпринимательства в Москве предусмотрено бюджетное финансирование:

– для индивидуальных предпринимателей в возрасте до 27 и до 30 лет с деятельностью из числа приоритетных направлений поддержки и развития малого предпринимательства;

– юридических лиц; средний возраст штатных сотрудников до 25 лет; возраст руководителя до 27 лет и средний возраст штатных сотрудников до 27 лет; возраст руководителя до 35 лет с деятельностью из числа приоритетных направлений поддержки и развития малого предпринимательства.

Для малых инновационных предприятий могут устанавливаться субсидии до 250 тыс. руб.[36] Размер субсидии может быть увеличен:

– до 500 тыс. руб. на финансирование затрат по патентованию, оформлению и защите прав интеллектуальной собственности на территории РФ либо при условии привлечения заявителем в проект внебюджетных средств (включая собственные) в размере, не менее чем в два раза превышающем размер бюджетного финансирования, что должно быть подтверждено финансовым отчетом по результатам реализации проекта;

– 1 млн руб. на финансирование затрат по патентованию, оформлению и защите прав интеллектуальной собственности за рубежом;

– 2,5 млн руб. при условии передачи организацией – получателем финансирования городу и оформления в установленном порядке доли в уставном капитале.

Кроме того, субъектами РФ могут устанавливаться льготы по предоставлению оборудования и транспортных средств субъектам малого предпринимательства в лизинг, по доступу к сети Интернет, при получении дистанционного образования, по размещению рекламы и информационных указателей.

Контрольные вопросы

1. В чем сущность административно-правового регулирования?

2. Как осуществляется управление в сфере культуры?

3. Перечислите органы государственного управления в области культуры. Каковы их функции?

4. Перечислите основные международные правовые акты, регулирующие культурную деятельность.

5. Перечислите основные (общие и специальные) федеральные законы, регулирующие культурную деятельность.

6. В чем состоят сущность и специфика экономического регулирования культурной деятельности?

7. Какие модели финансирования культуры вы знаете?

8. Что такое государственный заказ? Каким образом он размещается?

9. Перечислите основные виды налогов.

10. Сравните традиционную и упрощенную системы налогообложения.

11. Какие налоговые льготы существуют для субъектов малого предпринимательства?

Литература

1. Абанкина Т. В. Финансирование культуры в европейских странах: обзор подходов и методов // Отечественные записки. 2005. № 4.

2. Абанкина Т. В. Прокрустово ложе бюджетной культуры // Отечественные записки. 2005. № 4.

3. Востряков Л. Е. Региональная культурная политика пореформенной России: субъектное измерение. СПб.: Изд‑во СЗАГС, 2005.

4. Драгичевич-Шешич М., Стойкович Б. Культура: менеджмент, анимация, маркетинг. Новосибирск, 2000.

5. Калужский М. В. Бюджет культуры в США: собственные доходы и государственная поддержка // Отечественные записки. 2005. № 4.

6. Кошкина М. В. О государственном финансировании некоммерческих организаций в сфере культуры и искусства // Некоммерческие организации в России. 2003. № 6.

Глава 2 Правовые и экономические модели деятельности в сфере культуры и творческого предпринимательства

2.1. Обзор и сравнение организационно-правовых форм ведения деятельности

2.1.1. Виды организационно-правовых форм деятельности

Любой вид работы предполагает достижение цели в виде социального, общественного и / или экономического эффекта. В сфере культуры коммерческая деятельность в большей степени предполагает получение экономического результата в виде прибыли, а итогами работы государственного и негосударственного некоммерческого сектора становится в первую очередь социальный и общественный эффект.

Чтобы получить требуемый результат, отвечающий целям и задачам создания организации, необходимо выбрать организационно-правовую форму для ведения деятельности в соответствии с ГК РФ.

Организационно-правовая форма – это способ закрепления и использования имущества хозяйствующим субъектом и вытекающие из него правовое положение и цели деятельности.

Деятельность можно вести без образования юридического лица, частнопредпринимательскую (индивидуального предпринимателя), с образованием юридического лица (партнерства, хозяйственные товарищества, корпорации, хозяйственные общества), государственные предприятия.

В сфере художественных промыслов и ремесел часто применяется наиболее простая форма организации предпринимательской деятельности – регистрация в качестве индивидуального предпринимателя. Право заниматься предпринимательской деятельностью без образования юридического лица наступает именно с момента государственной регистрации. К индивидуальным предпринимателям применяются правила, предусмотренные для коммерческих юридических лиц. Они вправе открывать счета в банках, заключать сделки и подписывать хозяйственные договоры, получать кредиты, использовать наемный труд, иметь собственное наименование.

К преимуществам данной формы ведения бизнеса относятся простая процедура регистрации / ликвидации, упрощенный порядок ведения бухгалтерского учета и отчетности, льготы по налогообложению. В части упрощенного порядка ведения бухгалтерского учета и отчетности индивидуальным предпринимателям предоставлено больше свободы в обращении с денежной наличностью, учет у индивидуального предпринимателя проще и не требует глубоких знаний в области бухгалтерии.

При данной форме ведения бизнеса в случае банкротства предприниматель отвечает всем своим имуществом, что становится ограничением в обеспечении обязательств по кредитам и в привлечении средств.

На начальной стадии организации бизнеса индивидуальная предпринимательская деятельность без образования юридического лица выступает наиболее удобной формой. В случае успеха предприниматель приобретает опыт и капитал для перехода в категорию корпоративного бизнеса с образованием юридического лица, например, в форме общества с ограниченной ответственностью (ООО).

Юридическим лицом признается организация, которая имеет в собственности, хозяйственном ведении или оперативном управлении обособленное имущество и отвечает по своим обязательствам этим имуществом, может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде. К юридическим лицам, в отношении которых их участники имеют обязательственные права, относятся хозяйственные товарищества и общества, производственные и потребительские кооперативы. К юрлицам, на имущество которых их учредители имеют право собственности или иное вещное право, относятся государственные и муниципальные унитарные предприятия, а также учреждения.

Все юридические лица в соответствии с ГК РФ делятся на коммерческие и некоммерческие организации.

2.1.2. Коммерческие организации: обзор организационно-правовых форм

Основная цель заключается в получении прибыли. В соответствии с ГК РФ общая классификация коммерческих организаций имеет следующий вид (рис. 2).

Рис. 2. Организационно-правовые формы коммерческих организаций

Хозяйственными товариществами и хозяйственными обществами признаются все коммерческие организации с разделенным на доли (вклады) учредителей уставным капиталом. Уставный капитал – часть капитала (первоначальный собственный капитал) компании, предназначенного для начала ее деятельности и для гарантий операций, сделок перед кредиторами и партнерами. Минимальная величина уставного капитала для предприятий различных организационно-правовых форм неодинакова и регулируется законодательно. Уставный капитал – это сумма вкладов учредителей предприятия. Вкладами учредителей могут быть товарно-материальные ценности, деньги, ценные бумаги, нематериальные активы. Их стоимость закрепляется специальным соглашением между учредителями. Одновременно уставный капитал – это минимальный размер имущества общества, гарантирующий интересы его кредиторов. Размер уставного капитала обычно меньше имущества функционирующего предприятия. Нижняя граница устанавливается законом на дату их государственной регистрации, верхняя законодательно не установлена.

Хозяйственные товарищества могут создаваться в форме полного товарищества и товарищества на вере (коммандитного).

Полное товарищество – товарищество, участники которого (полные товарищи) занимаются предпринимательской деятельностью от имени товарищества и несут ответственность по его обязательствам принадлежащим им имуществом.

В товариществе на вере (коммандитном товариществе) наряду с полными товарищами имеется один или несколько участников-вкладчиков (коммандитистов), которые несут риск убытков, связанных с деятельностью товарищества, в пределах сумм внесенных ими вкладов и не принимают участия в предпринимательской деятельности.

Хозяйственное общество может формироваться в виде акционерного общества (закрытого, ЗАО или открытого, ОАО) или общества с ограниченной ответственностью (ООО).

В мировой и отечественной практике самым распространенным видом (это практически весь сектор малого предпринимательства) хозяйственного общества стало общество с ограниченной ответственностью. Это общество, учрежденное одним или несколькими лицами, уставный капитал которого разделен на доли определенных учредительными документами размеров. Минимальный размер уставного капитала – 10 тыс. руб. в виде денежных средств или ценных бумаг, других вещей или имущественных прав либо иных прав, имеющих денежную оценку, которая проводится по соглашению между участниками[37]. Максимальное количество участников 50 человек. Общество вправе ежеквартально, раз в полгода или один раз в год распределять прибыль (дивиденды) между участниками.

В отличие от других юридических лиц, ООО может состоять из одного учредителя – физического лица. Став учредителем, а также генеральным директором общества, предприниматель сможет полностью контролировать свой бизнес. Участники ООО не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости внесенных ими вкладов.

Общество с дополнительной ответственностью отличаются от ООО только тем, что его участники солидарно несут субсидиарную ответственность по его обязательствам своим имуществом в одинаковом для всех, кратном размере к стоимости их вкладов, определяемом учредительными документами общества.

Существуют некоторые особенности и различия по участникам хозяйственного товарищества и хозяйственного общества. Участниками полных товариществ и полными соучредителями в товариществах на вере могут быть индивидуальные предприниматели и коммерческие организации. Участниками хозяйственного общества и вкладчиками в товариществе на вере могут быть граждане и юридические лица.

Государственные и местные органы власти не вправе выступать участниками хозяйственных обществ и вкладчиками в товариществе на вере[38]. Однако представительные органы муниципальных образований для совместного решения вопросов местного значения могут принимать решения об учреждении межмуниципальных хозяйственных обществ в форме ЗАО и ООО[39]. Хозяйственные товарищества и ООО не вправе выпускать акции, что ограничивает их в возможности привлекать средства и наращивать объем бизнеса. Эти формы характерны для малого и среднего предпринимательства.

Акционерные общества – общества, уставный капитал которых разделен на определенное число акций; при этом участники (акционеры) не отвечают по обязательствам общества и несут риск убытков, связанных с его деятельностью, в пределах стоимости принадлежащих им акций. Наличие такого инструмента, как выпуск акций, создает дополнительные возможности для привлечения инвестиций и заемных средств.

Участники открытых акционерных обществ (ОАО) могут отчуждать принадлежащие им акции без согласия других акционеров. ОАО вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции и осуществлять их свободную продажу. Число акционеров открытого общества не ограничено. Минимальный размер уставного капитала – не менее 1000 МРОТ[40].

Акции закрытых акционерных обществ (ЗАО) распределяются только среди учредителей или иного заранее определенного круга лиц. ЗАО не может проводить открытую подписку. Число акционеров закрытого общества не должно превышать 50, в противном случае они должны быть преобразованы в ОАО. Минимальный размер уставного капитала – не менее 100 МРОТ[41].

Предприниматели могут объединяться в производственный кооператив (артель) на основе членства для совместной производственной или иной хозяйственной деятельности (производства, сбыта, выполнения работ, торговли, оказания других услуг), основанной на их личном трудовом и ином участии, и объединении их имущественных паевых взносов. Члены кооператива несут субсидиарную ответственность по обязательствам производственного кооператива. Число членов кооператива должно составлять не менее пяти человек. Фирменное название содержит слова «производственный кооператив» или «артель».

В числе коммерческих юридических лиц особо выделяются унитарные предприятия, так как они не обладают правом собственности на находящееся у них имущество. Такое имущество принадлежит им на праве хозяйственного ведения или оперативного управления[42]. Собственником имущества унитарных предприятий выступает государство либо муниципальное образование. Фирменное наименование унитарного предприятия должно содержать указание на собственника его имущества.

2.1.3. Некоммерческие организации. Обзор и сравнение организационно-правовых форм некоммерческих организаций. Государственные организации: бюджетные учреждения и автономные учреждения

Другой вид юридических лиц – некоммерческие организации (НКО); это полноправные участники не только социально-общественных, но и многих аспектов хозяйственных отношений. Имея более гибкую организационную структуру, социально ориентированную стратегию управления, НКО создают возможности для дополнительного альтернативного предоставления экономических благ и услуг потребителям. Государство устанавливает общие нормы и правила функционирования НКО для того, чтобы поощрять их благотворительную, образовательную, научную и другую социально значимую деятельность, а конкретную миссию, уставные цели и задачи формируют сами НКО.

Некоммерческой считается организация, не имеющая извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности и не распределяющая прибыль между участниками. В этом состоит первое и основное отличие НКО от коммерческих организаций. Второе отличие в том, что НКО хотя и вправе осуществлять предпринимательскую деятельность (за исключением ассоциаций и союзов), но только такую, которая служит для достижения целей, ради которых она создана. Состав и виды деятельности НКО весьма разнообразны и зависят от рыночной конъюнктуры (в части предпринимательской деятельности НКО), а также от уровня развития гражданского общества и социокультурной среды и потребностей общества (в части реализации стратегии НКО, направленной на достижение общеполезных целей). Виды деятельности регулируются государством и учредительными документами. Цели создания НКО также определены общей законодательной рамкой. Согласно п. 2 ст. 2 Федерального закона «О некоммерческих организациях» (Закона о НКО) некоммерческие организации создаются:

– для социальных, благотворительных, культурных, образовательных, научных и управленческих целей;

– охраны здоровья граждан, развития физической культуры и спорта;

– удовлетворения духовных и иных нематериальных потребностей граждан;

– защиты прав, законных интересов граждан и организаций, разрешения споров и конфликтов, оказания юридической помощи;

– целей, направленных на достижение общественных благ. Организационно-правовые формы НКО частично определены в ГК РФ, однако наиболее полный перечень представлен в Законе о НКО и других специальных законах (рис. 3).

Рис. 3. Организационно-правовые формы некоммерческих организаций

Общественными и религиозными организациями (объединениями) признаются добровольные группы граждан, объединившихся на основе общности их интересов для удовлетворения их духовных или иных нематериальных потребностей[43]. Общественные объединения, в свою очередь, могут создаваться в одной из следующих организационно-правовых форм[44]:

– общественная организация;

– общественное движение;

– общественный фонд;

– общественное учреждение;

– орган общественной самодеятельности;

– политическая партия.

В РФ создаются и действуют общероссийские, межрегиональные, региональные и местные общественные объединения. Деятельность общественных объединений должна быть гласной, а информация об их учредительных и программных документах – общедоступной.

Фонд[45] – некоммерческая организация, не имеющая членства, учрежденная гражданами и / или юридическими лицами на основе добровольных имущественных взносов, преследующая благотворительные, социальные, образовательные и иные цели. Таким образом, фонд создается в целях аккумулирования финансовых и имущественных потоков и направления их на достижение своих уставных целей в благотворительной, социальной, образовательной и иных некоммерческих сферах. Согласно п. 4 и 5 Федерального закона «О порядке формирования и использования целевого капитала некоммерческими организациями» фонд может являться как собственником ЦК, так и специализированной организацией управления целевым капиталом. Для осуществления предпринимательской деятельности фонды могут создавать хозяйственные общества или участвовать в них. Ежегодно фонд обязан публиковать отчет об использовании своего имущества. Фонды могут быть благотворительными, в этом случае они осуществляют деятельность в соответствии с законодательством РФ о благотворительности. Фонды могут быть общественными, порядок их создания и деятельности определяются Федеральным законом «Об общественных объединениях».

Некоммерческое партнерство[46] – это основанная на членстве некоммерческая организация, учрежденная гражданами и/или юридическими лицами для содействия ее членам в осуществлении деятельности, направленной на достижение социальных, благотворительных, культурных, образовательных, научных, управленческих и иных целей для достижения общественных благ. Таким образом, целью создания некоммерческого партнерства является оказание помощи членам партнерства в осуществлении их деятельности в какой-либо сфере деятельности, отвечающей требованиям законодательства о НКО.

Автономная некоммерческая организация (АНО)[47] – не имеющая членства некоммерческая организация, учрежденная гражданами и/или юридическими лицами на основе добровольных имущественных взносов в целях предоставления услуг в области образования, здравоохранения, культуры, науки, права, физической культуры и спорта и иных услуг. Данная организация специально создана для оказания услуг. По сути это аналог ООО в некоммерческой сфере. Основным источником дохода АНО является предпринимательская деятельность, доход от которой используется для достижения целей, ради которых она создана. Однако это не ограничивает АНО в получении средств из других источников, в том числе в виде пожертвований, грантов и целевого финансирования. Кроме того, АНО может быть собственником ЦК[48].

Коммерческие и некоммерческие организации в целях координации своей предпринимательской и иной деятельности, а также для представления и защиты общих имущественных интересов могут создавать объединения в форме ассоциаций или союзов, являющихся некоммерческими организациями[49]. Объединения юридических лиц не вправе самостоятельно заниматься предпринимательской деятельностью. Для ее ведения они должны создавать хозяйственные общества. Член ассоциаций и союзов вправе выйти из ассоциации (союза) только по окончании финансового года. В этом случае член ассоциации (союза) несет субсидиарную ответственность по ее обязательствам пропорционально своему взносу в течение двух лет с момента выхода.

Частное учреждение[50] – некоммерческая организация, созданная собственником для осуществления управленческих, социально-культурных или иных функций некоммерческого характера, финансируемая полностью или частично этим собственником. Имущество частного учреждения закрепляется за ним на праве оперативного управления.

Помимо частных учреждений, регулируемых положениями Федерального закона «О некоммерческих организациях», существуют государственные (муниципальные) учреждения. К государственным (муниципальным) учреждениям относятся традиционные бюджетные учреждения, а также автономные учреждения. Бюджетное учреждение – организация, созданная органами государственной власти (федеральными, региональными, местными) для осуществления управленческих, социально-культурных, научно-технических и иных функций некоммерческого характера, деятельность которой финансируется из соответствующего бюджета или бюджета государственных внебюджетных фондов на основе сметы доходов и расходов. Деятельность бюджетных учреждений регулируется БК РФ.

Автономные учреждения, введенные Федеральным законом от 3 ноября 2006 г. № 174-ФЗ «Об автономных учреждениях», представляют собой некоммерческие организации, созданные РФ, субъектом РФ или муниципальным образованием для выполнения работ, оказания услуг в целях осуществления полномочий органов государственной власти в сферах науки, образования, здравоохранения, культуры, социальной защиты, занятости населения, физической культуры и спорта. Таким образом, автономное учреждение является одним из типов государственных учреждений. Данные учреждения создавались в рамках реструктуризации бюджетного сектора и расширения организационно-правовых форм государственных учреждений, что позволило перейти к новым формам финансирования государственных (муниципальных) услуг. Такое учреждение может быть создано «с нуля» либо в порядке изменения типа бюджетного учреждения. Изменение типа учреждения возможно только по инициативе, исходящей от бюджетного учреждения. Имущество, которое будет закреплено за автономным учреждением в порядке перевода, должно быть достаточным для осуществления деятельности. Основные принципиальные различия между бюджетными учреждениями и автономными учреждениями приведены в табл. 2.

Таблица 2. Сравнительные характеристики бюджетного и автономного учреждений

Недавние изменения в законодательстве о НКО ввели следующие организационно-правовые формы самоорганизации граждан:

– общины коренных малочисленных народов РФ[51], объединяемых по кровнородственному (семья, род) и / или территориально-соседскому принципам, в целях защиты их исконной среды обитания, сохранения и развития традиционных образа жизни, хозяйствования, промыслов и культуры. Деятельность общин регулируется отдельным федеральным законом;

– казачьи общества[52], объединившиеся на основе общности интересов в целях возрождения российского казачества, защиты его прав, сохранения традиционных образа жизни, хозяйствования и культуры. Создаются в виде хуторских, станичных, городских, районных (юртовых), окружных (отдельских) и войсковых казачьих обществ, члены которых в установленном порядке принимают на себя обязательства по несению государственной или иной службы. Подлежат внесению в Государственный реестр казачьих обществ в РФ.

Для решения задач государственного масштаба – реформирования отраслей, повышения конкурентоспособности отечественной экономики и оказания государственных услуг – широкое распространение получают некоммерческие организации в форме государственных корпораций[53] и государственных компаний[54], создаваемые на базе Федерального закона. Ни субъекты РФ, ни муниципальные образования не могут стать учредителями некоммерческих организаций в этих формах. В отличие от бюджетных учреждений, полностью или частично финансируемых собственником их имущества, государственная корпорация должна существовать и реализовывать свои функции в условиях почти полной самоокупаемости.

Чтобы определиться в выборе той или иной формы некоммерческих организаций, необходимо проанализировать ряд вопросов[55]:

1. Каковы внешние или внутренние цели создания организации? Внешние цели (общественно полезные) – социальные, благотворительные, культурные, образовательные или иные общественно полезные; внутренние (решение проблем членов организации) направлены на удовлетворение духовных или иных нематериальных потребностей учредителей организации.

2. Каким будет состав учредителей организации? От состава учредителей напрямую зависит выбор формы некоммерческой организации и структура органов управления. Например, фонд, АНО, частное учреждение может учредить один человек или одно юридическое лицо, для некоммерческого партнерства требуется не менее двух учредителей, а для общественных объединений – не менее трех.

3. Будет ли организация основана на членстве? По принципу членства некоммерческие организации можно разделить на организации, имеющие членство, и не имеющие такового.

4. Планирует ли учредитель участвовать в управлении организацией? В законодательстве предусмотрено право членов, учредителей организации на участие в управлении деятельностью НКО. Если права учредителей и членов организации на управление деятельностью НКО не предусмотрены, то это не значит, что при формировании высших органов управления они не смогут в них войти. В таком случае права на управление деятельностью могут быть предусмотрены в уставе организации.

5. Хотите ли вы иметь право на имущество организации? Имущественные права у членов и учредителей на переданное имущество организации не сохраняются. Однако существуют организационно-правовые формы, в которых учредитель (член) организации сохраняет права на переданное организации имущество (например, в некоммерческом партнерстве).

6. Хотите ли вы отвечать по обязательствам организации? Если учредитель не предполагает заниматься организационными вопросами внутри организации, не желает обременять себя контролем и, кроме того, не уверен в своих партнерах, то лучше остановить свой выбор на организационно-правовой форме, не предусматривающей ответственности учредителя по ее обязательствам. Необходимо учитывать, что если организация является членом ассоциации (союза), то она несет субсидиарную ответственность по обязательствам этой ассоциации (союза) пропорционально своему взносу в течение двух лет с момента выхода из нее. Следовательно, даже при выходе из состава членов организации ответственность сохранятся. Учредитель частного учреждения несет субсидиарную ответственность по отношению к обязательствам учреждения.

Таблица 3. Сравнительные характеристики различных организационно-правовых форм некоммерческих организаций

Помимо перечисленных вопросов при выборе формы организации для ведения деятельности необходимо определиться с тем, что будет служить основным финансовым источником – коммерческая деятельность, привлеченные средства в виде пожертвований, грантов, бюджетного финансирования или всего понемногу? Предполагается ли ведение благотворительной деятельности? Предполагается ли стать собственником ЦК и / или использовать доходы от него? Сравнительные характеристики организационно-правовых форм, сгруппированные по параметрам, приведены в табл. 3. Как правило, для осуществления деятельности в сфере культуры применяются организационно-правовые формы в виде АНО, некоммерческих партнерств, бюджетных и автономных учреждений и фондов. Такие формы, как общественная организация и общественный фонд, используются в правозащитной деятельности, а в сфере культуры очень редко. Частное учреждение также пока встречается крайне редко, однако в данном анализе они приводятся.

Преимущества и недостатки коммерческих и некоммерческих организаций

Еще недавно в сфере культуры существовали преимущественно государственные учреждения. С развитием политической системы и рыночных отношений в экономике России стал расширяться негосударственный некоммерческий сектор, а также начался процесс предпринимательства в области культуре. Развитие сектора творческих индустрий привело к взрыву инновационной деятельности и предпринимательской активности, и на рынок услуг и товаров в культуре все больше выходят коммерческие организации. Чтобы решить проблему выбора организационно-правовой формы для ведения деятельности в сфере культуры и культурного предпринимательства, можно рассмотреть преимущества и недостатки коммерческих и некоммерческих организаций (табл. 4).

Таблица 4. Преимущества и недостатки коммерческих и некоммерческих организаций

2.2. Порядок регистрации организаций. отчетность организаций. Особенности отчетности в некоммерческом секторе

2.2.1. Обзор законодательной базы

Основная нормативно-правовая база, регламентирующая возникновение и прекращение деятельности юридического лица, в том числе порядок регистрации, состоит из ГК РФ (ч. 1, 2) и Федерального закона № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц» (Закона о регистрации юрлиц).

К правилам, носящим наиболее общий характер (гл. 4 ГК РФ), относятся легальное определение и классификация юридических лиц, нормы, регламентирующие правоспособность и ответственность, порядок государственной регистрации, требования, предъявляемые к учредительным документам, порядок реорганизации, ликвидации и т. д.

Закон о регистрации юрлиц регулирует отношения, возникающие в связи с государственной регистрацией юридических лиц при их создании, реорганизации и ликвидации, при внесении изменений в их учредительные документы и при ведении Единого государственного реестра юридических лиц.

Специальными федеральными законами устанавливается подробный или специальный порядок регистрации отдельных видов юридических лиц. Введены в действие федеральные законы «Об общественных объединениях», «О благотворительной деятельности и благотворительных организациях», «Об акционерных обществах», «Об обществах с ограниченной ответственностью», «О некоммерческих организациях». Продолжают действовать российские законы о банках и банковской деятельности, о товарных биржах и биржевой торговле, о страховании, которые были приняты еще до введения в действие части первой ГК РФ.

Наряду с нормами института юридического лица, содержащимися в гражданском законодательстве, следует учитывать нормы иных правовых актов. Например, вопросам лицензирования отдельных видов деятельности посвящено постановление Правительства РФ от 24 декабря 1994 г. № 1418 «О лицензировании отдельных видов деятельности».

Рис. 4. Возможности преобразования организационно-правовых форм

Организация может быть создана в процессе реорганизации уже существующего юридического лица или путем ее учреждения «с нуля». Согласно ст. 57 ГК РФ под реорганизацией понимают слияние, присоединение, разделение, выделение и преобразование уже существующих юридических лиц. Под преобразованием понимается изменение организационно-правовой формы. Возможности преобразований одних организационно-правовых форм в другие допускает ГК РФ (ст. 92, 104; в отношении коммерческих организаций) и Федеральный закон «О некоммерческих организациях» (ст. 17).

Создание нового юридического лица путем учреждения включает несколько основных этапов.

Этап I. Принятие решения о создании юридического лица

Обсуждаются и утверждаются:

– выбор организационно-правовой формы;

– формирование состава учредителей;

– определение размера уставного капитала (для коммерческих организаций) и состава имущества;

– разработка проектов учредительного договора и устава организации.

Чтобы приступить к разработке учредительных документов, необходимо определиться с организационно-правовой формой будущего юридического лица, исходя из целей создания организации (см. выше).

Следующих шаг – формирование состава учредителей. Организации могут создаваться как гражданами (физическими лицами), так и другими организациями (юридическими лицами). Соответственно, физические и/или юридические лица, принимающие решение о создании организации, будут по отношению к ней учредителями, при этом неважно, в какой организационно-правовой форме предприятие создается. В зависимости от выбранной формы учредители (участники) могут иметь обязательственные права в отношении этого юридического лица либо вещные права на его имущество (ст. 48 ГК РФ).

К юридическим лицам, в отношении которых их участники имеют обязательственные права, относятся хозяйственные товарищества и общества, производственные и потребительские кооперативы. К юридическим лицам, на имущество которых их учредители имеют право собственности или иное вещное право, относятся государственные и муниципальные унитарные предприятия, а также учреждения. Некоммерческие партнерства и общины малочисленных народов имеют право на часть имущества при выходе из партнерства или его ликвидации.

К юридическим лицам, в отношении которых их учредители (участники) не имеют имущественных прав, относятся общественные и религиозные организации (объединения), благотворительные и иные фонды, объединения юридических лиц (ассоциации и союзы), автономные некоммерческие организации.

Федеральными законами может быть запрещено или ограничено участие отдельных категорий граждан в качестве учредителей. Так, согласно ст. 15 Федерального закона «О некоммерческих организациях» не могут стать учредителем (участником, членом) некоммерческой организации:

– иностранный гражданин или лицо без гражданства, в отношении которого в установленном законодательством РФ порядке принято решение о нежелательности их пребывания (проживания) в РФ;

– лицо, включенное в перечень в соответствии с Федеральным закона «О противодействии легализации (отмыванию) денежных средств, полученных преступным путем, и финансированию терроризма»;

– общественное объединение или религиозная организация, деятельность которых приостановлена в соответствии с Федеральным законом «О противодействии экстремистской деятельности»;

– лицо, в отношении которого вступившим в законную силу решением суда установлено, что в его действиях содержатся признаки экстремистской деятельности.

Одним из требований, предъявляемых законом к созданию и деятельности юридического лица, является наличие у него учредительных документов. Перечень учредительных документов, необходимых для учреждения юридического лица, определен в ст. 52 ГК РФ. Юридическое лицо может действовать только на основании устава, либо учредительного договора и устава, либо только учредительного договора (табл. 5).

Учредительный договор юридического лица заключается, а устав утверждается его учредителями (участниками). Юридическое лицо, созданное одним учредителем, действует на основании устава, утвержденного этим учредителем.

Таблица 5. Основания действия юридических лиц

В учредительном договоре учредители обязуются создать юридическое лицо, определяют порядок совместной деятельности по его созданию, условия передачи своего имущества и участия в его деятельности. Договором определяются также условия и порядок распределения между участниками прибыли и убытков, управления деятельностью юридического лица, выхода учредителей (участников) из его состава.

Основным учредительным документом предприятия является устав организации. Текст устава утверждается решением учредителя (если учредитель единственный) либо общим собранием учредителей в форме протокола (если учредителей несколько). Соответствующая запись делается на титульном листе устава организации.

Устав организации должен содержать два раздела, одинаковых для всех типов организаций.

Раздел «Общие положения» устава организации содержит:

– основную цель создания (извлечение прибыли или иную);

– правовое положение (в какой организационно-правовой форме создается юридическое лицо);

– наименование (полное и краткое). Наименование некоммерческих, а в предусмотренных законом случаях и коммерческих организаций должно содержать указание на характер деятельности юридического лица[56]. В зависимости от географии деятельности в уставе могут быть приведены наименования на языках народов РФ или иностранных языках.

Коммерческие организации должны иметь фирменное наименование;

– сведения об учредителях. Помимо фамилий, имен и отчеств учредителей указываются паспортные данные и адрес регистрации;

– местонахождение юридического лица. Должен быть реальный адрес, по которому размещается постоянно действующий исполнительный орган управления данного юридического лица, а в случае его отсутствия – иного органа или лица, имеющего право действовать от имени юридического лица без доверенности. Для субъектов малого предпринимательства в качестве адреса можно использовать домашний адрес учредителя.

В разделе «Цели и виды деятельности» прописываются все виды деятельности, которыми планирует заниматься организация. Виды деятельности записываются в соответствии с кодами, прописанными в Общероссийском классификаторе видов экономической деятельности (ОКВЭД). В соответствии с ними организация будет поставлена на учет в органах статистики. Для некоммерческих организаций важно прописать и основные виды предпринимательской деятельности. При этом важно понимать, что некоторые виды деятельности требуют лицензирования и организация может вести такую деятельность только на основании лицензии.

В других разделах устава должны быть прописаны права и обязанности организации как юридического лица, порядок формирования и использования имущества. Подробно указываются состав и порядок формирования органов управления (коллективный, единоличный исполнительный, попечительский совет и другие органы, осуществляющие контроль и надзор над деятельностью организации), их полномочия и срок действия, сведения о филиалах и представительствах. Отдельно прописывается порядок как внесения изменений и дополнений в устав, так и реорганизации и ликвидации предприятия.

При разработке учредительных документов важно помнить, что дальнейшие изменения учредительных документов приобретают силу для третьих лиц только с момента их государственной регистрации, а в случаях, установленных законом, – с момента уведомления органа, осуществляющего государственную регистрацию, о таких изменениях. Процесс внесения изменений в учредительные документы на практике занимает столько же времени, что и процесс регистрации.

Этап II. Проведение учредительного собрания

Учредительное собрание действительно, когда на нем присутствуют все учредители или их представители, действующие на основании доверенности. Решение об учреждении принимается единогласно. Собрание утверждает устав общества и избрание органов управления.

Этап III. Подготовка документов для регистрации организации

Для этого необходимо уплатить госпошлину за государственную регистрацию в размере 2 тыс. руб. (Федеральный закон от 21 марта 2002 г. № 31-ФЗ). Квитанцию об уплате необходимо приложить к пакету документов, включающему:

– заявление о государственной регистрации;

– решение о создании юридического лица в виде протокола, договора или иного документа;

– учредительные документы юридического лица (подлинники или нотариально удостоверенные копии устава и учредительного договора) в двух экземплярах. Для регистрации некоммерческой организации документы предоставляются в трех экземплярах;

– выписку из реестра иностранных юридических лиц соответствующей страны происхождения или иное равное по юридической силе доказательство юридического статуса иностранного юридического лица-учредителя.

Этап IV. Государственная регистрация в качестве юридического лица и налогоплательщика

Именно с момента государственной регистрации юридическое лицо считается созданным[57]. С этого же момента возникает правоспособность юридического лица[58], т. е. возможность иметь гражданские права, соответствующие целям деятельности, и нести связанные с этой деятельностью обязанности.

Государственная регистрация организаций осуществляется федеральным органом исполнительной власти. Регистрацию юридических лиц осуществляют:

– Федеральная регистрационная служба (в том числе территориальные органы субъектов РФ) при Министерстве юстиции РФ (в отношении общественных и религиозных объединений, действующих на территории РФ или за ее пределами и других некоммерческих организаций);

– Федеральная служба по налогам и сборам (ФНС; в отношении коммерческих организаций, а также остальных юридических лиц при постановке организаций на учет в качестве налогоплательщиков);

– Министерство РФ по делам печати, телерадиовещания и средств массовых коммуникаций (в отношении средств массовой информации);

– Центральный банк РФ (в отношении кредитных организаций);

– Государственная регистрационная палата при Министерстве юстиции РФ (в отношении предприятий с иностранными инвестициями нефтегазодобывающей, нефтегазоперераба-тывающей и угледобывающей отраслей, независимо от величины их уставного капитала, а также предприятий, объем иностранных инвестиций которых превышает 100 тыс. руб.).

Действующим законодательством определен так называемый нормативно-явочный порядок образования юридических лиц, когда регистрирующий орган только проверяет соответствие представленных заявителем учредительных документов и действий учредителей нормам права. Регистрирующий орган не наделен полномочиями рассматривать вопросы о целесообразности или полезности вновь создаваемого юридического лица. Однако это положение действует только для организаций, которые регистрирует ФНС (коммерческих организаций).

В отношении некоммерческих организаций действует так называемый разрешительный порядок регистрации.

Основания для отказа в регистрации некоммерческим органи-зациям[59]:

– учредительные документы некоммерческой организации противоречат Конституции РФ и законодательству РФ;

– ранее зарегистрирована некоммерческая организация с таким же наименованием;

– наименование некоммерческой организации оскорбляет нравственность, национальные и религиозные чувства граждан;

– необходимые для государственной регистрации документы представлены не полностью, оформлены в ненадлежащем порядке либо представлены в ненадлежащий орган;

– выступившее в качестве учредителя некоммерческой организации лицо не может быть учредителем.

Одновременно с государственной регистрацией юридических лиц при их создании осуществляется процедура постановки на учет в качестве налогоплательщика с присвоением идентификационного номера налогоплательщика (ИНН) и кода причины постановки на учет (КПП) налогового органа по месту нахождения организации. В случае с некоммерческими организациями сведения в ФНС поступают из Федеральной регистрационной службы при Минюсте России.

Постановка юридического лица на налоговый учет происходит путем предоставления сведений из одного отдела органа ФНС, занимающегося регистрацией юридического лица, в другой, уполномоченный ставить юридические лица на налоговый учет (для коммерческих организаций). В случае с некоммерческими организациями сведения ФНС поступают из Федеральной регистрационной службы при Минюсте России.

Государственная регистрация для коммерческих организаций осуществляется в срок не более чем пять рабочих дней со дня представления документов в регистрирующий орган (ст. 8 Закона о регистрации юрлиц). Госрегистрация некоммерческих организаций ранее осуществлялась в срок до 30 дней (на практике это занимало не менее двух месяцев).

Свидетельство о государственной регистрации выдается на основании решения, принятого регистрирующим органом и является основанием для внесения соответствующей записи в государственный реестр. Дата внесения записи о юридическом лице в государственный реестр становится датой государственной регистрации юридического лица.

Этап V. Заключительный

Проводится регистрация печати (штампа) организации, присвоение статистических кодов, а также постановка на учет в Фонде социального страхования, Пенсионном фонде, Фонде медицинского страхования, открытие расчетного счета в банке, регистрация выпуска ценных бумаг (для акционерных обществ).

Что касается процедуры присвоения статистических кодов, а также постановки на учет в указанные законодательством фонды, то в соответствии с новым законодательством действует принцип «одного окна». Он заключается в том, что путем одной подачи документов в регистрирующий орган податель получает:

– свидетельство о государственной регистрации юридического лица;

– свидетельство о постановке юридического лица на налоговый учет;

– документы, свидетельствующие о регистрации юридического лица в качестве страхователя в органах Пенсионного фонда РФ, Фонда социального страхования РФ, Фонда обязательного медицинского страхования РФ;

– документ, свидетельствующий о присвоении юридическому лицу номера в Федеральной службе государственной статистики.

Только после получения всех регистрационных документов и изготовления печати открывается расчетный счет в банке.

2.2.2. Отчетность организаций

Существует несколько видов отчетности, которую готовят организации по финансово-хозяйственной и по содержательной деятельности (в основном, в отношении некоммерческих организаций):

– бухгалтерская отчетность – завершающий этап учетного процесса финансово-хозяйственной деятельности организации и представляет собой набор форм установленного образца, дающих полное и достоверное представление об имущественном положении и результатах деятельности организации;

– налоговая отчетность по налогам и иным платежам в бюджет, подлежащим уплате каждым конкретным налогоплательщиком (налоги на прибыль, НДС, на имущество, НДФЛ, ЕСН, транспортный);

– отчетность бюджетных организаций. В состав годовой и квартальной бухгалтерской отчетности учреждений и организаций включается объяснительная записка об исполнении сметы доходов и расходов, в которой приводятся основные факторы, оказавшие влияние на исполнение смет доходов и расходов по бюджетным средствам и средствам, полученным за счет внебюджетных источников, суммы недоиспользованных бюджетных средств, данные о результатах инвентаризации, состояние расчетных статей баланса;

– отчеты донорам (жертвователям и грантодателям); составляются в соответствии с требованиями, установленными каждым отдельным донором. Как правило, такие отчеты включают:

• содержательный (аналитический) отчет о деятельности по проекту, финансируемым донором;

• финансовый отчет – по формам донора согласно бюджету выделенных средств (с приложением или без первичных документов, подтверждающих каждый вид расхода). В случае непредставления отчетности в определенные сроки донор оставляет за собой право передать информацию в налоговые органы РФ о нецелевом использовании средств и бессрочно блокировать последующее выделение средств. Кроме того, доноры информируют общественность о недобросовестных получателях средств путем размещения информации о них, в так называемом «черным списке» (black list), опубликованном на сайте.

Особенности отчетности в некоммерческом секторе

Некоммерческая организация дополнительно к предыдущим видам отчетности должна предоставлять в федеральный орган исполнительной власти, уполномоченный принимать решения о государственной регистрации некоммерческих организаций, документы, содержащие[60]:

– отчет о деятельности (содержательный отчет, с указанием подробного перечня проведенных мероприятий и реализованных проектов); указывается цель каждого мероприятия и проекта, количественный и качественный состав участников;

– сведения о персональном составе руководящих органов;

– уведомление о расходовании и использовании денежных средств и иного имущества, в том числе полученных от международных и иностранных организаций, иностранных граждан и лиц без гражданства; подробно указываются статьи проведенных расходов с указанием сумм.

Отчет предоставляется ежегодно не позднее 15 апреля года, следующего за отчетным, в уполномоченный орган непосредственно или в виде почтового отправления с описью вложения.

Благотворительные организации помимо названных документов, согласно ст. 19 Федерального закона «О благотворительной деятельности и благотворительных организациях», представляют в Минюст России отчет о своей деятельности, содержащий сведения о финансово-хозяйственной деятельности, подтверждающие соблюдение требований федерального закона по использованию имущества и расходованию средств благотворительной организации, о персональном составе высшего органа управления благотворительной организацией, о составе и содержании программ благотворительной организации (перечень и описание указанных программ), о содержании и результатах деятельности благотворительной организации, о нарушениях требований настоящего закона, выявленных в результате проверок, проведенных налоговыми органами, и принятых мерах по их устранению.

Для структурных подразделений иностранной некоммерческой неправительственной организации установлены еще более жесткие требования. В уполномоченный орган представляются документы, содержащие информацию об объеме получаемых денежных средств и иного имущества, их предполагаемом распределении, а также о целях их расходования или использования.

2.3. Особенности финансирования государственных и негосударственных организаций и проектов

2.3.1. Характеристика и основные виды источников финансирования деятельности (проектов) организаций культуры

В соответствии с Основами законодательства РФ о культуре, БК РФ, Федеральным законом «О некоммерческих организациях» и Законом об автономных учреждениях определены виды и источники формирования средств и имущества государственных и негосударственных организаций, которые можно подразделить следующим образом:

– целевые поступления – имущество, в том числе в виде денежных средств, полученное организацией и использованное по назначению, определенному организацией (физическим лицом) – источником целевого финансирования;

– доходы от предпринимательской деятельности – оказание платных услуг, производство продукции, использование имущества (аренда и пр.) и др.;

– депозиты (способ получения дохода в виде процентов от размещения денежных средств и ценных бумаг на счетах банков и других кредитных организаций, в инвестиционных фондах и управляющих компаниях). Размещение бюджетных средств на банковских депозитах, получение дополнительных доходов в процессе исполнения бюджета за счет размещения бюджетных средств на банковских депозитах и передача полученных доходов в доверительное управление не допускаются (ст. 118 БК РФ);

– кредиты (привлечение средств на реализацию проектов, производство продукции в виде кредитов у кредитных учреждениях и других физических и юридических лиц). Бюджетные учреждения не имеют права получать кредиты у кредитных организаций и других физических и юридических лиц, за исключением ссуд из бюджетов и государственных внебюджетных фондов (ст. 118 БК РФ);

– прочие поступления – вступительные, членские, целевые взносы, по завещанию в порядке наследования, спонсорские взносы.

Целевые поступления являются, пожалуй, одним из самых весомых по объему источником финансирования государственных и негосударственных организаций в сфере культуры, которые в большинстве своем являются некоммерческими (за исключением сектора творческих индустрий).

К целевым поступлениям относят:

– бюджетные средства и средства государственных внебюджетных фондов;

– гранты международных и российских организаций с соблюдением определенных условий;

– пожертвования (ст. 582 ГК РФ);

– благотворительную помощь;

– международную техническую помощь РФ.

Бюджетные средства и средства государственных внебюджетных фондов выделяются государственным (муниципальным) бюджетным учреждениям по смете доходов и расходов бюджетного учреждения и автономным учреждениям в виде субсидий на выполнение государственного задания, налоговых отчислений и содержание недвижимого и особоценного движимого имущества, а также иным организациям в рамках выполнения госзаказа и госпрограмм.

Для повышения эффективности расходования средств налогоплательщиков государство допускает финансирование негосударственных некоммерческих организаций. Интерес государства очевиден, так как позволяет не отвлекать значительные госресурсы на решение общественно-полезных задач, поскольку стоимость услуг некоммерческих организаций зачастую дешевле стоимости государственных, значительная доля в которой составляют косвенные затраты (содержание огромного административно-управленческого персонала, недвижимого и движимого имущества и пр.). Помимо того, что НКО несут гораздо меньшие административные расходы за счет более сбалансированных организационных структур и, как правило, небольшое имущество, они также привлекают средства на реализацию проектов из других источников, что также снижает стоимость их услуг для государства.

Поддержка некоммерческих организаций со стороны государства осуществляется не только путем выделения бюджетных целевых средств на финансирование различных общественно значимых и социальных инициатив некоммерческих организаций, но и по другим направлениям (рис. 5).

2.3.2. Гранты, пожертвования, спонсорская помощь: правовое и налоговое регулирование

Государственные и негосударственные некоммерческие организации обладают так называемым налоговым иммунитетом в отношении средств, полученных в рамках целевого финансирования, в том числе на содержание организации и осуществление деятель-ности[61] (иммунитет по налогу на прибыль), в виде имущества, безвозмездно полученного государственными и муниципальными образовательными учреждениями, а также негосударственными, имеющими лицензии на право ведения образовательной деятельности[62], а также имущества, полученного в виде безвозмездной помощи (содействия)[63] РФ. Под безвозмездной помощью понимают средства, товары, работы и услуги полученные от международных и иностранных учреждений или некоммерческих организаций на которые имеются удостоверения, подтверждающие принадлежность указанных средств, товаров, работ и услуг к гуманитарной или технической помощи (содействию) РФ[64]. Налоговый иммунитет распространяется также на некоторые доходы, полученные от ведения деятельности (иммунитет по налогу на добавленную стоимость в соответствии со ст. 146, 148, 149 НК РФ).

Рис. 5. Направления поддержки НКО со стороны государства

Безвозмездная помощь, не зарегистрированная в установленном порядке, равно как и денежные средства, полученные в рамках договоров со спонсорами, не входят в данный перечень и облагаются налогом на прибыль.

При несоблюдении условий, обеспечивающих налоговый иммунитет (ведение раздельного учета, регистрация безвозмездной помощи), организация лишается льгот, как и в случае нецелевого использования безвозмездной помощи[65] и имущества (в том числе денежных средств), работ услуг, которые получены в рамках благотворительной деятельности, целевых поступлений, целевого фи-нансирования[66], за исключением бюджетных средств. В этом случае получатель, использующий предоставленные ему налоговые, таможенные и другие льготы, уплачивает суммы налогов и других обязательных платежей в бюджеты всех уровней, а также начисленные на эти суммы пени и штрафы. В отношении бюджетных средств, использованных не по целевому назначению, применяются нормы бюджетного законодательства[67]. К нарушителям бюджетного законодательства помимо наложений штрафов и начисления пеней могут быть применены следующие меры:

– предупреждение о ненадлежащем исполнении бюджетного процесса;

– блокировка расходов;

– изъятие бюджетных средств;

– приостановление операций по счетам в кредитных организациях.

Помимо лишения налогового иммунитета к организациям и их руководителям применяются меры гражданско-правовой, административной и уголовной ответственности.

2.3.3. Рекомендации по заключению договоров о негосударственном финансировании организаций. Условия получения грантов, пожертвований, благотворительной помощи

Организации, действующие в сфере культуры, являются в основном некоммерческими организациями и имеют возможность привлекать дополнительные средства на реализацию своих проектов и программ в виде грантов, пожертвований, благотворительной помощи. Коммерческие организации этой возможности не имеют.

Получение гранта. Согласно российскому налоговому законодательству получившая грант организация имеет право не платить налог на прибыль со всей полученной суммы (20 % при традиционной системе налогообложения и 6 % или 15 % при использовании УСНО). Для этого выделение средств должно отвечать следующим условиям[68]:

– предоставление гранта в виде денежных средств или иного имущества российской некоммерческой организацией, физическим лицом и международной или иностранной некоммерческой организацией, включенной в перечень организаций, утверждаемый Правительством РФ[69]. В настоящее время утвержден перечень из 12 международных организаций (вместо 88 в предыдущей редакции перечня);

– на осуществление конкретных программ в области образования, искусства, культуры, охраны окружающей среды, на проведение конкретных научных исследований;

– на безвозмездной основе, т. е. организация, получавшая грант, не принимает на себя обязательств передать донору созданное в рамках проекта имущества (например, тираж книги), авторские права на созданные произведения или права на научные открытия;

– безвозвратно; в противном случае денежные средства следует оценивать как заем, а иное имущество (например, оргтехнику) как полученное в безвозмездное пользование;

– на условиях, определяемых грантодателем с обязательным предоставлением ему отчета о целевом использовании.

При соблюдении всех перечисленных условий заключается договор о предоставлении гранта, получение средств по которому не будет подлежать налогообложению по доходам. Если какое-то из перечисленных условий выполнить невозможно (например, организация-донор не включена в перечень, определенный Правительством РФ), то следует выбрать другие подходящие формы передачи средств, например, через пожертвование.

Получение пожертвования. Согласно российскому законодательству пожертвование – это дарение (безвозмездная передача в собственность) вещи, в том числе денег, или имущественного права в общеполезных целях[70]. Договор пожертвования, дающий право получающей организации не платить налог на прибыль, должен соответствовать следующим условиям.

1. Пожертвования могут делаться гражданам, лечебным, воспитательным учреждениям, учреждениям социальной защиты и другим аналогичным учреждениям, благотворительным, научным и образовательным учреждениям, фондам, музеям и другим учреждениям культуры, общественным и религиозным организациям, иным некоммерческим организациям в соответствии с законом, а также государству и другим субъектам гражданского права.

2. Средства должны передаваться безвозмездно.

3. Средства должны передаваться в общеполезных целях.

4. Пожертвование гражданину должно быть, а юридическим лицам может быть обусловлено использованием этого имущества по определенному назначению. При отсутствии такого условия пожертвование имущества гражданину считается обычным дарением.

5. Средства могут передаваться с условием их расходования по определенной смете или без такого условия.

6. Передающая сторона вправе потребовать отчет об использовании средств.

Договор передачи денежных средств (иного имущества) на осуществление благотворительной деятельности. В случае если по законодательству страны-донора (как правило, фонды, использующие средства налогоплательщиков) или внутренним правилам донора передача средств не может быть оформлена как пожертвование, может быть заключен договор. В этом случае передающая сторона должна быть зарегистрирована как благотворительная организация. Договор передачи средств (имущества) должен отвечать следующим условиям[71].

1. Средства или иное имущество получены безвозмездно (или на льготных условиях).

2. Должны быть использованы на благотворительную деятельность, т. е. организация, получившая средства, должна бескорыстно (безвозмездно или на льготных условиях) передать товары, приобретенные или созданные за счет этих средств, также бескорыстно оказать услуги в целях, признаваемых благотворительными. К таким целям, в частности, относятся содействие деятельности в сфере образования, науки, культуры, искусства и просвещения; охрана и должное содержание зданий, объектов и территорий, имеющих историческое, культовое, культурное значение.

3. Могут быть предоставлены некоммерческой организации на благотворительную деятельность, которая должна соответствовать уставным целям организации (т. е. в уставе в качестве одного из видов деятельности должна быть указана благотворительная деятельность.

4. Могут передаваться с условием их расходования по определенной смете или без такого условия.

Передающая сторона вправе потребовать отчет об использовании средств.

Таким образом, главным ограничителем договоров данного типа становится содержательный характер деятельности, на финансирование которой передаются средства. Также передающая сторона должна иметь статус благотворительной организации, иначе поступающие средства будут расценены как внереализационные доходы, подлежащие налогообложению.

Еще один целевой источник получения средств организаций культуры – международная техническая помощь.

Основные условия для оформления договора.

1. Средства или иное имущество получено безвозмездно.

2. Проект (программа) должна быть зарегистрирована в правительственной комиссии по вопросам международной технической помощи (согласно Федеральному закону «О безвозмездной помощи (содействии) РФ»).

Если ни один из перечисленных договоров не может быть использован при оформлении передачи средств, то организация должна быть готова оплатить соответствующие налоги (табл. 6) либо заключить договор на оказание услуг / выполнение работ.

Таблица 6. Виды и ставки налогов по некоторым видам поступлений средств, %

2.4. Целевой капитал: формирование и управление

2.4.1. Понятие целевого капитала

Помимо государственного финансирования, пожертвований и спонсорских вложений в мировой практике существует еще целый ряд инструментов, обеспечивающих финансовую устойчивость культурных институтов. Одним из таких финансовых инструментов, обеспечивающих стабильность некоммерческих организаций, является эндаумент (англ. endowment). Эндаумент – дарственный фонд, в российском законодательстве обозначается как целевой капитал (ЦК). Т. В. Абанкина, один из первых экономистов, прокомментировавших практику создания ЦК, пишет: «В западных странах эндаумент – вклад, взнос, определенный объем финансовых средств, откладываемый в пользу некоммерческой организации на определенных условиях. Это может быть пожертвование или специально собранный целевой взнос, иногда дополненный собственными накоплениями организации культуры. Как правило, эндаумент формируется и пополняется на протяжении многих лет. Таким образом, в западных странах эндаумент – это неделимый инвестиционный актив в виде денег, ценных бумаг, а возможно, недвижимого и иного имущества, передаваемых некоммерческим организациям юридическими или физическими лицами в качестве благотворительной помощи. Далее, эндаумент размещается в финансовых институтах – вкладывается в акции, ценные бумаги или недвижимость, так чтобы организация культуры могла получать ежегодный доход в виде процентов, ренты или прибыли, не затрагивая тела основного капитала»[72].

ЦК призван обеспечить:

– частичную независимость от разовых пожертвований и иных добровольных поступлений;

– формирование долговременного источника финансирования определенной некоммерческой деятельности;

– финансовую стабильность посредством получения гарантированного дохода.

Принятие пакета законов, регулирующих создание целевых капиталов, а именно Федеральный закон от 30 декабря 2006 г. № 275-ФЗ «О порядке формирования и использования целевого капитала некоммерческих организаций» (Закон о ЦК) и Федеральный закон от 30 декабря 2006 г. № 276-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты РФ», позволило создать в России законодательные условия для активного развития нового финансового инструмента.

Основная идея законопроектов – обеспечить комплексный подход к регулированию процессов формирования и использования некоммерческими организациями, в том числе государственными и муниципальными учреждениями, имущества, которое может служить источником стабильного дохода, необходимого для обеспечения их уставной деятельности.

Закон определяет ЦК некоммерческой организации как часть ее имущества, сформированную за счет пожертвований, внесенных жертвователем (жертвователями) в виде денежных средств, и переданную некоммерческой организацией в доверительное управление управляющей компании для получения дохода, используемого для финансирования уставной деятельности некоммерческой организации или ряда некоммерческих организаций[73]. Доход от целевого капитала – доход от доверительного управления имуществом, составляющим ЦК, а также часть имущества, составляющего ЦК, которые передаются получателям дохода от ЦК.

Формирование ЦК и использование дохода от него может осуществляться для использования в сфере образования, науки, здравоохранения, культуры, физической культуры и спорта (за исключением профессионального спорта), искусства, архивного дела, социальной помощи (поддержки). Формирование ЦК и использование дохода от него на иные цели не допускается[74].

В связи с принятием закона были внесены поправки в НК РФ, поскольку было важно обеспечить режим наибольшего благоприятствования для формирования ЦК. Передача денежных средств на формирование ЦК не облагается налогом на добавленную стои-мость[75]. Получение денежных средств на формирование ЦК не облагается налогом на прибыль некоммерческих организаций[76], в том числе не облагаются налогом на прибыль средства, полученные НКО – получателями дохода.

С начала 2007 г. ведется активная работа по созданию первых отечественных фондов ЦК. В стране создано 20 эндаументов[77], доходы от которых не облагаются налогами и идут только на развитие опекаемого юридического лица. Несколько эндаументов создано для развития вузов – МГИМО, Финансовой академии при Правительстве РФ, Московского физико-технического института, Московской школы управления «Сколково», Европейского университета в Санкт-Петербурге, Высшей школы менеджмента СПбГУ, Российской экономической школы, Сибирского федерального университета, Южного федерального университета и др. В области культуры первые эндаументы формируются для Государственного музея изобразительных искусств им А. С. Пушкина, Московского дома актеров и Большого театра.

2.4.2. Схемы формирования и использования целевого капитала

Закон предусматривает две схемы формирования и использования ЦК в зависимости от задач и организационно-правовой формы организации.

Первая схема предусмотрена только для некоммерческой негосударственной организации, наделенной правом собственности на имущество. Некоммерческая организация формирует для себя ЦК, т. е. является его собственником и единственным получателем дохода от него. Законом предусмотрено, что собственником ЦК могут выступать фонды, автономные некоммерческие организации, общественные объединения, общественные фонды (рис. 6).

Некоммерческая организация – собственник ЦК, за исключением специализированной организации, вправе осуществлять только определенные Правительством РФ виды платной деятельности[78]. В данный перечень включены виды работ[79], связанные с издательской, образовательной и культурной деятельностью, а также научные исследования и разработки в области естественных, технических, общественных и гуманитарных наук, сдача внаем собственного нежилого недвижимого имущества, предоставление социальных услуг и др.

Вторая схема формирования и использования ЦК предполагает создание специализированной организации (рис. 7), которой может быть только некоммерческая организация – собственник ЦК, созданная в организационно-правовой форме «фонд». Она сама не может быть получателем дохода от ЦК. Такая организация создается исключительно для формирования ЦК, использования, распределения дохода от ЦК в пользу иных получателей дохода. Иных видов деятельности специализированный фонд осуществлять не может.

Рис. 6. Формирование ЦК для организаций, наделенных правом собственности на имущество

Рис. 7. Формирование ЦК для специализированных организаций

Получателями дохода от ЦК могут быть любые некоммерческие организации, за исключение госкорпораций, политических партий и общественных движений. Кроме того, получателем могут быть организации, не наделенные правом быть собственником имущества. Это организации в форме учреждений любых типов и видов – государственных (муниципальных) бюджетных или автономных. Действительно, доля государственных и муниципальных учреждений во всех секторах социальной сферы в РФ очень высока: в сфере образования бюджетных учреждений около 97 %, в здравоохранении – более 94, а в культуре – более 88 %, поэтому возможность организаций социальной сферы являться получателями дохода от ЦК специализированного фонда является весомым вкладом в повышение финансовой устойчивости и стабильности этих организаций[80].

Источниками формирования имущества такого фонда могут быть пожертвования и получение имущества в порядке наследования на формирование ЦК, регулярные и единовременные поступления от учредителей, добровольные имущественные взносы, а также пожертвования и получение имущества в порядке наследования на цели, не связанные с формированием ЦК.

2.4.3. Формирование и использование целевого капитала

Обычно период от момента принятия решения о создании ЦК до получения первого дохода от него составляет не менее 2 лет. Данный процесс можно представить по этапам.

I. Принятие решения о формировании ЦК

Необходимо взвесить все положительные моменты, связанные с созданием ЦК и возможностями использования дохода от него, а также ограничения, которые могут воспрепятствовать принятию такого решения (табл. 7).

Решение о формировании ЦК может быть принято как до, так и после регистрации организации собственника ЦК. Принимая решение о формировании ЦК, необходимо определить, какая схема формирования ЦК будет использоваться.

II. Создание совета по использованию ЦК

Дополнительным условием по формированию ЦК служит ограничение срока по сбору средств для формирования ЦК с момента поступления на счет организации первого пожертвования на формирование ЦК[81]. Если в течение одного года не будет создан совет по использованию ЦК и общая сумма поступивших пожертвований не превысит 3 млн руб., то некоммерческая организация не вправе передать указанные пожертвования в доверительное управление. В таком случае ЦК не формируется и некоммерческая организация до окончания финансового года, в котором истек срок формирования ЦК, обязана возвратить поступившие денежные средства жертвователю (жертвователям), если договором пожертвования не предусмотрено иное или если денежные средства не получены некоммерческой организацией в порядке наследования.

Таблица 7. Принятие решения о формировании ЦК

Следует учесть, что если организация формирует несколько ЦК (для решения разных проектов, программ), то создается совет по использованию дохода каждого ЦК[82].

В состав совета включаются[83]:

– представители некоммерческой организации – собственника ЦК (могут составлять не более одной трети);

– представители получателей дохода от ЦК;

– жертвователи (все – по приглашению организации и те, размер пожертвования которых составляет более 10 % балансовой стоимости имущества, составляющего ЦК, на последнюю отчетную дату);

– граждане и представители юридических лиц, имеющих заслуги перед обществом, авторитет и/или достижения в области деятельности, соответствующей целям деятельности некоммерческой организации.

В состав совета по использованию ЦК не могут входить более двух лиц, являющихся представителями одного юридического лица или разных юридических лиц, являющихся аффилированными лицами.

Перечень полномочий совета по использованию дохода от ЦК[84]:

– согласование финансового плана и внесение в него изменений;

– определение назначения и целей использования дохода от ЦК, а также получателей дохода от ЦК;

– определение срока, на который сформирован ЦК, объема выплат за счет дохода от ЦК, периодичности и порядка их осуществления в случаях, если договором пожертвования или завещанием не определены указанные условия;

– одобрение стандартной формы договора пожертвования при публичном сборе денежных средств на пополнение ЦК;

– утверждение положения о порядке контроля за выполнением финансового плана, в том числе порядка и сроков рассмотрения поступающих жалоб, форм и сроков представления отчетных документов;

– контроль за выполнением финансового плана некоммерческой организации и подготовка предложений о внесении в него изменений.

В специализированном фонде функцию совета по использованию ЦК выполняет попечительский совет.

III. Сбор средств для формирования ЦК

В соответствии с законом ЦК может быть сформирован только в виде денежных средств в рублях РФ или иностранной валюте на основании договора пожертвования или завещания в соответствии с нормами ГК РФ о дарении или о наследовании с учетом особенностей, предусмотренных законом о ЦК. Следует отметить, что ЦК могут составлять только денежные средства, полученные исключительно на цели его формирования от жертвователей либо по завещанию. Некоммерческая организация не вправе передавать на формирование своего ЦК (или его пополнение) собственные денежные средства.

Закон допускает публичный сбор денежных средств на пополнение уже сформированного ЦК с использованием стандартного договора пожертвования, форма и содержание которого утверждаются высшим органом управления некоммерческой организации.

В договоре обязательно должно быть определено в качестве общего назначение передаваемых денежных средств «формирование целевого капитала».

Дополнительно могут предусматриваться:

• конкретное назначение или цели использования дохода от ЦК;

• срок, на который формируется ЦК;

• определены получатели дохода от ЦК, если деньги передаются специализированному фонду.

Если в договоре указано только общее назначение, но не определены перечисленные выше условия, то конкретное назначение или цели использования дохода, срок формирования ЦК и получатели дохода определяются советом по использованию ЦК. Если в договоре пожертвования (завещании) отсутствует общее указание на то, что денежные средства передаются именно на формирование ЦК, то полученные деньги не могут направляться на формирование капитала, а используются как обычные пожертвования или имущество, полученное по завещанию.

Минимальный срок формирования ЦК – 10 лет. Законом также установлено право жертвователей (завещателей) определять в договоре (завещании) срок, на который формируется ЦК. Кроме того, ЦК может быть расформирован досрочно, например, при ликвидации организации-собственника, снижении стоимости активов ЦК на рынке.

В течение 2 месяцев со дня, когда сумма полученных денежных средств составит 3 млн руб., некоммерческая организация обязана передать денежные средства в доверительное управление управляющей компании.

IV. Выбор управляющей компании

Именно со дня передачи денежных средств в доверительное управление управляющей компании ЦК считается сформиро-ванным[85]. Для ведения операций, связанных с формированием, передачей, использованием и распределением средств от дохода, организация должна открыть банковский счет. По всем расходам должен вестись обособленный финансовый учет.

Согласно Закону о формировании ЦК управляющая компания должна иметь лицензию на осуществление деятельности по управлению ценными бумагами или лицензию на осуществление деятельности по управлению инвестиционными, паевыми инвестиционными и негосударственными пенсионными фондами. Вознаграждение управляющей компании должно составлять не более 10 % дохода.

Положения Закона о ЦК требуют от управляющей компании инвестировать денежные средства, полученные на формирование ЦК, исходя из обеспечения принципов надежности, ликвидности, доходности и диверсификации[86].

Основные правила управления ЦК состоят в том, что составляющие его денежные средства управляющая компания может разместить:

– в государственные ценные бумаги РФ и субъектов Федерации, облигации иных российских эмитентов, акции российских ОАО, государственные ценные бумаги иностранных государств, соответствующие требованиям, предъявляемым при размещении средств Стабилизационного фонда РФ;

– облигации и акции иных иностранных эмитентов, ипотечные ценные бумаги, выпущенные в соответствии с законодательством РФ;

– инвестиционные паи закрытых паевых инвестиционных фондов, если правилами фонда предусмотрена выплата дохода не реже одного раза в год; инвестиционные паи интервальных паевых инвестиционных фондов;

– инвестиционные паи открытых паевых инвестиционных фондов;

– объекты недвижимости;

– депозиты в рублях и иностранной валюте в кредитных организациях.

Управление имуществом, составляющим ЦК, должны осуществляться управляющей компанией на основании договора доверительного управления имуществом. Для осуществления расчетов, связанных с доверительным управлением имуществом, составляющим ЦК, открывается банковский счет; для учета прав на ценные бумаги, составляющие ЦК, открываются лицевые счета в реестре владельцев ценных бумаг или счета депо в депозитарии, осуществляющем учет прав на такие ценные бумаги.

Некоммерческая организация – собственник ЦК в одностороннем порядке вправе отказаться от договора доверительного управления имуществом, составляющим ЦК, в случае:

– несоблюдения управляющей компанией установленных федеральным законом требований к порядку доверительного управления имуществом, составляющим ЦК;

– принятия решения о расформировании ЦК, а также в иных случаях, предусмотренных договором доверительного управления.

В течение одного месяца со дня прекращения действия договора доверительного управления имуществом это имущество подлежит передаче другой управляющей компании, выбранной некоммерческой организацией – собственником ЦК. В иных случаях ЦК считается расформированным.

V. Использование дохода от ЦК

Существует несколько ограничений по использованию ЦК:

1. Если некоммерческая организация – собственник ЦК, то на административно-управленческие расходы, связанные с формированием ЦК и осуществлением деятельности, финансируемой за счет дохода от ЦК, вправе использовать не более 15 % суммы дохода от доверительного управления имуществом, составляющим ЦК, или не более 10 % суммы дохода от ЦК, поступившего за отчетный год. К таким расходам относятся[87]:

– оплата аренды помещений, зданий и сооружений;

– приобретение основных средств и расходных материалов;

– проведение аудита;

– выплата заработной платы работникам некоммерческой организации;

– расходы на управление некоммерческой организацией или ее отдельными структурными подразделениями, в том числе расходы на приобретение таких услуг.

Остальные средства должны расходоваться в соответствии с целями создания эндаумента, определенными в Законе о ЦК и в договорах пожертвования по утвержденному советом по использованию ЦК финансовому плану.

VI. Условия расформирования ЦК[88]

1) при достижении целей или наступления условий, предусмотренных договором пожертвования (завещанием);

2) по истечении срока, на который был сформирован ЦК, в соответствии с договором пожертвования или завещанием;

3) решением совета по использованию ЦК в случаях, установленных Законом о ЦК;

4) при принятия решения о реорганизации некоммерческой организации – собственника ЦК, если некоммерческие организации, создаваемые в результате реорганизации, не соответствуют требованиям Закона о ЦК;

5) при принятии решения о ликвидации НКО – собственника ЦК;

6) если стоимость чистых активов в результате доверительного управления имуществом, составляющим ЦК, снизилась по результатам трех следующих подряд завершенных отчетных лет более чем на 30 %;

7) если стоимость чистых активов в результате доверительного управления имуществом, составляющим ЦК, снизилась по результатам одного отчетного года более чем на 50 %.

В случае расформирования ЦК действие договора доверительного управления имуществом прекращается, денежные средства подлежат передаче некоммерческой организации – собственнику ЦК в течение 10 рабочих дней со дня прекращения действия этого договора, а иное имущество должно быть продано управляющей компанией в течение 6 мес. со дня прекращения действия договора. Расформирование ЦК влечет передачу оставшейся части составляющего его имущества на цели, определенные в договорах пожертвования (договорах присоединения) или в завещаниях. Если договорами (завещаниями) не определен порядок распоряжения средствами на случай расформирования капитала, то цели определяются решением органов управления некоммерческой организации – собственника ЦК.

2.4.3. Размер и доходность ЦК

Если формирование ЦК связано исключительно с решением программных задач и средства на финансирование административно-управленческих расходов у организации имеются, то расчет величины ЦК проводят, исходя из необходимых объемов финансирования деятельности организации. В соответствии с законодательством РФ эта сумма должна составлять не менее 85 % в случае, если используется доход от доверительного управления имуществом, составляющим ЦК, и не менее 90 %, если используется доход от ЦК, включающего доход от доверительного управления частью имущества и доход от оставшейся части имущества, поступившего за отчетный период.

Однако, как правило, некоммерческие организации сталкиваются с проблемами финансирования именно административно-управленческих расходов, поскольку на практике многие доноры редко финансируют эту статью бюджета, видимо, считая, что работники в некоммерческом секторе готовы работать на условиях благотворительности. В этой связи актуален расчет, составленный, исходя из потребности организации в административных расходах, на которые нельзя тратить больше 15 % дохода от доверительного управления имуществом, составляющим ЦК, или не более 10 % суммы дохода от ЦК.

Допустим, что ЦК составляют исключительно денежные средства, находящиеся в доверительном управлении.

Для расчета взята доходность 15 % – средняя между колебаниями рынка и депозитарными доходами (доходы от банковских депозитов 7–12 % и доходами паевых и других инвестиционных фондов).

Допустим, что минимальная годовая сумма административно-управленческих расходов составляет 1 млн руб. Общая сумма дохода должна составить не менее 6,67 млн руб. (1 млн (15 %) + 5,67 (85 %)). Доход управляющей компании составит 0,74 млн руб. Общая сумма дохода от доверительного управления составит 7,41 млн руб., а минимальный размер ЦК – 49, 38 млн руб. Таким образом, если величина ЦК будет как минимум 49,38 млн руб., то организация-собственник получит возможность удовлетворить свои потребности в административных расходах. При этом на сумму 5,67 млн руб. организация может заниматься реализацией целей, ради которых и создавался ЦК.

Из данных расчетов можно сделать вывод, что в среднем величина ЦК должна превышать бюджет административно-управленческих расходов как минимум в 49 раз, или примерно в 7,4 раза бюджета организации в целом (рис. 8).

Рис. 8. Размер целевого капитала НКО в зависимости от расходов

Величина ЦК в зависимости от административных расходов сильно зависит от средней доходности рынка, особенно в кризисные периоды развития экономики (рис. 9).

Может сложиться ситуация, когда организации не полностью использует доход от ЦК. Статья 13 Закона о ЦК допускает данную возможность при следующем ограничении: размер неиспользованного дохода от доверительного управления имуществом, составляющим ЦК, не может быть более 50 % такого дохода за 2 года подряд.

Неиспользованная сумма дохода по решению совета по использованию дохода от ЦК может быть распределена для увеличения размера ЦК, формирования второго ЦК или расширения текущей деятельности.

Рис. 9. Размер целевого капитала в зависимости от средней доходности рынка, млн руб.

Принятие закона о ЦК (эндаументе) – это важный шаг на пути формирования сферы культуры как полноценного сектора экономики, в котором существуют механизмы обеспечения финансовой устойчивости, позволяющие включаться в рыночные отношения и самостоятельно выстраивать финансовые стратегии.

Контрольные вопросы

1. Виды организационно-правовых форм организаций.

2. Основные виды коммерческих организаций. Каковы принципиальные отличия между хозяйственными товариществами и обществами?

3. Основные виды некоммерческих организаций. Дайте сравнительные характеристики основным организационно-правовым формам, используемым в области культуры.

4. Дайте характеристику государственным (муниципальным) организациям.

5. В чем заключаются принципиальные различия между бюджетными и автономными учреждениями?

6. Каковы преимущества и недостатки коммерческих и некоммерческих организации?

7. Перечислите основные этапы создания организации.

8. Каков порядок регистрации организаций?

9. Перечислите виды отчетности организаций.

10. Перечислите виды источников формирования имущества государственных и негосударственных организаций культуры.

11. Что относится к целевым поступлениям?

12. Что такое налоговый иммунитет? Каково его значение для финансирования организаций культуры?

13. Что такое грант и каковы условия получения гранта?

14. Что такое пожертвование и каковы условия получения пожертвования?

15. За счет чего и для каких целей формируется ЦК?

16. Кто может быть собственником ЦК?

17. Назовите схемы формирования ЦК. В чем их принципиальное отличие?

18. Каковы шаги по формированию ЦК?

19. Каковы условия расформирования ЦК?

20. От чего зависит размер ЦК?

Литература

1. Абанкина Т. В. Культура в постиндустриальном обществе. Тенденции и модели использования культурных ресурсов для устойчивого регионального развития // Эндаумент – новый канал финансирования культуры. Справочник руководителя учреждения культуры. М., 2007.

2. Катрич С. В. Юридическое пятикнижие российского бизнеса: Правовые основы предпринимательства: учеб. пособие. М.: Дело, 2001.

3. Общее управление НКО. Курс лекций. Школа управления НКО. М.: Изд‑во МСоЭС, 2002.

4. Рыбак К. Е. Новое в процедуре закупок. Комментарий к изменениям в Федеральном законе № 94-AP. Творческие конкурсы // Справочник руководителя учреждения культуры. 2008. № 1.

Глава 3 Финансовый менеджмент. Основы финансового менеджмента

3.1. Функции управления финансами. Технология финансового планирования

3.1.1. Ресурсы организации

Эффективность деятельности любой организации, независимо от того, в каком секторе экономики (некоммерческом, коммерческом, государственном) осуществляется процесс управления (менеджмента), напрямую зависит от рационального использования имеющихся ресурсов.

Какими ресурсами обладает организация? Согласно общему понятию ресурсы – все то, что затрачивается в процессе производства товаров и услуг, т. е. производительные ресурсы. Условно их можно разделить на основные категории, которые называют факторами производства.

На производство товаров и услуг затрачиваются:

– материальные ресурсы, включающие:

• то, из чего изготавливают тот или иной продукт, например, природные ресурсы и материалы, изготовленные на их основе;

• то, с помощью чего данный продукт изготавливается и будет передан потребителю, например, носители информации – диски, флеш-карты, средства связи;

• то, без чего невозможно создать тот или иной продукт или выполнить ту или иную услугу, т. е. материальная база – оборудование, движимое и недвижимое имущество, коллекции в музеях, библиотечные фонды в библиотеках и т. п.;

– финансовые ресурсы:

• денежные средства на расчетных счетах в кредитных организациях, поступивших из различных источников;

• акции, облигации и прочие ценные бумаги;

• безвозмездные услуги, работы, переданные имущественные права (труд добровольцев, например). Данные ресурсы можно отнести к этой категории, поскольку в российском законодательстве, за исключением ряда случаев, такие услуги / работы относятся к внереализационным доходам и подлежат налогообложению;

– нематериальные ресурсы; их производят специалисты интеллектуальной сферы, создающие капитал, обретающий материальную ценность через институт авторского права и патенты. К данному виду ресурсов можно отнести:

• интеллектуальную собственность – основу максимальной добавочной стоимости при производстве и продаже творческих (культурных) продуктов (различные виды авторских прав, патенты, лицензии, ноу-хау, гудвилл и т. п.); на данном виде собственности основана вся экономика креативных индустрий;

• управленческие технологии.

Коммерческие и некоммерческие организации обладают данными видами ресурсов и осуществляют свою деятельность в условиях их ограниченности (редкости в экономическом понимании). Основное отличие между ними – способ получения ресурсов и цели, для достижения которых данные ресурсы используются. Коммерческие организации обеспечивают себя ресурсами за счет предпринимательской деятельности. В отличие от них, государственные организации и НКО формируют свои ресурсы в первую очередь за счет привлечения целевых поступлений в виде бюджетных средств, грантов, пожертвований, благотворительной помощи, спонсорских вкладов, а уже во вторую за счет собственной предпринимательской деятельности. Коммерческие организации и НКО, ведущие деятельность в области социального предпринимательства, также имеют возможность получения займов от благотворительных и иных фондов.

Одна из задач, которые решают все типы организаций, – эффективное преобразование имеющихся ресурсов в требуемый результат, т. е. эффективное использование ресурсов, которое невозможно без профессионального финансового менеджмента.

Умело построенная финансовая стратегия организации позволяет не только обеспечить предприятие финансовыми ресурсами и оптимизировать риски, но и определить пакет стратегических целей для эффективного развития предприятия на основе имеющихся ресурсов.

3.1.2. Финансовый менеджмент: основные понятия

Менеджмент (англ. management, от старофранцузского ménagement – искусство сопровождать, направлять; лат. manu agere – указывать рукой) – процесс, направленный на достижение поставленных целей. Понятие «менеджмент» в общем виде можно определить как систему управления производством, включающую совокупность принципов, методов, форм и приемов управ-ления[89].

С экономической точки зрения менеджмент – это процесс достижения целей при рациональном и эффективном использовании ресурсов.

Финансовый менеджмент представляет собой часть общего менеджмента, объектом управления в котором выступают финансовые ресурсы организации в виде денежных средств и ценных бумаг. Цель – максимизация прибыли (благосостояния) организации с помощью рациональной финансовой политики, которую можно представить:

– как систему рационального и эффективного использования капитала (оценку имеющихся и потенциальных финансовых возможностей, оптимизацию расходов, минимизацию рисков);

– механизм управления движением финансовых ресурсов (оптимизацию денежного оборота, обеспечение текущей финансовой устойчивости предприятия);

– управленческую технологию, предназначенную для выработки и повышения финансовой обоснованности принимаемых управленческих решений.

Финансовый менеджмент – категория не только экономическая, но и правовая, поскольку в его основе помимо управления движением финансовых ресурсов лежит управление договорными отношениями, возникающими между хозяйствующими субъектами в процессе движения данных ресурсов.

3.1.3. Функции управления финансами

Процесс управления в целом направлен на достижении целей путем принятия и реализации решений. Функции процесса управления схематично представлены на рис. 10.

Рис. 10. Функции управления финансами организации

Планирование – деятельность, направленная на разработку определенной последовательности действий – начиная с четко сформулированных стратегией целей до получения результата. Финансовое планирование оперирует количественными экономическими показателями (доходы, затраты, издержки, прибыль). Это трансформация стратегии организации в количественные показатели при заданных стандартах (контрольных показателях) деятельности[90]. Основными задачами на данном этапе выступает построение системы бюджетирования, как некоей экономико-математической модели бизнеса, описывающей связь цели, – «затраты – объем деятельности – результат». Данная система выполняет аналитическую функцию, анализируя альтернативы, тем самым устанавливая дополнительные цели. В сущности, планирование может привести к переосмыслению бизнес-идеи, т. е. к коррекции стратегии организации[91]. Вовлечение в процесс планирования всех уровней управления организацией обеспечивает понимание всеми участниками целей организации, роли отдельных структурных подразделений и их взаимосвязи с другими подразделениями. Такая совместная работа способствует четкому распределению ответственности, повышению профессионализма управленческого персонала.

Организационная функция управления финансами предполагает создание структуры (отдел, департамент, группа) способной выполнить поставленные задачи, установить ответственность за исполнение бюджетов и контролировать источники возникновения доходов и расходов. Структура управления должна быть гибкой, способной трансформироваться при решении различных задач. Здесь важно отметить традиционную ошибку многих организаций – попытку использовать прежнюю организационную систему управления финансами при решении инновационных задач.

Координация предполагает построение системы оперативного мониторинга с целью постоянной корректировки намеченных планов и фактических показателей.

Основу контрольной функции финансового плана составляет сравнительный анализ запланированных и фактических показателей, для чего выстраиваются системы управленческой финансовой отчетности и контроля бюджетных и внебюджетных показателей.

Функция контроля выполняется на всех этапах деятельности организации: контроль сроков и продолжительности работ, контроль качества услуг, контроль над бюджетными расходами, контроль выполнения решений и т. п.

Следует отметить, что на практике процесс управления организацией далек от представленного набора мероприятий, осуществляемых в строгой последовательности. Функции управления финансами – планирование, координация и контроль – тесно переплетаются между собой, образуя сложный механизм, и выполняются одновременно или в различных комбинациях.

Остановимся на планировании, поскольку оно лежит в основе управления финансами и служит основой принятия всех управленческих решений для достижения целей организации, оценки различных аспектов ее финансовой состоятельности, прогнозирования рисков, укрепления финансовой дисциплины, подчинения интересов одних подразделений интересам организации в целом. Финансовое планирование как часть стратегического планирования деятельности организации жизненно важно для хозяйствующего субъекта, поскольку оно необходимо[92]:

– чтобы понимать, где, когда и для кого предприятие собирается производить и реализовать продукцию;

– знать, какие ресурсы и когда понадобятся предприятию для достижения поставленных целей;

– добиться эффективного использования привлеченных ресурсов;

– предвидеть неблагоприятные ситуации, анализировать возможные риски и предусматривать конкретные мероприятия по их снижению.

Идеологию финансового планирования можно представить схематично как последовательность соответствующих шагов (рис. 11).

Рис. 11. Идеология финансового планирования

Определяя цели планирования, важно понимать их связь со стратегией организации и ее миссией, поскольку финансовые планы и прогнозы не обретут практической ценности до тех пор, пока цели не проработаны и не определены. Если цель деятельность организации заключается в максимизации прибыли, то финансовый план будет ориентирован именно на достижение эффективных прибыльных показателей на долгосрочный период. Для некоммерческой организации надо учитывать, что финансовые планы могут быть неприемлемыми, если условия достижимости целевых финансовых показателей не отвечают миссии организации.

Анализ факторов внутренней и внешней среды позволяет получить общую картину положения организации и оценить перспективные возможности ее улучшения. Для этих целей используют SWOT-анализ (метод анализа в стратегическом планировании, заключающийся в разделении факторов и явлений на четыре категории: сильные стороны, слабые стороны, возможности и угрозы). Долгосрочное (капитальное) планирование ставит своей целью оценку отдачи вложенных ресурсов в перспективе (плановый период – более одного года, обычно до трех и более лет). Достижение долгосрочных планов без текущего краткосрочного планирования невозможно.

Задача краткосрочного финансового планирования заключается в оценке и планировании всех входных и выходных денежных потоков как результата деятельности организации в краткосрочном периоде времени (месяц, квартал, год). Каждый из указанных промежутков разбивается на менее продолжительные периоды. Основная цель планирования состоит в оценке нехватки денежных ресурсов и в предвидении путей дополнительного финансирования. Задача краткосрочного планирования заключается также в прогнозировании обеспечения финансирования деятельности организации и эффективном использовании денежных средств в соответствующем периоде.

Реализация плана и оценка его результатов служит основой для выявления потребности в дополнительных источниках финансирования, их выборе. В зависимости от результата идет корректировка целей, стратегии и тактики организации.

Сложный процесс финансового планирования отражается в финансовом плане организации, который описывает предполагаемые источники средств и направления их использования, а также дает обоснование выбранной стратегии на основании финансовых и балансовых отчетов.

Технология финансового планирования может быть представлена следующим образом:

– анализ финансового состояния организации;

– составление первоначального финансового плана (расчет запланированных притоков и оттоков денежных средств);

– выявление потребности в дополнительных источниках финансирования, выбор источников финансирования;

– подготовка плана финансирования и его оценка;

– ситуационное моделирование первоначального плана в зависимости от оценочных результатов.

Все указанные шаги представляют собой элементы бизнес-плана организации.

3.3. Бизнес-планирование: основные элементы

3.2.1. Понятие и сущность бизнес-плана. Финансовый план как элемент бизнес-планирования

Основным инструментом управления организацией служит бизнес-план, включающий в широком смысле не только финансово-хозяйственные операции, но и стратегию развития организации.

При составлении бизнес-плана решаются следующие задачи:

1) формулирование целей организации в краткосрочном и долгосрочном периодах, стратегии и тактики их достижения;

2) определение основных направлений деятельности, целевой аудитории (сегмент рынка) и место организации в данном сегменте;

3) выстраивание организационной структуры, способной решить поставленные задачи для достижения целей организации;

4) выбор видов товаров и услуг, которые будут предложены на рынок, и определение показателей качества;

5) определение состава маркетинговых мероприятий;

6) оценка финансового и материального положения организации в соответствии с имеющимися ресурсами и возможностям достижения поставленных целей; выбор источников финансирования.

Российская практика (особенно в некоммерческом секторе) показывает, что инструмент бизнес-планирования чаще используется для поиска финансовых ресурсов. Именно поэтому при подготовке плана необходимо указать, какой товар или услуга предлагается на рынок, каким станет эффект и что в конечном счете получит обладатель ресурсов. В коммерческой сфере эффект выражается прежде всего в величине полученной прибыли; следовательно, внешними потребителями бизнес-плана коммерческого проекта становятся инвесторы, банки, заинтересованные в получении максимальной прибыли от вложения средств в проект или предоставлении кредита на его реализацию. Для коммерческих организаций бизнес-план является инструментом для привлечения инвестиций. В сфере культуры под эффектом подразумевается максимальный социальный или общественный результат, т. е. количество потребителей товаров и услуг, которые будут произведены организациями в рамках реализации проекта. Круг внешних потребителей бизнес-плана государственных и некоммерческих организаций – это благотворители, меценаты, корпорации (стремящиеся сформировать свой имидж), спонсоры, государственные (муниципальные) органы (в рамках государственных грантовых программ) и т. п.

В зависимости от того, кто выступает потребителем бизнес-плана, формируется его структура. Для коммерческих проектов, предполагающих возврат инвестиций и погашение кредитов, финансовая часть бизнес-плана имеет особое значение. Инвестор или кредитор должен видеть источники возврата средств или погашения кредита, а также возможные риски потери средств. Для некоммерческих проектов донору необходима в первую очередь обоснованность величины запрашиваемых средств.

Одним из элементов бизнес-планирования служит составление финансового плана организации, т. е. финансовое планирование.

3.2.2. Подготовка финансового плана и его оценка: анализ финансового состояния, расчет финансовых потоков, выявление потребности в дополнительном финансировании и выбор источников.

Ситуационное моделирование

Первым шагом при составлении финансовой части бизнес-плана служит анализ финансового состояния организации, т. е. оценка ресурсной обеспеченности организации для дальнейшего функционирования или для реализации какого-либо проекта – наличие материальных (материалов и основных средств) и финансовых (денежных средств, ценных бумаг и пр.) ресурсов.

Анализ финансового состояния организации предполагает изучение:

– отчета о прибылях и убытках (это первый из итоговых документов основного бюджета, показывает, какой доход должно заработать предприятие и какие затраты понести);

– балансового отчета организации (показывает, какими источниками средств финансирования предприятие обладает, как средства используются, и характеризует финансовое состояние предприятия на конкретную дату);

– отчета о движении денежных средств по видам деятельности. Если для выполнения проекта организация создается «с нуля», то оцениваются ресурсы, полученные при учреждении организации: имущественные взносы учредителей, в том числе в виде денежных средств, имущество, полученное по наследству, и пр.

Расчет финансовых потоков необходим для оценки величины входящих (притоков) и выходящих (оттоков), что позволит принять решение о привлечении дополнительных источников финансирования (в случае дефицита) либо об инвестировании средств в развитие какого-либо проекта (в случае профицита бюджета).

Каждый вид деятельности организации генерирует притоки и оттоки денежных средств, поэтому при составлении финансового плана необходимо учитывать их движение по всем видам деятельности организации.

У некоммерческих организаций гораздо больше возможностей получить средства на финансирование деятельности за счет получения грантов, пожертвований и субсидий от государства (рис. 12).

Деятельность организации можно разделить на основную (определенную в уставе) и неосновную (не запрещенную законом). Для НКО к основной относят деятельность, связанную с функционированием организации (административно-управленческую), с реализацией некоммерческих проектов и с производством продукции или предоставлением услуг, поиском внешнего финансирования. К неосновной относят финансовую и иную коммерческую деятельность, которые, как правило, не свойственны организациям, работающим в сфере культуры.

Рис. 12. Виды деятельности и притоки средств некоммерческой организации

Потоки денежных средств, которые генерируются основной деятельностью организации, можно условно сгруппировать следующим образом:

– целевые поступления (поступления из бюджетов всех уровней в виде субсидий или на выполнение государственного заказа, гранты, пожертвования, доходы от ЦК);

– предпринимательская деятельность (средства от продажи товаров и услуг);

– безвозмездная помощь (товары, услуги), имеющая определенную стоимостную оценку (особенно при определении налоговой базы).

Остальные потоки денежных средств – доходы от использования имущества, от размещения денежных средств на депозитах в кредитных организациях или в управляющих компаниях, использование кредитов – выносят в отдельный блок.

Полученные по плановым притокам денежных средств данные систематизируются и заносятся в таблицу (табл. 8).

Таблица 8. Плановые притоки денежных средств[93]

Следующий шаг в финансовом планировании – составление плановых оттоков денежных средств по всем видам деятельности (рис. 13).

Рис. 13. Виды деятельности и оттоки средств некоммерческой организации

Расходы, связанные с функционированием (содержанием) организации, – это постоянные расходы, существующие независимо от того, ведет организация какую-то деятельность или нет. Данные виды затраты будут ежемесячными. Для расчетов каждой подстатьи расходов, как правило, составляется отдельная таблица. К данным видам расходов соотносят оплату труда административно-управленческого персонала и текущие административные расходы (табл. 9, 10).

Таблица 9. Расчет оплаты труда административно-управленческого персонала

Таблица 10. Расчет текущих административных и прочих расходов

Другой вид расходов по основной деятельности – расходы на реализацию конкретных некоммерческих программ и проектов. Это переменные расходы, возникающие в зависимости от наличия источников финансирования; формируются на основании выделенных бюджетов и включают оплату труда привлеченных специалистов или надбавки штатным сотрудникам за дополнительную работу, а также за счет прямых расходов на реализацию программ и проектов. Учет расходов проводится по каждым отдельным программам и проектам (табл. 11).

Таблица 11. Расходы на реализацию отдельных программ и проектов

Расходы по выпуску продукции и оказание услуг проводятся аналогичным образом по каждому виду продукции или услуге.

В некоммерческом секторе организации обязаны вести раздельный учет целевых средств и средств от предпринимательской и иной деятельности, поэтому в таблице плановых оттоков целесообразно выделить отдельной строкой расходы, проведенные за счет целевых средств, и расходы, проведенные за счет ведения предпринимательской и иной деятельности. Данное положение соответствует требованию законодательства прежде всего для корректного определения налоговой базы, поскольку расходы, проведенные за счет целевых средств, не включаются в состав расходов, уменьшающих налоговую базу.

При составлении оттока денежных средств также необходимо учитывать оплату налогов. Организация платит налоги в размере и по видам в зависимости от системы налогообложения – НДС, налог на имущество и другие виды налогов в соответствии с НК РФ и статусом организации. Транспортный налог уплачивается в случае, если организация имеет транспортное средство на своем балансе. Если организация получила доход за счет реализации товаров и услуг или за счет внереализационых доходов, то она обязана заплатить НДС.

Полученные данные по плановым оттокам денежных средств систематизируют и заносят в таблицу (табл. 12).

Таблица 12. Плановые оттоки денежных средств

После того как проведены расчеты по притокам и оттокам, их объединяют в сводную таблицу (табл. 13).

Таблица 13. Плановые притоки и оттоки денежных средств

Объединение проведенных по притокам и оттокам расчетов необходимо. Таким образом возможно:

– определить налоговую базу по налогу на прибыль или единому налогу (при УСНО). Следует учесть, что в налогооблагаемую базу не включаются доходы, полученные в виде целевого финансирования;

– определить, в какой период времени присутствует дефицит / профицит в финансовом плане, чтобы запланировать привлечение дополнительных средств (в случае дефицита) или расширить деятельность (в случае профицита);

– оценить возможные риски. В зависимости от полученного результата корректируется план финансирования.

Процесс нахождения баланса между притоками и оттоками денежных средств, исходя из имеющихся ресурсов и возможности по их привлечению при обеспечении неснижаемого качества услуг для максимального количества потребителей, называется ситуационным моделированием.

Итоговый документ служит основой бизнес-плана организации, а его элементы могут включаться в отчетность перед основным донором или коллективом.

Данные, приведенные в таблице плановых притоков и оттоков, составляют основу для составления плана финансирования, его оценки и выбора источников дополнительного финансирования.

Дополнительными источниками средств могут быть банковские кредиты, спонсорские вклады, а также весьма непопулярный механизм в виде просроченной задолженности поставщикам товаров или услуг. В условиях цивилизованного рынка и правовой ответственности этот механизм неприемлем.

Контрольные вопросы

1. Что относят к ресурсам организации? Охарактеризуйте основные виды ресурсов.

2. Что такое финансовый менеджмент? Каковы основные функции управления финансами?

3. Какова идеология финансового планирования?

4. Перечислите основные шаги в технологии финансового планирования.

5. В чем сущность и значение бизнес-плана для деятельности организации?

6. Какие основные этапы выключает составление финансового плана?

7. Назовите основные притоки и оттоки денежных средств в организации.

8. В чем смысл ситуационного моделирования?

Литература

1. Ионова А. Ф., Селезнева Н. Н. Финансовый анализ. М.: Проспект, 2008.

2. Мескон М. Х., Альберт М., Хедоури Ф. Основы менеджмента. М.: Дело, 2001.

3. Самочкин В. Н., Пронин Ю. Б. и др. Гибкое развитие предприятия. Эффективность и бюджетирование. М.: Дело, 2000.

4. Уткин Э. Бизнес-планирование. Курс лекций. М.: ЭКСМО, 2001.

5. Циммерман Дж. Основы бюджетного процесса. Менеджмент / пер. с англ. М.: Олимп-бизнес, 1999.

Глава 4 Договорное право и практика

4.1. Общие положения о договорах. Виды договоров

4.1.1. Общие положения об обязательствах. Понятие, классификация и исполнение обязательств

Обязательство – это взаимоотношение лиц, представляющее собой разновидность гражданских правоотношений. Обязательство возникает, когда одно лицо (должник) обязано совершить определенное действие в пользу другого лица (кредитора) – передать имущество, выполнить работу, уплатить деньги и т. п., либо воздержаться от определенного действия. Кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности. Обязательства оформляют процесс товарообмена и относятся к группе имущественных правоотношений, которые регулируются ГК РФ.

По основанию возникновения обязательства принято делить на договорные и внедоговорные (рис. 14).

Сторонами обязательства могут выступать государство, юридические лица и граждане.

Как правило, обязательства возникают из договоров, односторонних сделок, административных актов, вследствие причинения вреда, в связи с неосновательным приобретением или сбережением имущества и т. д.

Противоправные действия, такие как причинение вреда жизни и здоровью граждан, а также имуществу другого лица, называются деликтами. Если кто-либо своим неправомерным действием (бездействием) причинил вред личности и имуществу другого, у него возникает обязательство, в силу которого он обязан возместить потерпевшему вред в полном объеме[94]. Поскольку в этих случаях основанием возникновения обязательств являются неправомерные действия (деликты), данные обязательства получили наименование деликтных.

Рис. 14. Виды обязательств по основанию возникновения

Приобретение или сбережение имущества за счет другого лица (неосновательное обогащение) влечет возникновение обязательства по возврату[95].

В зависимости от характера перемещения материальных благ выделяются следующие типы обязательств[96]:

– по реализации имущества;

– предоставлению имущества в пользование;

– выполнению работ или оказанию услуг;

– расчетам и кредитованию;

– страхованию;

– совместной деятельности.

Предмет исполнения обязательства – вещь, работа, услуга, которую в силу обязательства должник обязан передать, выполнить или оказать кредитору[97].

Действующее гражданское законодательство предусматривает принцип надлежащего исполнения обязательства. Для надлежащего исполнения должник обязан передать именно тот предмет, который был предусмотрен договором, законом или требованием, т. е. быть пригодным для использования в тех целях, для которых он предназначен[98]. Предмет исполнения обычно строго определен в обязательстве. Исключения составляют альтернативные обязательства и факультативные обязательства[99] (рис. 15).

Рис. 15. Виды обязательств по предмету исполнения

Принцип реального исполнения обязательства предполагает уплату неустойки и возмещения убытков за ненадлежащее исполнение обязательства и, кроме того, неустойку и возмещение убытков за неисполнение обязательства[100].

Типы обязательств:

– односторонние, когда сторона имеет только права, а другая – только обязанности;

– двусторонние, когда каждая сторона имеет и права, и обязанности;

– простые, если стороны связаны лишь одним правом и одной обязанностью;

– сложные, если стороны объединяет несколько связей[101].

Непременные участники всякого обязательства – должник и кредитор. Количество кредиторов и должников в обязательстве не ограничивается, что ведет к появлению обязательств с множественностью лиц, поскольку возникает не одно, а несколько лиц на стороне должника или кредитора. Кроме того, имеется возможность замены участвующих в конкретных обязательствах лиц новыми субъектами – должниками и кредиторами (рис. 16).

Рис. 16. Обязательства с множественностью лиц

Особенность пассивных солидарных обязательств в том, что кредитор имеет право требовать исполнения обязанностей от любого должника, причем не только части долга, но и всего долга полностью. Неуплаченный долг одним из солидарных должников может быть потребован кредитором с других должников. При этом солидарные должники остаются обязанными до тех пор, пока обязательство не будет выполнено полностью (ст. 181 ГК РФ).

Особенность активных солидарных обязательств в том, что один из кредиторов вправе потребовать от должника выполнения обязательства в полном объеме. Полное выполнение должником обязательства одному из кредиторов прекращает данное обязательство. Получивший исполнение кредитор обязан возместить другим сокредиторам причитающиеся им доли.

Типичный пример субсидиарных отношений – взаимоотношения между государством и бюджетными учреждениями.

Обязательства, возникающих из договоров и других оснований, должны исполняться добросовестно, надлежащим образом и в установленные сроки. В случае неисполнения, ненадлежащего исполнения (качества) или иных нарушений принципов исполнения обязательств к виновной стороне применяются меры принудительного воздействия. К числу последних относятся принуждение к исполнению обязательства в натуре и взыскание убытков, причиненных неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства.

Исполнению обязательств способствуют специальные меры. Они именуются способами исполнения, которые определяются законодательством или устанавливаются соглашением сторон. Все способы обеспечения обязательств прямо или косвенно создают дополнительные обременения для должника. Избранный сторонами способ обеспечения исполнения обязательств должен быть зафиксирован письменно в самом обязательстве либо в дополнительном соглашении. Некоторые способы исполнения требуют нотариальной формы их совершения и даже специальной регистрации (банковской гарантии).

ГК РФ определяет способы обеспечения исполнения обязательств[102]: – неустойка – денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности, в случае просрочки исполнения[103];

– залог – способ обеспечения каким-либо имуществом долгового обязательства, при котором кредитор (залогодержатель) имеет право в случае невыполнения должником обязательства получить причитающуюся ему денежную сумму за счет стоимости заложенного имущества ранее всех других кредиторов данного должника. Ссуда под залог недвижимости называется ипотекой. Существуют также ломбардные операции, т. е. получение ссуды под залог ценных бумаг, коммерческих векселей, товаров и драгоценных металлов[104];

– удерживание имущества должника. Кредитор, у которого находится вещь, подлежащая передаче должнику либо лицу, указанному должником, вправе в случае неисполнения должником в срок обязательства по оплате этой вещи или возмещению кредитору связанных с нею издержек и других убытков удерживать ее до тех пор, пока соответствующее обязательство не будет исполнено[105];

– поручительство. Поручитель обязывается перед кредитором другого лица отвечать за исполнение последним его обязательства полностью или частично[106];

– банковская гарантия. Банк, иное кредитное учреждение или страховая организация (гарант) дают по просьбе другого лица (принципала) письменное обязательство уплатить кредитору принципала (бенефициару) в соответствии с условиями даваемого гарантом обязательства денежную сумму по представлении бенефициаром письменного требования о ее уплате[107];

– задаток – денежная сумма, выдаваемая одной из сторон в счет причитающихся с нее по договору платежей другой стороне, в доказательство заключения договора и в обеспечение его исполнения[108].

Способы прекращения обязательств определены в ст. 408–419 ГК РФ. Обязательство прекращается:

– посредством его надлежащего исполнения (ненадлежащее исполнение не прекращает обязательства);

– путем взаимного зачета кредитором или должником встречного однородного требования. Существуют случаи, при которых прекращение обязательств невозможно, в частности не допускается зачет требований:

• если к требованию по заявлению другой стороны подлежит применению срок исковой давности, и этот срок истек;

• о возмещении вреда, причиненного жизни и здоровью;

• о взимании алиментов;

• о пожизненном содержании;

– при совпадении должника и кредитора в одном лице;

– из-за невозможности его исполнения по причинам, за которые должник не несет ответственности;

– из-за смерти гражданина или прекращения юридического лица;

– на основании акта государственного органа.

Отдельные договорные обязательства могут прекращаться по другим основаниям, предусмотренным законом.

Исполнение обязательства является сделкой. К исполнению обязательства применяются общие требования к совершению сделок.

4.1.2. Сделки. Общие положения о договорах. Понятие договора. Виды договоров. Структура и содержание договора. Порядок и процедура заключения договора

Деятельность в любой сфере, независимо от того, идет ли речь о производстве, торговле, транспорте, предоставлении услуг и т. п., согласно гражданскому законодательству, может быть представлена как совершение разного рода сделок. Именно по этой причине содержащийся в п. 1 ст. 8 ГК РФ перечень оснований возникновения гражданских прав и обязанностей начинается именно со сделок.

Сделки – это намеренные действия физических и юридических лиц (подписание договора, выдача доверенности, составление завещания и т. д.). Иногда о намерении заключить сделку можно судить косвенно, например, по жестам брокеров на бирже. Действия, свидетельствующие о молчаливом согласии лица, совершающего действия, и о его намерении совершить сделку или заключить договор, именуются конклюдентными (лат. concludere – заключать). Аналогичную роль иногда играет молчание[109]. Так, если заказчик по договору или иной должник, на имя которого поступило в банк платежное требование, в течение определенного времени не заявил возражений против его оплаты, считается, что должник выразил согласие на оплату соответствующей суммы денег. Законодатель различает несколько видов сделок[110] (рис. 17).

По форме сделки

По количеству сторон

Рис. 17. Виды сделок

Сделки, в которых участвует две или более сторон, именуются договорами.

Договором признается соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей[111]. Договор позволяет хозяйствующим субъектам самостоятельно налаживать производственные отношения, устанавливать связи по обмену товарами и услугами, осуществлять разнообразную предпринимательскую деятельность.

Стороны могут заключить договор как предусмотренный, так и не предусмотренный законом или иными правовыми актами, при условии что он не противоречит действующему законодательству. Стороны вправе заключить смешанный договор, в котором содержатся элементы различных договоров. В этом случае необходимо руководствоваться правилами о соответствующих договорах, условия которых содержатся в смешанном договоре, если только стороны не договорятся о том, какое законодательство применяется к их договору.

Договор может быть заключен в любой форме, предусмотренной для совершения сделок, если законом для договоров данного вида не установлена определенная форма[112].

Договор в письменной форме может быть заключен путем составления одного документа, подписанного сторонами, а также путем обмена документами посредством почтовой, телеграфной, телетайпной, телефонной, электронной или иной связи, позволяющей достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору.

В международных экономических отношениях используются обычаи делового оборота, в качестве которых признаются сложившиеся и широко применяемые в областях предпринимательской деятельности правила поведения, не предусмотренные законодательством и не имеющие, как правило, письменной формы.

Разделение договоров на отдельные виды позволяет участникам имущественных отношений выбрать те договоры, свойства и назначение которых в наибольшей степени соответствует их целям. Виды договоров в гражданском праве[113]:

– основные (окончательные) и предварительные;

– свободные (заключение которых зависит только от усмотрения сторон) и обязательные;

– возмездные и безвозмездные (ст. 423 ГК РФ);

– в пользу участников договора и в пользу третьих лиц (ст. 430 ГК РФ).

Договоры можно классифицировать в соответствии с характеристиками предпринимательской и иной деятельности, в соответствии с ГК РФ и налоговым законодательством (рис. 18).

Рис. 18. Классификация договоров по характеристике предпринимательской деятельности

Основные положения, посвященные заключению договоров, устанавливаются в гл. 28 «Заключение договора» ГК РФ (рис. 19).

Первая стадия – направление оферты (предложения заключить договор), содержащей существенные условия договора и выражающей намерение заключить договор с лицом, которому она направлена. Публичная оферта (ст. 437 ГК РФ) отличается тем, что она адресована неопределенно широкому кругу лиц. Направивший публичную оферту обязан заключить договор на указанных в ней условиях со всеми получившими ее лицами, вне зависимости от их количества.

Рис. 19. Стадии заключения договора

Вторая стадия заключения договора – акцепт, т. е. принятие оферты лицом (лицами), которому она адресована. Акцепт должен быть полным и безоговорочным[114]. Если ответ на оферту содержит хотя бы одно условие, отличающееся от других, содержащихся в оферте, то такой ответ становится не акцептом, а новой офертой. Акцептом может считаться молчание (например, после истечения срока действия договора аренды он считается возобновленным на неопределенный срок, если арендатор продолжает пользоваться арендованным имуществом при отсутствии возражений со стороны арендодателя)[115], т. е. и оферта, и акцепт выражены молчанием.

Акцептом признается также выполнение условий договора, содержащихся в оферте (внесение предварительной оплаты, отгрузка партии товаров и т. п.), если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или не указано в самой оферте.

Моментом заключения договора признается момент получения полного и безоговорочного акцепта в установленный срок лицом, направившим оферту. Однако из этого правила существуют два исключения:

– для заключения данного вида договора закон требует передачи имущества (договор хранения, договор перевозки): моментом заключения договора становится передача имущества (или товарораспорядительного документа), а также сдача имущества транспортной организации или организация связи для доставки адресату[116];

– договор требует государственной регистрации. Моментом заключения договора становится государственная регистрация.

Особый порядок заключения договора ГК РФ устанавливает для случаев, когда заключение договора является обязательным для одной из сторон[117]. К таким случаям относится заключение:

– публичного договора[118];

– договора с лицом, выигравшим торги[119];

– договора банковского счета с организациями по месту их ре-гистрации[120];

– договора с фондом государственного (муниципального) имущества с лицом, признанным победителем соответствующего аукциона или конкурса[121].

В этих случаях сторона, для которой заключение договора обязательно, должна рассмотреть предложенные условия договора в течение 30 дней после получения оферты. В случае согласия происходит полный и безоговорочный акцепт и договор считается заключенным. В случае несогласия протокол разногласий направляется второй стороне, имеющей право принять предложенные изменения либо передать разногласия на рассмотрение суда. При невозможности заключения договора стороны должны представить соответствующие доказательства (например, отсутствие заказанных товаров на складе). После 30‑дневного срока сторона, направившая оферту, может подать иск о возмещении убытков, вызванных уклонением от заключения договора.

Заключение договора на торгах отличается от общего порядка (рис. 20)[122].

Рис. 20. Заключение договора на торгах

На организаторе торгов лежит обязанность заключить договор с их победителем. При уклонении организатора от заключения договора победитель торгов вправе подать в суд иск о принуждении организатора к заключению договора и о возмещении причиненных ему убытков.

Структура и содержание договора

Чаще всего законодательство не предусматривает жестких требований к содержанию и структуре договоров.[123] Практика исполнения различных видов договоров, а также арбитражных споров дают основания утверждать, что юридически грамотный договор, т. е. содержащий юридический механизм, обеспечивающий его исполнение даже при самых неблагоприятных обстоятельствах, должен содержать как минимум четыре раздела[124]:

– стороны договора;

– предмет договора и обязательства сторон;

– гарантии выполнения договора;

– документационно-юридические реквизиты договора (символы, цифры, слова, знаки и т. д.), наличие которых превращает текст соглашения сторон в документ, имеющий юридическое значение.

Цена в большинстве видов договоров не отнесена к существенным условиям. Исключение составляют договоры с недвижимостью (купли-продажи, аренды и др.). К существенному условию договора отнесена цена в иных видах договора купли-продажи, например продажи товара в кредит с рассрочкой платежа.

Для остальных видов договоров неуказание цены не освобождает покупателя (заказчика) от обязанности оплатить товар (услуги, работы). В случае отсутствия в договоре этого условия оплата происходит согласно принятым тарифам или на основании счета по цене, обычной для аналогичного вида товаров и услуг при сравнимых обстоятельствах. В договоре может быть установлена конкретная цена или предусмотрен порядок ее определения. Усмотрение сторон в определении цены ограничено запретом хозяйствующим субъектам, занимающим доминирующее положение на товарном рынке, использовать монопольно высокие и монопольно низкие цены[125]. Применение таких цен рассматривается как монополистическая деятельность. Кроме того, запрещены соглашения (согласованные действия) о ценах между хозяйствующими субъектами, чья совокупная доля на рынке определенных товаров превышает 35 %.

Договор вступает в силу и становится обязательным для сторон с момента его заключения (ст. 433 ГК РФ). Стороны обязаны исполнить возникшее из договора обязательство и устранить нарушение обязательства. Истечение срока действия договора не освобождает от ответственности за его нарушение. Требование о возмещении убытков, вызванных нарушением договора, предъявляются независимо от прекращения срока его действия в течение срока исковой давности.

Для договора, подлежащего государственной регистрации, момент заключения и вступления его в силу связан с актом регистрации.

Срок действия договора устанавливается соглашением сторон, если иное не определено законом. Этот срок может быть установлен истечением времени, конкретной датой. Стороны могут предусмотреть, что договор заключен на неопределенный срок.

В некоторых случаях срок действия договора может быть отнесен к существенным условиям договора и его отсутствие ведет к признанию договора незаключенным (например, в договоре страхования или доверительного управления имуществом).

Как правило, договор изменяется и расторгается по соглашению сторон[126]. Односторонний отказ от договора влечет его расторжение и допускается только в случаях, предусмотренных законом или самим договором. Например, договор аренды, продленный на неопределенное время, может быть прекращен любой стороной с уведомлением другой стороны не менее чем за месяц, а в случае аренды недвижимости – не менее чем за три месяца[127].

Расторжение договора влечет прекращение взаимных прав и обязанностей сторон по данному договору. Изменение договора прекращает некоторые права и обязанности сторон и создает для них новые. Форма соглашения об изменении или расторжении договора должна соответствовать форме самого договора, т. е. изменения к договору, заключенному в нотариальной форме также должны быть нотариально заверены.

Недействительность сделки. Последствия недействительности сделки

Недействительность сделки возникает в силу требований закона или по решению суда, если действия, совершенные сторонами сделки, не способствовали возникновению юридических следствий, предусмотренных действующим законодательством для сделок (ст. 166–181 ГК РФ), за исключением тех, которые связаны с недействительностью сделки. Такие сделки недействительны с момента их совершения. В соответствии со ст. 166 ГК РФ различают сделки абсолютно (ничтожные) и относительно недействительные (оспоримые).

Ничтожными называют противоречащие действующему законодательству (ст. 168–172 ГК РФ сделки):

– не соответствующие закону или иным правовым актам;

– совершенные с целью, противной основам правопорядка и нравственности;

– мнимые и притворные;

– совершенные гражданами, признанными недееспособными;

– совершенные несовершеннолетними (не достигшими 14 лет).

Мнимая сделка совершается лишь для вида, без намерения создать правовые последствия, с противозаконной целью (дарение ценного имущества с целью укрытия его от конфискации) или без таковой.

Притворная сделка также совершается для вида, но с целью прикрыть другую сделку, которую стороны действительно имели в виду. Так, дарение части имущества может прикрывать фактическую куплю-продажу. Притворная сделка сама по себе признается ничтожной, а к прикрываемой сделке (которая действительно имелась в виду сторонами) применяются относящиеся к ней правила.

Оспоримыми считаются сделки, в которых закон предоставляет возможность лицу самому решать, прибегать к судебной форме защиты своего права либо найти другие пути урегулирования отношений с лицами, связанными с ним[128].

К оспоримым относятся (ст. 173–179 ГК РФ) сделки:

– юридического лица, выходящие за пределы его правоспособности;

– совершенные с превышением предоставленных полномочий;

– совершенные несовершеннолетними (от 14 до 18 лет) без согласия родителей;

– гражданина, ограниченного в дееспособности;

– совершенные гражданином, неспособным понимать значение своих действий и руководить ими (состояние аффекта);

– совершенные под влиянием заблуждения;

– совершенные под влиянием обмана, насилия, угрозы, злонамеренного соглашения представителей сторон или стечения тяжелых обстоятельств (кабальная сделка).

При установлении недействительности сделки суд выносит решение о применении последствий ее недействительности. Согласно общему правилу, закрепленному в ст. 167 ГК РФ, каждая из сторон обязана возвратить другой все полученное по сделке, а при невозможности вернуть имущество (или когда для этой стороны были выполнены работы, оказаны услуги либо было предоставлено в пользование имущество) возместить его стоимость в денежном эквиваленте. Таким образом, стороны недействительной сделки восстанавливаются в имущественном положении, в котором они находились до ее совершения.

4.1.3. Государственный контракт: основные особенности

В настоящее время заказчик обязан разместить на своем официальном сайте не только извещение о проведении запроса котировок, но и проект государственного контракта, заключаемого по результатам такого запроса.

Под государственным (муниципальным) контрактом понимается договор, заключенный заказчиком от имени РФ, субъекта РФ или муниципального образования в целях обеспечения государственных или муниципальных нужд[129].

Государственными или муниципальными заказчиками могут выступать соответственно государственные органы или внебюджетные фонды, органы местного самоуправления, а также бюджетные учреждения, иные получатели средств бюджетов субъектов РФ или местных бюджетов при размещении заказов на поставку товаров, выполнение работ, оказание услуг за счет бюджетных средств и внебюджетных источников финансирования.

Особая цель использования товаров предопределила необходимость специальной регламентации в ГК РФ поставки товаров для государственных нужд в качестве самостоятельного вида договора купли-продажи.

Специальная нормативно-правовая база закрепляет специфику государственного контракта (ст. 525–534 ГК РФ):

– обязательная письменная форма;

– государственный заказчик обязуется не оплатить поставленные товары, а обеспечить их оплату (п. 1 ст. 525 ГК РФ);

– субъектный состав;

– основания заключения;

– иные особенности, отличающие поставку для государственных нужд от обычной поставки.

Несмотря на данные особенности, отношения по поставке товаров для государственных нужд во многом совпадают с отношениями, вытекающими из договора поставки, поэтому к ним применяются правила ГК РФ (п. 2 ст. 525 ГК РФ) с учетом положений Федерального закона от 21 июля 2005 г. № 94-ФЗ «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд».

Государственный контракт заключается после размещения заказа и определения победителя конкурса, аукциона или победителя в проведении запроса котировок в срок, предусмотренный для заключения государственного или муниципального контракта. Заказчик обязан отказаться от заключения контракта с победителем конкурса, аукциона или победителем в проведении запроса котировок либо при его уклонении от заключения контракта в случае:

– установления факта ликвидации или банкротство участников размещения заказа – юридических лиц;

– приостановления деятельности указанных лиц в порядке, предусмотренном административным кодексом РФ;

– предоставления указанными лицами заведомо ложных сведений, содержащихся в документах, предусмотренных Федеральным законом № 94-ФЗ;

– нахождения имущества (более 25 % балансовой стоимости) указанных лиц под арестом, наложенным по решению суда.

Цена государственного или муниципального контракта является твердой и не может изменяться в ходе его исполнения, за исключением:

– случаев, когда заказчик вправе при изменении потребности изменить не более чем на 10 % предусмотренные контрактом количество товаров, объем работ, услуг;

– если цена государственного контракта на выполнение работ для федеральных нужд, заключенного на срок не менее чем 3 года, составляет 10 млрд руб. и более (для федеральных нужд), 1 млрд руб. и более (для нужд субъектов РФ) и 0,5 млрд руб. (для муниципальных нужд) и выполнение указанного контракта без изменения его цены невозможно вследствие существенного возрастания стоимости подлежащих выполнению работ. Такая цена может быть изменена на основании соответственно решения Правительства РФ, закона субъекта РФ, решения представительного органа местного самоуправления.

Расторжение государственного или муниципального контракта допускается по соглашению сторон или решению суда по основаниям, предусмотренным ГК РФ.

В случае расторжения государственного или муниципального контракта в связи с неисполнением или ненадлежащим исполнением поставщиком (исполнителем, подрядчиком) своих обязательств по такому контракту заказчик вправе заключить контракт с другим участником размещения заказа с его согласия.

В случае просрочки исполнения заказчиком или поставщиком обязательства, предусмотренного контрактом, другая сторона вправе потребовать уплату неустойки. Неустойка (штраф, пени) начисляется за каждый день просрочки исполнения обязательства, предусмотренного государственным или муниципальным контрактом, начиная со дня, следующего после дня истечения установленного государственным или муниципальным контрактом срока исполнения обязательства. Размер неустойки устанавливается в размере 1 / 300 действующей на день уплаты ставки рефинансирования ЦБ РФ.

В государственный и муниципальный контракт включается обязательное условие об ответственности поставщика (исполнителя, подрядчика) за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства, предусмотренного государственным или муниципальным контрактом, а также обязательное условие о порядке осуществления заказчиком приемки поставляемых товаров, выполняемых работ, оказываемых услуг на соответствие их количества, комплектности, объема и качества требованиям, установленным в контракте.

4.2. Правовое регулирование трудовых отношений

4.2.1. Правовое регулирование трудовых отношений

Развитие общества во многом зависит от эффективности правового регулирования общественных отношений. Право человека на труд относится к основным правам человека, а состояние законодательства и реальное положение дел в области реализации данного права не только являются показателем цивилизованности общества, но и непосредственно воздействуют на положение эко-номики[130].

Согласно ст. 5 ТК РФ регулирование трудовых отношений осуществляется в соответствии с Конституцией РФ, федеральными конституционными законами осуществляется трудовым законодательством (включая законодательство об охране труда) и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права. Трудовые отношения регулируются также коллективными договорами, соглашениями и локальными нормативными актами, содержащими нормы трудового права. Статья 5 ТК РФ особо оговаривает главенствующее положение кодекса по отношению к другим законам, содержащим нормы трудового права.

Цель трудового законодательства – установление государственных гарантий трудовых прав и свобод граждан, создание благоприятных условий труда, защита прав интересов работников и законодателей[131].

Независимо от характера деятельности организации и ее организационно-правовой формы руководитель и кадровые службы в части правового регулирования трудовых отношений постоянно решают задачи эффективного управления персоналом – одного из наиболее ценных ресурсов организации, особенно в сфере культуры и секторе творческих индустрий. Указанные задачи должны решаться юридически грамотно, с учетом интересов организации и соблюдением прав работников (рис. 21).

4.2.2. Юридическое оформление трудовых отношений: общие положения о трудовых договорах

Трудовой договор – это соглашение между работодателем и работником, по которому работодатель обязуется предоставить работнику работу по обусловленной трудовой функции (не должности), обеспечить условия труда в соответствии с трудовым законодательством, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами и в полном размере выплачивать работнику заработную плату, а работник обязуется лично выполнять определенную этим соглашением трудовую функцию, соблюдать правила внутреннего трудового распорядка, действующие у данного работодателя[132].

Задача 1. Юридическое оформление трудовых отношений со специалистом

Задача 2. Эффективное управление трудовыми отношениями

Задача 3. Расторжение отношений с работником

Рис. 21. Эффективное управление трудовыми отношениями

Законодательством определен перечень сведений и условий, которые обязательно должны присутствовать в трудовом договоре, – место работы, трудовую функцию, дату начала работы (если срочный трудовой договор – срок, действия и причины его заключения), условия оплаты труда (размер тарифной ставки или оклад работника, доплаты, надбавки и поощрительные выплаты), режим рабочего времени и др.[133] Однако могут предусматриваться дополнительные условия, не ухудшающие положения работника по сравнению с установленными нормами, в частности: об уточнении места работы, об испытании, неразглашении охраняемой законом тайны, обязанности отработать после обучения определенный срок, если обучение проводилось за счет средств работодателя.

При приеме на работу новых сотрудников и заключении с ними договоров должны учитываться положения ст. 59 ТК РФ, где говорится о том, когда трудовой договор должен, а когда может быть срочным по соглашению сторон.

Трудовой договор должен быть срочным:

– на время выполнения временных (до двух месяцев) работ;

– для проведения работ, выходящих за рамки обычной деятельности организации, а также работ, связанных с заведомо временным (до года) расширением деятельности (под это положение подпадает, как правило, вся проектная деятельность организаций);

– с лицами, принимаемыми для выполнения заведомо определенной работы в случаях, когда ее завершение не может быть определено конкретной датой (подготовки конкурса, подготовки реорганизации, подготовки выставки, внедрения новых форм работы и пр.);

– для выполнения работ, непосредственно связанных со стажировкой и с профессиональным обучением работника;

– в случаях избрания на определенный срок в состав выборного органа или на выборную должность, а также поступления на работу, связанную с непосредственным обеспечением деятельности членов избираемых органов или должностных лиц в органах государственной власти и органах местного самоуправления, в политических партиях и других общественных объединениях;

– с лицами, направленными органами службы занятости населения на работы временного характера и на общественные работы.

По соглашению сторон срочный трудовой договор может заключаться:

– с лицами, поступающими на работу к субъектам малого предпринимательства (с численностью до 35 работников);

– с поступающими на работу пенсионерами по возрасту, а также с лицами, которым по состоянию здоровья в соответствии с медицинским заключением разрешена работа исключительно временного характера;

– для проведения неотложных работ по предотвращению катастроф, аварий, несчастных случаев, эпидемий, эпизоотий, а также для устранения последствий указанных и других чрезвычайных обстоятельств;

– с лицами, избранными по конкурсу на замещение соответствующей должности;

– с творческими работниками средств массовой информации, организаций кинематографии, театров, театральных и концертных организаций, цирков и иными лицами, участвующими в создании и/или исполнении (экспонировании) произведений, профессиональными спортсменами в соответствии с перечнями работ, профессий, должностей этих работников, утверждаемыми Правительством Российской Федерации с учетом мнения Российской трехсторонней комиссии по регулированию социально-трудовых отношений;

– с руководителями, заместителями руководителей и главными бухгалтерами организаций, независимо от их организационно-правовых форм и форм собственности;

– с лицами, обучающимися по очной форме обучения;

– с лицами, поступающими на работу по совместительству. Перечисленные положения действуют при приеме на работу новых сотрудников. В договоре должны быть указаны основания для заключения срочного договора. Если они недостаточны, то соглашение считается договором на неопределенный срок. Если ни одна сторона не потребовала (уведомила) расторжения по окончанию срока, то он считается заключенным на неопределенный срок. Если работник уже работает по трудовому договору на неопределенный срок, то перевод его на срочный договор осуществляется только по его согласию.

При заключении трудового договора по соглашению сторон может быть предусмотрено условие об испытании работника в целях проверки его соответствия поручаемой работе. Отсутствие в трудовом договоре условия об испытании означает, что работник принят на работу без испытания. Испытательный срок не может превышать трех месяцев, а для руководителей организаций и их заместителей, главных бухгалтеров и их заместителей, руководителей филиалов, представительств и иных обособленных структурных подразделений организаций – шести месяцев.

В соответствии с порядком приема на работу[134] установлен трехдневный срок ознакомления работника с приказом (распоряжением) работодателя о приеме, который исчисляется не со дня подписания трудового договора, как это было ранее, а со дня фактического начала работы. До подписания трудового договора работодатель обязан ознакомить работника (под роспись) с правилами внутреннего трудового распорядка, иными локальными нормативными актами, непосредственно связанными с трудовой деятельностью, коллективным договором[135].

Получение работником экземпляра трудового договора должно подтверждаться подписью работника на экземпляре трудового договора, хранящемся у работодателя. Если работник не приступил к работе в установленный срок без уважительных причин в течение недели, то трудовой договор аннулируется.

При отказе в заключении трудового договора работодатель должен обязательно сообщить причину в письменной форме. Запрещается отказывать в заключении трудового договора работникам, приглашенным в письменной форме на работу в порядке перевода от другого работодателя, в течение одного месяца со дня увольнения с прежнего места работы.

4.2.3. Основные режимы управления трудовыми отношениями

Существует несколько правовых режимов (процедур), позволяющих управлять работником юридически грамотно и с учетом интересов организации. Перечислим их.

Работа по совместительству[136]. Данный режим позволяет работникам заключать трудовые договоры о выполнении в свободное от основной работы время другой регулярной работы у того же работодателя (внутреннее совместительство) или у другого (внешнее совместительство). Работа на условиях внешнего совместительства не требует согласия работодателя по основному месту работы, за исключением государственных служащих, руководителей бюджетных учреждений. Продолжение работы по совместительству – не более четырех часов в будни и восьми часов в выходные дни (не более 20 часов в месяц).

Совмещение профессий (должностей)[137]. С письменного согласия работника ему может быть поручено выполнение в течение установленной продолжительности рабочего дня дополнительной работы по другой или такой же профессии (для рабочих) или должности (для служащих) за дополнительную оплату. Поручаемая работнику дополнительная работа может осуществляться путем расширения зон обслуживания, увеличения объема работ.

Перевод на другую работу. Перемещение[138]. Перевод на другую работу – это постоянное или временное изменение трудовой функции при продолжении работы у того же работодателя, а также перевод на работу в другую местность вместе с работодателем. Перевод на другую работу допускается только с письменного согласия работника, за исключением некоторых случаев временного перевода. По письменной просьбе работника или с его письменного согласия может быть осуществлен перевод работника на постоянную работу к другому работодателю.

Перемещение – перевод работника у того же работодателя на другое рабочее место, в другое структурное подразделение, расположенное в той же местности, если это не влечет за собой изменения определенных сторонами условий трудового договора. Перемещение не требует согласия работника. Запрещается переводить и перемещать работника на работу, противопоказанную ему по состоянию здоровья.

Временный перевод на другую работу[139] допускается по письменному соглашению сторон на срок до одного года. Статья, предусмотрев предельный срок перевода, не установила количество таких переводов, в связи с чем последние могут осуществляться неодно-кратно[140]. Главное условие – соблюдение равноценности по ранее выполняемой трудовой функции и по оплате труда. Исключение составляют случаи временного перевода (длительностью до одного месяца), не требующие согласия работника, – в случае катастроф, производственной аварии и других обстоятельств, ставящих под угрозу безопасность людей. Это же положение действует в случае предотвращения уничтожения или порчи имущества либо замещения временно отсутствующего работника в случае простоя, связанного с чрезвычайными обстоятельствами (катастрофой, несчастным случаем и пр.). Оплата при этом не может быть ниже среднего заработка на прежнем месте.

Перевод работника на другую работу в соответствии с медицинским заключением[141]. Работника, нуждающегося в переводе на другую работу в соответствии с медицинским заключением, с его письменного согласия работодатель обязан перевести на другую имеющуюся у него работу, которая не противопоказана ему по состоянию здоровья. Если работник нуждается во временном переводе на срок до 4 месяцев и отказывается от перевода либо соответствующая работа у работодателя отсутствует, то последний обязан на весь указанный в медицинском заключении срок отстранить работника от работы с сохранением места работы (должности). В период отстранения от работы заработная плата работнику не начисляется, за исключением случаев, предусмотренных законом, коллективным договором, соглашениями или трудовым договором. Если работник нуждается во временном переводе на другую работу на срок более 4 месяцев или в постоянном переводе, то при его отказе от перевода, либо отсутствии у работодателя соответствующей работы – трудовой договор прекращается.

Изменение определенных сторонами условий трудового договора по причинам, связанным с изменением организационных или технологических условий труда[142]. Данный режим предусматривает возможность изменения определенных сторонами условий трудового договора, за исключением трудовой функции работника, без согласия работника в случае, когда они не могут быть сохранены в связи с изменением организационных или технологических условий труда. Об изменениях работодатель должен уведомить не позднее чем за два месяца. Если работник не согласен работать в новых условиях, а работодатель не может предложить ему другую имеющуюся работу (вакантная должность, соответствующая квалификации работника или любая другая, не противопоказанная ему по медицинским показаниям), то трудовой договор расторгается. При этом работнику предоставляются все гарантии и компенсации.

Расторжение трудовых отношений. Трудовое законодательство существенно ограничивает работодателя в его праве расторгнуть трудовой договор. Расторжение по инициативе работодателя возможно лишь в случаях, прямо указанных в ст. 81 ГК РФ. В ст. 77 приведены общие основания прекращения трудовых отношений:

– по соглашению сторон (ст. 78 ТК РФ);

– окончании срока действия срочного договора (ст. 79);

– инициативе работника (ст. 80 ТК РФ);

– инициативе работодателя (ст. 81 ТК РФ). Основания, изложенные в статье, могут быть разделены на две группы по критерию наличия или отсутствия вины сотрудника (п. 1, 2, 4 ч. 1 ст. 81 ТК РФ). В любом случае при возникновении споров и рассмотрении дел этой категории обязанность доказать наличие законного основания увольнение и соблюдение установленного порядка возлагается на работодателя.

Кроме того, трудовой договор может быть расторгнут в случае отказа работника от продолжения работы в связи со сменой собственника имущества организации, с изменением подведомственности (подчиненности) организации либо ее реорганизацией (ст. 75), в связи отказом от перевода на другую работу, в другое место и т. д., а также по требованию третьей стороны в случаях, предусмотренных законодательством.

Увольнение всегда неприятно для любой стороны, поскольку связано со стрессовыми ситуациями и финансовыми затратами, в том числе судебными издержками. С учетом анализа законодательства и психологии участников трудовых отношений можно выделить бесконфликтные (при согласии работника), полуконфликтные и конфликтные (без согласия работника) методы по расторжению трудовых договоров[143].

К бесконфликтным методам можно отнести:

– предложение работнику о расторжении трудового договора с направлением ему предложения (не уведомления или предписания), включающего благодарность за сотрудничество, обоснование («финансовый кризис», «смена стратегии» и пр.), обещание возобновить сотрудничество (при наличии такой возможности) и т. п.;

– использование постоянного перевода с согласия работника, в том числе с обучением новой специальности;

– предложение перейти на неполное рабочее время;

– предложение заключить гражданско-правовой или срочный трудовой договор;

– выплата выходного пособия в соответствии с нормами ТК РФ и возможностями организации;

– выдача рекомендации;

– использование методов поощрения (объявить благодарность, выдать премию, вручить ценный подарок и др.);

– предложение написать заявление о предоставлении отпуска без сохранения заработной платы.

К полуконфликтным методам можно отнести:

– перемещение (если новое место не противопоказано работнику по состоянию здоровья);

– изменение определенных условий трудового договора (при наличии организационных или технологических условий и уведомлении работника за 2 месяца);

– временный перевод (при согласии работника или в случае объективной необходимости);

– сокращение штата (при обязательном уведомлении работника за 2 месяца);

– увольнение до истечения испытательного срока (если испытательный срок прописан в трудовом договоре).

Указанные методы понуждают работника расторгнуть договор, хотя юридические действия администрации правомерны и не направлены на его увольнение (первые три пункта).

В ситуациях, не требующих согласия работника, применяются конфликтные методы расторжения трудового договора:

– увольнение ввиду несоответствия работника занимаемой должности вследствие недостаточной квалификации (п. 3 ст. 81 ТК РФ);

– применение дисциплинарного взыскания (п. 5–10 ст. 81, ст. 336, 192,193, 195 ТК РФ);

– применение мер материальной ответственности (п. 7, 9 ст. 81, п. 3–6 ч. 1 ст. 243 ТК РФ) или угроза их применения;

– расторжение договора по иным основаниям, предусмотренным законодательством (ст. 84, 278 ТК РФ).

В практике управления персоналом стараются избегать по возможности применения конфликтных методов, поскольку это способно привести к излишним материальным издержкам на ведение административных и судебных разбирательств, а также к дестабилизации рабочей обстановки и психологического климата в коллективе, к ухудшению имиджа организации в случае выхода конфликта за ее пределы.

4.2.4. Общие положения о договорах гражданско-правового характера. Виды договоров

Помимо заключения трудовых договоров (срочных или бессрочных) существуют другие юридические варианты оформления отношений со специалистами. К таким вариантам относятся гражданско-правовые договоры, в которых предусмотрена работа или услуга, вплоть до договора купли-продажи результатов труда специалиста[144].

Из гражданско-правовых договоров, содержанием которых выступает деятельность специалиста, можно выделить:

– договор подряда (ст. 702 ГК РФ);

– поручения (ст. 971 ГК РФ);

– агентский (ст. 1005 ГК РФ);

– возмездного оказания услуг (ст. 779 ГК РФ);

– на выполнение научно-исследовательских работ (ст. 769 ГК РФ).

В договоре гражданско-правового характера (как и в трудовом) работник должен выполнить работу / услугу лично. Окончание работы закрывается двусторонним актом приемки-сдачи работ, что служит основанием для прекращения действия договора и выплаты вознаграждения исполнителю.

Основные отличия гражданско-правовых договоров от трудовых[145]:

– взаимоотношения строятся на основании ГК РФ, а не ТК РФ: нет трудовых книжек, выплат по временной нетрудоспособности, отсутствуют жесткий рабочий график, должности и должностные инструкции;

– в договоре указываются результат и срок исполнения обязательств;

– оплата проводится только после подписания акта приема / сдачи работ (если иное не оговорено);

– существуют имущественная ответственность и штрафные санкции (безвозмездное устранение недостатков работ, возмещение расходов по устранению недостатков и т. п.).

Время выполнения договора включается в общий страховой стаж работника, вознаграждение учитывается в составе заработка, из которого исчисляются пенсия и пособие по безработице (за исключением договора поручения).

В некоммерческих организациях, имеющих статус благотворительных, согласно законодательству, может использоваться труд добровольцев. Общие положения организации труда добровольцев отражены в Федеральном законе от 11 августа 1995 г. № 135-ФЗ «О благотворительной деятельности и благотворительных организациях» (Закон о благотворительности). Отношения с добровольцами не предусматривают оплаты труда, но им могут возмещаться командировочные и хозяйственные расходы (ст. 5 указанного закона), связанные с выполнением благотворительной программы на добровольных началах.

Следует отметить, что отношения с добровольцами не регулируются ни Трудовым, ни Гражданским кодексом. Доброволец работает не только без заработной платы, но и без оплачиваемого отпуска. Время, которое гражданин проработал в качестве добровольца в благотворительной организации, не засчитывается в трудовой и страховой стаж. Кроме того, положения НК РФ весьма ограничивают использования труда добровольцев (безвозмездно оказываемые услуги включают в состав внереализационных доходов) в некоммерческих организациях. Возможно, эти ограничения будут сняты поправками в законодательстве с целью содействия деятельности социально ориентированным некоммерческим организациям.

4.2.5. Ответственность за нарушение трудового законодательства

Согласно ст. 419 ТК РФ лица (в том числе должностные лица организации), виновные в нарушении трудового законодательства и иных нормативных правовых актов, содержащих нормы трудового права, могут быть привлечены к дисциплинарной, материальной, гражданско-правовой, административной и уголовной ответственности или нескольким из них одновременно. Например, за задержку выплаты заработной платы должностное лицо организации может быть привлечено к административной либо к уголовной ответственности, а также к дисциплинарной (в виде увольнения).

Уголовная ответственность за нарушение трудового законодательства. Уголовным кодексом РФ предусмотрен ряд норм, устанавливающих ответственность за нарушение трудового законодательства.

Согласно ст. 19 Конституции РФ государство гарантирует равенство прав и свобод человека и гражданина независимо от пола, расы, национальности, языка, происхождения, имущественного и должностного положения, места жительства, отношения к религии, убеждений, принадлежности к общественным объединениям, а также других обстоятельств. Запрещаются любые формы ограничения прав граждан по признакам социальной, расовой, национальной, языковой или религиозной принадлежности.

За нарушение данных прав должностное лицо организации подлежит уголовной ответственности. Возможна одна из санкций[146]:

– штраф в размере от 100 до 300 тыс. руб. или в размере заработной платы или иного дохода за период от одного года до двух лет;

– лишение права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до пяти лет;

– обязательные работы на срок от 120 до 240 часов, либо исправительные работы на срок от одного года до двух лет;

– лишение свободы на срок до пяти лет.

Привлечение к уголовной ответственности может сопровождаться привлечением к материальной (в виде возмещения материального вреда и компенсации морального вреда), а также к дисциплинарной ответственности.

Формой дискриминации считается необоснованный отказ в приеме на работу или необоснованное увольнение беременной женщины или женщины, имеющей детей в возрасте до трех лет. Данное деяние является преступлением и наказывается штрафом в размере до 200 тыс. руб., или в размере заработной платы или иного дохода за период до 18 мес., или обязательными работами на срок от 120 до 180 часов[147].

Субъектом указанных преступлений становится лицо, ответственное за прием на работу, руководитель организации.

Согласно ст. 37 Конституции РФ каждый имеет право на труд в условиях, отвечающих требованиям безопасности и гигиены. За нарушение конституционных прав и несоблюдение условий безопасности труда предусмотрен[148] штраф в размере до 200 тыс. руб. или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до 18 мес., исправительные работы на срок до двух лет либо лишение свободы на срок до одного года.

Согласно ст. 37 Конституции РФ каждый имеет право на вознаграждение за труд без какой бы то ни было дискриминации. Заработная плата должна выплачиваться не реже одного раза в полмесяца.

В соответствии со ст. 145.1 УК РФ невыплата свыше двух месяцев заработной платы, пособий и иных установленных законом выплат, совершенная руководителем организации независимо от формы собственности из корыстной или иной личной заинтересованности, наказывается штрафом в размере до 120 тыс. руб. или в размере заработной платы или иного дохода за период до одного года, либо лишением права занимать определенные должности (заниматься определенной деятельностью) на срок до пяти лет, либо лишением свободы на срок до двух лет.

Если совершенные руководителем указанные нарушения привели к тяжким последствиям, то сумма штрафа устанавливается в размере от 100 тыс. до 500 тыс. руб. или в размере заработной платы или иного дохода за период от года до трех лет, либо лишением свободы на срок от трех до семи лет с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до трех лет (или без такового). Тяжкими последствиями может являться тяжелая болезнь или смерть человека (причем не обязательно лица, которому не была выплачена заработная плата; это могут быть члены его семьи, иждивенцы). В связи с этим особенно важно установить причинную связь между невыплатой заработной платы и наступившими тяжкими последствиями.

Административная ответственность за нарушение трудового законодательства. В гл. 5 «Административные правонарушения, посягающие на права граждан» КоАП РФ содержится нормы, устанавливающие ответственность за нарушение трудового законодательства, в частности:

– нарушение законодательства о труде и об охране труда влечет наложение административного штрафа[149]:

• на должностных лиц в размере от 5 до 50 МРОТ; при повторном нарушении – дисквалификация на срок от одного года до трех лет. Реестр дисквалифицированных лиц ведет МВД РФ;

• на юридических лиц – от 300 до 500 МРОТ или административное приостановление деятельности на срок до 90 суток;

– отказ работодателя в приеме на работу инвалида в пределах установленной квоты влечет наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от 20 до 30 МРОТ[150].

Дисциплинарная ответственность за нарушение трудового законодательства. В соответствии со ст. 189 ТК РФ дисциплина труда – это обязательное для всех работников подчинение правилам поведения в соответствии с коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами и трудовым договором.

Основанием привлечения к дисциплинарной ответственности служит дисциплинарный проступок, т. е. неисполнение или ненадлежащее исполнение работником по его вине возложенных на него трудовых обязанностей.

Статья 192 ТК РФ устанавливает следующие виды дисциплинарных взысканий: замечание, выговор, увольнение по соответствующим основаниям.

Дисциплинарное взыскание применяется в течение не позднее одного месяца со дня обнаружения проступка, не считая времени болезни работника, пребывания его в отпуске, а также времени, необходимого на учет мнения представительного органа работников. Оно не может быть применено позднее шести месяцев со дня совершения проступка, а по результатам ревизии, проверки финансово-хозяйственной деятельности или аудиторской проверки – позднее двух лет со дня его совершения. В указанные сроки не включается время производства по уголовному делу.

На практике неудачная формулировка данной статьи повлекла злоупотребления руководителей организации. Так, шестимесячное ограничение наложения взыскания привело к тому, что работники (в том числе руководители), совершив проступок, берут больничные, отпуск за свой счет и ожидают истечения указанного срока, поскольку, согласно ст. 81 ТК РФ, не допускается увольнение работника по инициативе работодателя в период его временной нетрудоспособности и в период пребывания в отпуске[151].

За каждый дисциплинарный проступок может быть применено только одно дисциплинарное взыскание.

Контрольные вопросы

1. Что такое обязательство? Каковы основания для его возникновения и прекращения.

2. Что такое сделки? Виды сделок.

3. Какие сделки являются недействительными? В чем разница между ничтожными и оспоримыми сделками? Последствия недействительности сделок.

4. Сущность договора. Порядок заключения, изменения и расторжения договора.

5. Основные особенности государственного контракта.

6. В каких случаях трудовой договор должен, а в каких может быть срочным?

7. Возможные режимы управления трудовыми отношениями.

8. Методы прекращения трудовых отношений.

9. В чем состоят основные отличия трудовых договоров от гражданско-правовых?

10. Виды ответственности за нарушение трудового законодательства. За какие нарушения предусмотрены те или иные виды ответственности?

Литература

1. Диаконов В. В. Предмет исполнения обязательства: учеб. пособие // Allpravo. Ru, 2003.

2. Катрич С. В. Юридическое пятикнижие российского бизнеса: Правовые основы предпринимательства: учеб. пособие. М.: Дело, 2001.

3. Катрич С. В., Катрич Ю. С. Правовые основы менеджмента: Технология использования законодательства в деловом администрировании. М.: Дело, 2004.

4. Куренной А. М., Дмитриева И. К. Трудовое право России: практикум. М.: Юристъ, 2004.

5. Лихачев Г. Д. Гражданское право. Общая часть. Курс лекций. М.: Юстицинформ, 2005. http://for-expert.ru/book_gp/index.shtml

6. Мельников С. А. Курс гражданского процессуального права. М.: Юридическая литература, 1998.

Глава 5 Интеллектуальная собственность: правовые и экономические аспекты

5.1. Интеллектуальная собственность

5.1.1. Международные правовые акты в области защиты интеллектуальной собственности и федеральное законодательство

Законодательство об интеллектуальной собственности в любой современной стране основывается на положениях международных договоров (соглашений, конвенций), призванных обеспечить международную охрану авторских прав наиболее эффективными и единообразными способами. Основные положения международных договоров определяют:

– условия предоставления охраны иностранным гражданам и организациям;

– объем и порядок предоставления охраны;

– минимальные требования и процедуры, которые должно предусматривать национальное законодательство (национальный режим), и т. д.

Почти все принципиальные основные нормы в сфере интеллектуальной собственности в течение XIX–XX вв. были закреплены именно в таких договорах. Термин «интеллектуальная собственность» иногда использовали юристы и экономисты XVIII–XIX вв., однако в широкое употребление он вошел лишь во второй половине XX в. в связи с учреждением в 1967 г. в Женеве Всемирной организации интеллектуальной собственности (ВОИС)[152], которая занимается вопросами интеллектуальной собственности в системе ООН.

Помимо ВОИС данные вопросы отнесены к компетенции Организации Объединенных Наций по вопросам образования, науки и культуры (ЮНЕСКО). Кроме того, большое внимание охране интеллектуальной собственности уделяет Всемирная торговая организация (ВТО). По вопросам интеллектуальной собственности Россия является членом подавляющего большинства международных договоров.

Международные договоры в сфере авторского права и смежных прав:

– Бернская конвенция об охране литературных и художественных произведений (1986);

– Всемирная конвенция об авторском праве (1952);

– Договор ВОИС по авторскому праву (ДАП, 1996);

– Договор ВОИС по исполнениям и фонограммам (ДИФ, 1996);

– Женевская конвенция об охране интересов производителей фонограмм от незаконного воспроизводства (1971);

– Мадридское соглашение о международной регистрации знаков (1891);

– Международная конвенция об охране прав исполнителей, изготовителей фонограмм и вещательных организаций (Римская конвенция, 1961);

– Международный пакт об экономических, социальных и культурных правах (ООН, 1966);

– Соглашение о сотрудничестве в области охраны авторского права и смежных прав (Москва, 1993 г., участники – страны СНГ по принятию положений Всемирной конвенции по авторскому праву);

– Соглашение о торговых аспектах прав интеллектуальной собственности (ВТО, 1994).

Основным международным договором в сфере защиты авторских прав является Бернская конвенция об охране литературных и художественных произведений (1886), которая неоднократно пересматривалась, в том числе в Берлине (1908), Риме (1928), Брюсселе (1948), Стокгольме (1967) и Париже (1971). Страны, присоединившиеся к Бернской конвенции, образуют Международный союз по охране литературных и художественных произведений (Бернский союз), который управляется Всемирной организацией интеллектуальной собственности (ВОИС). Россия присоединилась к Бернской конвенции только в 1995 г. с оговоркой о том, что действие ее не распространяется на произведения, которые на дату присоединения России к Бернской конвенции уже являлись на ее территории общественным достоянием. Договор ВОИС по авторскому праву от 20 декабря 1996 г. внес дополнения к Бернской конвенции, в частности, об охране компьютерных программ как объекте авторского права. Конвенция основана на принципах национального режима, автоматической защиты и независимости охраны. Национальный режим предполагает, что произведения, созданные в любой стране Союза, должны получать в других государствах-членах такую же охрану, какую они предоставляют собственным гражданам.

Согласно принципу автоматической защиты национальный режим не зависит от каких-либо формальностей. За законодательством стран сохраняется право определять охрану, предоставляемую официальным текстам и их переводам. Государства – члены Бернского Союза также решают вопрос о степени применения национальных законов к произведениям прикладного искусства, промышленным образцам и рисункам.

Наконец, в соответствии с принципом независимости охраны устанавливаются минимальные стандарты защиты авторских прав, которые не зависят от наличия охраны в стране происхождения произведения.

Бернская конвенция ориентирована в первую очередь на соблюдение личных интересов создателей, нежели на извлечение экономической выгоды из произведений.

Всемирная (Женевская) конвенция об авторском праве (1952), пересмотренная в Париже 24 июля 1971 г., не развивает и не заменяет Бернскую, но отдает предпочтение принципу национального режима, что позволило ей объединить государства с разным авторско-правовыми системами и подходами. Согласно конвенции срок охраны авторского права охватывает период жизни автора и 25 лет после его смерти. Эта конвенция не имеет обратной силы, т. е. ее правила не применяются в отношении произведений или прав на произведения, охрана которых ко времени вступления в силу Конвенции в договаривающемся государстве прекратилась или никогда не существовала. В настоящее время в Конвенции участвуют более 80 государств. Россия (в составе СССР) присоединилась к Конвенции 27 мая 1973 г. и обязалась охранять права авторов произведений, изданных в зарубежных странах после даты присоединения. Кроме того, в гражданское законодательство об авторском праве были внесены существенные изменения в отношении права автора на перевод (ранее действовал принцип свободы перевода, т. е. без согласия автора и без выплаты ему вознаграждения) и срока действия авторского права (он был продлен на 10 лет – с 15 до 25 лет после смерти автора).

Всемирная конвенция предусматривает соблюдение определенных формальностей в отношении охраняемых произведений, заключающихся в том, что все экземпляры произведения должны иметь следующие указания: знак © (первая буква слова copyright, заключенная в круг), имя обладателя авторских прав и год первой публикации произведения.

Редакции Бернской и Всемирной конвенций (1971) предусматривают универсальное действие принципа гражданства автора, а в случае если автором произведения является гражданин страны, участвующей в обеих конвенциях, охрана предоставляется по правилам Бернской конвенции.

Развитие технических средств (радио, телевидения, звуко– и видеозаписи), делающих результаты творческой деятельности исполнителей доступными широкой публике и возможными для применения в сфере бизнеса, обусловило необходимость правовой охраны нового объекта – смежных прав. Объектом охраны выступает не сама творческая деятельность, а организаторская и технологическая деятельность в области культуры и искусства. Субъекты права – организации.

Первый международный договор в области смежных прав – Римская конвенция по охране прав исполнителей, производителей фонограмм и организаций эфирного вещания (1961). Одним из условий присоединения к Римской конвенции служит участие в Бернском союзе. Конвенция обеспечивает охрану прав исполнителей, изготовителей фонограмм и вещательных организаций посредством предоставления их странами – участницами национального режима.

Положения Римской конвенции развивают Женевская конвенция об охране интересов производителей фонограмм от незаконного воспроизведения их фонограмм (1971) и Брюссельская конвенция о распространении несущих программы сигналов, передаваемых через спутники (1974).

Принятые в 1996 г. Договор ВОИС по авторскому праву и Договор ВОИС по исполнениям и фонограммам расширяют и углубляют охрану, обеспечиваемую Бернской и Римской конвенциями, приводят международную охрану авторского права и смежных прав в соответствие с требованиями эпохи Интернета.

Действующее российское законодательство в сфере интеллектуальной собственности опирается на Конституцию РФ, которая гарантирует каждому свободу литературного, художественного, научного, технического и других видов творчества. Термин «интеллектуальная собственность» в отечественной юриспруденции был узаконен Конституцией, которая не раскрывает содержания данного понятия, но подчеркивает, что «интеллектуальная собственность охраняется законом»[153].

Федеральный закон № 230-ФЗ «Права на результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации», вошедший с января 2008 г. в ГК РФ (ч. 4), заменил собой все прежние, касающиеся авторских прав регламенты – Закон РФ «Об авторском праве и смежных правах», Патентный Закон РФ, Закон РФ «О товарных знаках, знаках обслуживания и наименования мест происхождения товара» и др. Часть 4 ГК РФ в значительной степени опирается на нормы международных соглашений. Принятие нового законодательства в сфере интеллектуальной собственности считается одним из условий вступления России в ВТО.

5.1.2. Интеллектуальная собственность. Виды интеллектуальных прав

В законодательстве под интеллектуальной собственностью понимаются результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации юридических лиц, товаров, работ, услуг и предприятий, которым предоставляется правовая охрана.

Права на результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации называются интеллектуальными правами, которые не зависят от права собственности на материальный носитель, в котором они выражены. Результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации юридических лиц, товаров, работ, услуг и предприятий, которым предоставляется правовая охрана в соответствии с положениями ст. 1225 ГК РФ, отображены на рис. 22.

Рис. 22. Охраняемые результаты интеллектуальной деятельности

5.1.3. Авторское право: объекты, правообладатели, виды прав, сроки охраны

К объектам авторских прав относятся произведения науки, литературы и искусства независимо от достоинств и назначений, а также от способа его выражения[154]. Необходимые признаки:

– произведение должно быть предметом искусства, науки либо литературы;

– результатом творческой деятельности;

– существовать в какой-либо объективной форме:

• письменной (рукопись, машинопись, нотная запись и т. д.);

• устной (публичное произнесение, исполнение и т. д.);

• аудио– или видеозаписи;

• изображения (рисунок, эскиз, план, чертеж, кино-, фото-, теле-, видеокадр и т. д.);

• объемно-пространственной (скульптура, модель, макет, сооружение и т. д.).

К объектам авторских прав относятся также:

– производные произведения (переводы, обработки, рефераты, резюме, аннотации, обзоры, инсценировки, аранжировки и другие переработки произведений литературы и искусства), программы для ЭВМ;

– сборники (энциклопедии, антологии, базы данных).

Законодательством в соответствии с международными нормами четко определен перечень объектов, которые не являются объектами авторского права, – идеи, методы, процессы, системы, способы, концепции, принципы, открытия, факты, языки про-граммирования[155].

Кроме того, объектами авторского права не являются:

– официальные документы государственных органов и органов местного самоуправления (законы, иные тексты административного, законодательного или судебного характера, а также их официальные переводы);

– государственные символы и знаки, в том числе знаки муниципальных образований;

– произведения народного творчества (фольклор), не имеющие конкретных авторов;

– сообщения о фактах и событиях, имеющие информационный характер.

Право авторства на проект официального документа (перевода) принадлежит лицу, создавшему этот проект. Если это не запрещено государственным органом или органом местного самоуправления, по заказу которых создан проект, разработчик вправе обнародовать его. При опубликовании проекта разработчик вправе указывать свое имя. Только после официального принятия проект может быть использован без указания имени разработчика.

Для возникновения, осуществления и защиты авторских прав не требуется регистрация произведения или соблюдение каких-либо формальностей.

Автором результата интеллектуальной деятельности признается гражданин, творческим трудом которого создан такой резуль-тат[156]. Граждане, не внесшие личного творческого вклада в создание данного результата, а также те, кто оказали автору только техническое, консультационное, организационное или материальное содействие, не признаются авторами.

Авторскими называют интеллектуальные права на произведения науки, литературы и искусства[157]. Права на результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации включают исключительное право, являющееся имущественным правом, а также иные личные неимущественные права и иные права (рис. 23).

Рис. 23. Виды авторских прав в отношении созданных произведений

Право на отзыв[158] – право автора отказаться от ранее принятого решения об обнародовании произведения при условии возмещения причиненных таким решением убытков. Если произведение уже обнародовано, автор также обязан публично оповестить о его отзыве. При этом автор вправе изъять из обращения ранее выпущенные экземпляры произведения, возместив причиненные этим убытки. Данное право не применяется к компьютерным программам, служебным документам и произведениям, вошедшим в сложный объект.

Право доступа[159] – право автора требовать воспроизведение произведения от собственника оригинала.

Право следования[160]. В случае отчуждения автором оригинала изобразительного искусства при перепродаже такого произведения автор имеет право на получение от продавца вознаграждения в виде процента от цены перепродажи. Это же правило касается литературных и музыкальных произведений.

Право авторства и право автора на имя неотчуждаемо и непередаваемо. Отказ от этих прав ничтожен.

Имущественные права могут быть исключительными и неисключительными. Исключительное право первоначально возникает у автора. Это право может быть передано другому лицу по договору, а также может перейти к другим лицам по иным основаниям (завещанию, наследству и пр.).

Обладатель исключительных прав в целях оповещения третьих лиц о своих правах уполномочен ставить[161]:

– ставить знак копирайта (©);

– собственное имя или имя и наименование правообладателя;

– год первого опубликования работы на каждом экземпляре произведения.

Право авторства, право на имя и право на защиту репутации автора охраняются бессрочно. Срок охраны исключительного права автора на произведения установлен в течение всей жизни автора и 70 лет после его смерти[162]; если произведение создано в соавторстве – в течение всей жизни последнего автора и 70 лет после его смерти; если автор был реабилитирован посмертно – в течение 70 лет после его реабилитации. Если автор работал во время Великой Отечественной войны, то срок продлевается на четыре года.

Исключительное право на произведение, обнародованное анонимно или под псевдонимом, а также впервые выпущенное в свет после смерти автора, сохраняется в течение 70 лет после выпуска в свет. При раскрытии личности автора сроки авторско-правовой охраны исчисляются согласно общему правилу, при условии что произведение было обнародовано в течение 70 лет после смерти автора.

После этого срока произведения переходят в общественное достояние. Каждый имеет право свободно использовать его без чьего-либо согласия и без выплаты авторского вознаграждения.

5.1.5. Смежные права: объекты, правообладатели, виды прав, сроки охраны

Интеллектуальные права на результаты исполнительской деятельности (исполнения), на фонограммы, на сообщение в эфир или по кабелю радио– и телепередач (вещание организаций эфирного и кабельного вещания), на содержание баз данных, на произведения науки, литературы и искусства, впервые обнародованные после их перехода в общественное достояние, называются смежными с авторскими правами (смежными правами)[163].

Объекты смежных прав:

– исполнения артистов-исполнителей и дирижеров, постановки режиссеров-постановщиков спектаклей, если эти произведения выражены в форме, допускающей их воспроизведение и распространение с помощью технических средств;

– фонограммы (любые исключительно звуковые записи исполнений);

– сообщения передач организаций эфирного и кабельного вещания;

– базы данных в части их охраны от несанкционированного извлечения и повторного использования составляющих их содержание материалов;

– произведения науки, литературы и искусства, обнародованные после их перехода в общественное состояние, в части охраны прав публикаторов.

Правообладатели смежных прав: авторы-исполнители, изготовители фонограмм, организации эфирного и кабельного вещания, а также наследники и иные правопреемники.

Права исполнителей (артист-исполнитель, режиссер-постановщик, дирижер) включают[164]:

– исключительное право на исполнение (сообщение в эфир и по кабелю, запись, воспроизведение записи, распространение записи, доведение до всеобщего сведения, публичное исполнение записи исполнения, прокат);

– право авторства;

– право на имя;

– право на защиту исполнения или постановки от искажения или иного посягательства, способного нанести ущерб чести и достоинству исполнителя, приводящих к извращению смысла или нарушению целостности восприятия.

Права производителей фонограмм включают[165]:

– исключительное право на фонограмму (сообщение в эфир и по кабелю, публичное исполнение, доведение до всеобщего сведения, воспроизведение, распространение фонограммы, импорт, прокат, переработку);

– право на указание на экземплярах фонограммы своего имени или наименования;

– право на защиту фонограммы от искажения;

– право на обнародование.

Право на указание на экземплярах фонограммы и/или их упаковке своего имени или наименования и право на защиту фонограммы от искажения действуют и охраняются в течение всей жизни гражданина либо до прекращения юридического лица, являющегося изготовителем фонограммы.

Права организаций эфирного и кабельного вещания включают исключительное право на сообщение радио– или телепередач (запись, воспроизведение, распространение, ретрансляцию, доведение до всеобщего сведения, публичное исполнение)[166].

Под публичным исполнением понимается любое сообщение записи с помощью технических средств в месте, открытом для свободного посещения, или в месте, где присутствует значительное число лиц, не принадлежащих к обычному кругу семьи, независимо от того, воспринимается запись в месте ее сообщения или в другом месте одновременно с ее сообщением. Важно отметить, что производители-исполнители осуществляют свои права при соблюдении прав авторов, изготовители фонограмм – при соблюдении прав исполнителей, а организации эфирного и кабельного вещания – при соблюдении прав изготовителей фонограмм. Права исполнителя, изготовителя фонограмм, организации эфирного и кабельного вещания признаются и действуют независимо от наличия и действия авторских прав соответственно на исполняемое произведение, на исполнение и на фонограмму.

Изготовитель фонограммы и исполнитель, а также иной обладатель исключительного права на фонограмму и исполнение в целях оповещения третьих лиц о своих правах уполномочен указывать:

– знак ®;

– собственное имя или имя и наименование правообладателя;

– год первого опубликования фонограммы. Срок действия смежных прав установлен 50 лет:

– для исполнителей – после первого исполнения;

– производителей фонограмм – после первого опубликования или записи;

– телерадиовещательных компаний – после первой передачи в эфир.

Исчисление сроков начинается с 1 января следующего года, в котором имел место юридический факт, являющийся основанием для начала срока.

5.1.6. Патентное право: объекты и порядок патентования

Патентование применяется в основном в научно-технической сфере.

Интеллектуальные права на изобретения, полезные модели и промышленные образцы являются патентными правами[167]. Авторам изобретения, полезной модели или промышленного образца принадлежат удостоверенные патентами исключительное право и право авторства. Кроме того, автор может иметь право на получение патента, право на вознаграждение за использование служебного изобретения, полезной модели и промышленного образца.

Объекты патентования:

– изобретение – техническое решение в любой области (устройство, вещество, способ и пр.), отвечающее следующим критериям патентования: мировая новизна, изобретательский уровень, промышленная применимость. Изобретениями не считаются открытия, научные теории, математические методы, решения внешнего вида, правила и методы игр, программы для ЭВМ, решения в предоставлении информации;

– полезная модель – решение в любой области, относящееся к устройству (улучшения устройств, механизмов) без обязательного наличия высокого изобретательского уровня. Не считаются полезными моделями решения, касающиеся только внешнего вида, топологии, решения, противоречащие общественным интересам, принципам гуманности и морали;

– промышленный образец – художественно-конструкторское решение промышленного или кустарно-ремесленного производства, определяющего внешний вид. Таковыми не считаются решения, обладающие исключительно технической функцией, объекты архитектуры, решения, противоречащие общественным интересам, принципам гуманности и морали.

Не могут быть объектами патентования способы клонирования человека, модификации генетической целостности клеток зародышевой линии человека, использование человеческих эмбрионов в промышленных и коммерческих образцах, иные решения, противоречащие общественным интересам, принципам гуманности и морали[168].

Сроки охраны патентных прав:

– на изобретения – 20 лет, а также временная охрана с момента подачи заявки до получения патента;

– полезные модели – пять лет с возможным продлением не более чем на три года;

– промышленные образцы – 10 лет с момента подачи заявки в федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности, с возможным продлением не более чем на три года.

Полезным моделям и промышленным образцам, содержащим сведения, составляющие государственную тайну, правовая охрана не предоставляется.

5.1.7. Средства индивидуализации юридических лиц, товаров, работ, услуг и предприятий

К средствам индивидуализации юридических лиц относятся:

– фирменное наименование;

– товарные знаки и знаки обслуживания;

– право на наименование места происхождения товара;

– коммерческое обозначение.

Юридическое лицо, являющееся коммерческой организацией, выступает в гражданском обороте под своим фирменным наименованием, которое определяется в его учредительных документах и включается в Единый государственный реестр юридических лиц при государственной регистрации юридического лица.

Фирменное наименование юридического лица должно содержать указание на его организационно-правовую форму и собственно наименование юридического лица, которое не может состоять только из слов, обозначающих род деятельности («культура», «творчество» и т. п.). В фирменное наименование юридического лица не могут включаться полные или сокращенные: наименования стран (РФ и пр.), а также слова, производные от таких наименований; наименования органов государственной власти (федеральных, региональных, местных); наименования международных и межправительственных организаций; обозначения, противоречащие общественным интересам, а также принципам гуманности и морали[169]. Включение в фирменное наименование слов «Российская Федерация» или «Россия» и производных от них допускается по разрешению, выдаваемому в порядке, установленном Правительством РФ.

Исключительное право на фирменное наименование возникает со дня государственной регистрации юридического лица и прекращается в момент ликвидации организации либо изменения наименования. Не допускается использование фирменного наименования, тождественного фирменному наименованию другого юридического лица или сходного с ним до степени смешения, если указанные юридические лица осуществляют аналогичную деятельность.

Товарный знак, торговая марка (™), бренд – это обозначение, служащее для индивидуализации товаров, выполняемых работ или оказываемых услуг юридических или физических лиц – индивидуальных предпринимателей.

В качестве товарных знаков применяют самые разнообразные обозначения[170]:

– словесные, имеющие смысл («Звезда», «Корона») и не имеющие его («Вим-Биль-Дан»);

– изобразительные, т. е. изображающие что-либо конкретное (например, солнце, лужайку и корову) или представляющие собой абстрактную композицию;

– объемные, т. е. представляющие собой некоторую объемную форму, которая может быть стилизованным изображением реальных предметов, например бутылки, или абстракцией;

– комбинированные, т. е. включающие изобразительные и словесные элементы, а иногда и объемные элементы;

– обонятельные, звуковые и цветовые, т. е. состоящие из одного или нескольких цветов. Эти разновидности встречаются очень редко.

Исключительное право на товарный знак, т. е. на обозначение, удостоверяется свидетельством на товарный знак, выдаваемым Роспатентом. Товарный знак, в отличие от фирменного наименования, имеет целью индивидуализацию товара или услуги, а не самой организации, которая их производит.

Товарный знак не может быть зарегистрирован, его регистрация может быть оспорена владельцами другого товарного знака, зарегистрированного ранее, если действует правило треугольника (рис. 24)[171].

Рис. 24. Правило треугольника

Однородность товаров и услуг признается по факту, если вид товаров, их потребительские свойства и функциональное назначение, вид материала, из которого они изготовлены, условия их реализации, круг потребителей и способ применения идентичны.

Различительная способность – одна из основных характеристик товарного знака. Большинство отказов в регистрации и споров, рассматриваемых судами, связано именно с отсутствием различительной способности товарного знака. Не допускается государственная регистрация в качестве товарных знаков обозначений, не обладающих различительной способностью или состоящих только из элементов[172]:

– вошедших во всеобщее употребление для обозначения товаров определенного вида;

– являющихся общепринятыми символами и терминами;

– характеризующих товары, в том числе указывающих на их вид, качество, количество, свойство, назначение, ценность, а также на время, место и способ их производства или сбыта;

– представляющих собой форму товаров, которая определяется исключительно или главным образом свойством либо назначением товаров.

Указанные элементы могут быть включены в товарный знак как неохраняемые элементы, если они не занимают в нем доминирующее положение.

Не могут быть зарегистрированы в качестве товарных знаков обозначения, тождественные или сходные до степени смешения с ранее зарегистрированными или заявленными на регистрацию товарными знаками других лиц (ст. 1492 ГК РФ).

Критерии оценки сходства товарного знака: шрифт, изображение, звучание, общее впечатление, доминирующие элементы и т. п.

Исключительное право на товарный знак действует в течение 10 лет с момента подачи заявки на регистрацию, который может быть продлен еще на 10 лет. Если в течение трех лет подряд товарный знак не использовался, то правовая охрана такого знака может быть прекращена[173].

Правообладатель в целях оповещения о своем исключительном праве на товарный знак вправе использовать знак охраны ®, который помещается рядом с товарным знаком, либо словесного обозначения «товарный знак» или «зарегистрированный товарный знак».

Наименование места происхождения товара (НМПТ) – средство индивидуализации товаров, происходящих из разных географических объектов, которое гарантирует особые свойства сопровождаемого им товара. При этом наличие у товара особых свойств является обязательным условием. Маркированный НМПТ товар позиционируется уникальным, не имеющим равного эквивалента по своим качествам. НМПТ регистрируется и применяется только в отношении конкретного товара, обладающего постоянными особыми свойствами[174]. Основное отличие от товарного знака – это связь качества товара с регионом, где выпускается товар. В отличие от товарных знаков правом на одно и то же НМПТ могут обладать несколько предприятий данного географического региона, выпускающих одну и ту же продукцию, а не строго одно предприятие.

Юридические лица, осуществляющие предпринимательскую деятельность, и индивидуальные предприниматели могут использовать для индивидуализации своих предприятий коммерческие обозначения, не подлежащие обязательному включению в учредительные документы и Единый государственный реестр юридических лиц. Исключительное право на коммерческое обозначение прекращается, если правообладатель не использует его непрерывно в течение года.

5.2. Сделки и особенности коммерческого оборота прав на интеллектуальную собственность. средства защиты и регистрация прав. Пиратство и ответственность

5.2.1. Экономическая значимость отраслей, базирующихся на авторском праве

Любой продукт (товар или услуга) как объект экономических отношений имеет две ценности: первая – материальная, обладает некоторыми физическими свойствами; вторая – интеллектуального или творческого характера – неосязаемая и нематериальная.

В разных индустриях соотношения между этими ценностями варьирует. Цена продукта складывается из затрат на его производство и продвижения на рынок и стоимостной оценки творческой (креативной) составляющей (рис. 25).

Отличительная особенность культурного (творческого) продукта заключается в том, что он основан на интеллектуальном, творческом вкладе и в большей мере, чем другие компоненты, определяет цену продукта и обеспечивает максимальную добавленную стоимость. Именно творческий продукт выступает объектом экономических отношений в новой экономике, где знания и творчество – важнейшие факторы для создания экономического роста.

Ядро креативной экономики составляют творческие индустрии. Под творческими индустриями понимают совокупный цикл создания, производства и распространения товаров и услуг, основанных на креативности и интеллектуальном ка-питале[175]. Это обширная и разнородная область деятельности, – от традиционных искусств и ремесел до высокотехнологичных и сервисно-ориентированных видов деятельности, в основе которой лежит творческая, интеллектуальная составляющая (исполнительские и изобразительные искусства, литература и издательское дело, кино, видео и мультимедиа, мода и ремесла, дизайн и архитектура).

В мире существуют различные модели сектора творческих инду-стрий. ВОИС предлагает модель творческих индустрий, основанную на авторском праве, одной из главных отраслей интеллектуальной собственности. Будучи частной собственностью, авторское право становится финансовым активом, приобретает стоимость и становится предметом экономических сделок. Как в отношении любой другой частной собственности, его владелец имеет возможность решать, что с ней делать – продать, передать, переуступить, или не допускать ее использование другими лицами. Число сделок, связанных с лицензированием авторских прав, также увеличивается. Авторское право используется в качестве предмета залога и через различные рыночные формы и бизнес-модели прокладывает себе путь как важная форма интеллектуального капитала.

Рис. 25. Цена творческого продукта

Основанная на авторском праве модель креативных индустрий ВОИС группирует их по следующим группам отраслей экономи-ки[176]:

– основные отрасли, базирующиеся на авторском праве, – пресса и литература, музыка, театр и опера, кино и видео, радио и телевидение, фотография, программное обеспечение и базы данных, визуальное и графическое искусство, рекламные услуги и коллективные общества управления авторским правом;

– смежные (зависимые) отрасли производят продукцию, которая потребляется совместно с продукцией основных отраслей или обеспечивает такое потребление. Включают производство, оптовую и розничную торговлю телевизорами, радиоприемниками, CD-рекордерами, компьютерами, музыкальными инструментами, а также фото– и киноаппаратурой, фотокопировальными устройствами, чистым материалом для записи и т. д.;

– частично зависимые отрасли, в которых только часть работ защищена авторским правом, – дизайн, архитектура, мода, производство одежды и обуви, бытовые товары и игрушки.

Отдельно выделяют так называемые неспециализированные отрасли, куда вошли индустрии, связанные с организацией радио-и телевещания, коммуникацией, дистрибуцией и продажами и т. п. К ним относят, в частности телефонию и Интернет.

От Китая до Латинской Америки, от Великобритании до Индонезии креативные индустрии становятся приоритетом государственной социально-экономической политики. Творчество и креативность осмысляются, с одной стороны, как ключевой ресурс современного экономического развития, с другой – как ресурс личностного роста, способствующего социальному развитию.

Творческие индустрии – сектор инновационной экономики, играющий значительную роль в развитии городов и территорий. Это один из наиболее динамичных секторов мировой торговли товарами и услугами (годовой прирост 8,7 %). По оценкам ООН, их доля уже в 2005 г. составляла 3,4 % мировой торговли (425 млрд долл.). Подсчитано, что деятельность, связанная с культурой, искусством и творчеством, обеспечивает в два раза бо́льшие доходы на единицу продукции, чем все европейское автомобилестроение. Культура как отрасль экономики придает развитию более сильный импульс, чем химическая промышленность, рынок недвижимости или производство продовольствия. Такие выводы содержатся в исследовании, подготовленном в конце 2006 г. по заказу Европейской комиссии[177].

Необходимо иметь в виду, что статистические данные о вкладе творческих индустрий в экономику стран могут основываться на разных моделях включения тех или иных отраслей в сектор творческих индустрий. Наиболее доступная статистика на сегодняшний день – это статистика Всемирного банка (ООН), основанная на модели творческих индустрий ВОИС.

Вклад сектора творческих индустрий в ВВП стран и занятость (по данным на 2006 г.) иллюстрирует табл. 14 и рис. 26.

Таблица 14. Вклад творческих индустрий в ВВП и занятость стран[178]

Рис. 26. Вклад творческих индустрий в ВВП и занятость стран

Об экономическом росте сектора, например, в США можно судить на основании следующих данных: если в 2001 г. вклад в ВВП отраслей, базирующихся на авторском праве, составлял 5,2 % с числом занятых 5,9 %[179], то уже в 2006 г. – соответственно 11,12 и 8, 49. Следовательно, за пять лет вклад в ВВП вырос более чем в два раза, а количество занятых в отрасли увеличилось на 43,9 %.

Согласно классификации ВОИС данная статистика включает все группы, состоящие из групп отраслей, основанных на авторском праве. Распределение долей в общей статистике вклада творческих индустрий по каждой группе выглядит следующим образом[180]:

– основные отрасли, основанные на авторском праве, – 53,3 %;

– смежные (зависимые) отрасли – 22,2 %;

– частично зависимые отрасли – 7,5 %;

– неспециализированные (прочие) – 17 %.

Важно отметить эффективность процесса производства ВВП: 7,3 % населения, вовлеченного в цикл производства творческих индустрий, в России производят 6,06 % ВВП, в то время как в США 8,49 % занятых обеспечивают 11,12 % ВВП. Такая эффективность (больше чем в полтора раза) может быть объяснена тем, что в России (как и на Филиппинах, в Мексике и Болгарии) развиваются смежные отрасли, а не ядро творческих индустрий, где стоимостная оценка творческого и интеллектуального вклада ниже.

Что касается эффективности процесса производства ВВП в целом, то по всем отраслям экономики можно привести статистику Всемирного банка (табл. 15)[181].

Таблица 15. Статистические данные Всемирного банка по производству ВВП на душу населения (по состоянию на 2007 г.)

В таблице намеренно приводятся данные по Канаде – стране, сходной с Россией по климатическим условиям, но не лидирующей в области экспорта нефти и газа. Страна с населением, меньшим российского более чем в четыре с половиной раза, производит продукции на душу населения более чем в пять раз.

О вкладе творческих индустрий в доходы государств от внешней торговли можно судить по данным, опубликованным в Докладе ООН (табл. 16, рис. 27)[182].

Таблица 16. Экспорт продукции творческих индустрий (по данным 2005 г.), %

Данная статистика показывает, что сектор творческих индустрий в России остается неразвитым, несмотря на то что страна обладает огромным творческим потенциалом, который пока не учитывается в стратегии развития страны. Развитие данного сектора может открыть перспективу изменения структуры внешнеторгового баланса, позволит быть менее зависимым от колебаний цен на энергоносители.

Рис. 27. Экспорт продукции творческих индустрий, %

С принятием части 4 ГК РФ в стране начался период развития экономических отношений на основе интеллектуальной собственности. Изменения в законодательстве открыли большие возможности превращения нематериального актива в виде прав на результаты интеллектуального труда в актив материальный, пропуская его через так называемый институт интеллектуальной собственности. Для этого необходимо найти нужную правовую и экономическую оболочку, в рамках которой он будет создаваться и проводиться. В этом поиске немаловажную роль играют образовательные программы, позволяющие правильно выбрать организационно-правовую форму предприятия творческих индустрий, знать и профессионально использовать инструменты налоговой политики и привлечения средств, а главное – понимать, какие интеллектуальные и иные права создаются в процессе производства творческого продукта и как их защитить.

5.2.2. Коммерческий оборот прав: передача авторских прав, виды договоров (договор об отчуждении, лицензионный договор, договор авторского заказа)

Коммерческий оборот прав на результат интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации регулируют ГК РФ и нормы международного права.

Существует два вида перехода исключительного права (ИП) на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации к другому лицу:

• без заключения договора с правообладателем:

1) в порядке универсального правопреемства (наследование, реорганизация юридического лица – слияние, присоединение, разделение, выделение, преобразование);

2) при обращении взыскания на имущество правообладателя[183];

• договорный порядок перехода[184].

Коммерческий оборот прав подразумевает передачу ИП правообладателями другим лицам на основании договора об отчуждении ИП или лицензионного (сублицензионного) договора. К указанным договорам применяются все действующие положения ГК РФ об обязательствах и договоре[185]. При этом любые условия договора, стороной которого является физическое лицо (гражданин), ограничивающие его права создавать результаты интеллектуальной деятельности либо отчуждать ИП на такие результаты, признаются ничтожными. Данные виды договоров являются возмездными.

Обладатель ИП на результат интеллектуальной деятельности может по своему усмотрению распорядиться своими правами, в том числе передать их полностью или частично другому лицу. Вид договора зависит от объема передаваемых прав. Наиболее распространенными способами распоряжения ИП является заключение договора об отчуждении ИП или лицензионного (сублицензионного) договора[186].

Договор об отчуждении исключительного права[187]. В случае заключения такого договора ИП передается в полном объеме. Договор об отчуждении ИП заключается в письменной форме, регистрируется в патентном органе (если регистрация предусмотрена законом). Он является недействительным без такой регистрации.

Лицензионный договор. Обладатель прав (лицензиар) передает получателю (лицензиату) права использования результата интеллектуальной деятельности в определенных договором пределах. ИП при этом по-прежнему остается у правообладателя, он вправе передать его по договору об отчуждении или распорядиться им любым иным законным способом.

Виды лицензионных договоров[188]:

– простая (неисключительная) лицензия – сохранение за обладателем прав выдачи лицензий другим лицам;

– исключительная лицензия – без сохранения правообладателем права выдачи лицензий другим лицам;

– сублицензия – предоставление лицензиатом полученного права использования результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации другому лицу по лицензии при письменном согласии правообладателя;

– принудительная лицензия – предоставление права использования результата интеллектуальной деятельности, исключительное право на который принадлежит другому лицу на основании суда по требованию заинтересованного лица и только в случаях, предусмотренных ГК РФ.

Законом дополнительно регламентируются условия издательского лицензионного договора, например, срок, когда издатель должен начать использовать произведение. При нарушении данного срока лицензиар вправе расторгнуть договор без возмещения убытков издателю. Кроме того, обладатель прав вправе требовать от издателя выплату ему предусмотренного договором вознаграждения в полном размере[189].

Отдельно следует отметить договор авторского заказа, по которому автор обязуется по заказу создать произведение науки, литературы или искусства на материальном носителе или в иной форме (в том числе компьютерную программу). Материальный носитель произведения в зависимости от соглашения сторон передается заказчику в собственность или во временное пользование. Передача прав на результат интеллектуальной деятельности и их объем в договоре должна быть прописана четко: отчуждение заказчику ИП на произведение, которое должно быть создано автором, либо предоставление заказчику права использования этого произведения в установленных договором пределах. Как правило, договор авторского заказа является возмездным. Личные авторские права на служебные произведения, созданные в рамках выполнения трудовых обязанностей, принадлежат автору. ИП принадлежат работодателю, если трудовым договором или иным соглашением не предусмотрено иное. Если заказчик в течение трех лет не начнет использовать созданное автором произведение, то ИП переходит к автору.

Включение результата интеллектуальной деятельности в состав сложного объекта (кинофильма, постановки пьесы, мультимедийного продукта и т. п.), когда его создателю требуется получить права на использование других самостоятельных объектов авторских прав, регламентирует ст. 1240 ГК РФ. В соответствии с данной статьей указанные права приобретаются на основании договоров отчуждения с сохранением за авторами личных неимущественных прав. Организатор сложного объекта вправе указывать свое имя или наименование при использовании этого объекта. Однако стороны могут заключить и лицензионный договор, сделав указание в тексте договора (ч. 2, 3 п. 1 ст. 1240 ГК РФ). Такой договор имеет ряд особенностей:

– заключается на весь срок и в отношении всей территории действия ИП;

– условия лицензионного договора, ограничивающие использование результата интеллектуальной деятельности в составе сложного объекта, недействительны.

5.2.3. Регистрация авторских прав. Авторские общества

Поскольку Россия входит в Бернский союз, для охраны авторских прав регистрация не требуется. При столкновении интересов и защиты авторских прав последние можно зарегистрировать в авторских обществах (для письменной и устной формы произведений, изображений и объемно-пространственной формы произведения) или в Роспатенте (для компьютерных программ, баз данных, топологии интегральных микросхем). Международную регистрацию авторских прав осуществляют в Бюро по авторским правам США (© офис Библиотеки Конгресса США). Смысл такой регистрации – показать, что на момент регистрации объект авторского права существовал в объективном виде.

Авторские общества представляют интересы авторов и иных правообладателей, выдают лицензии на использование произведений указанных авторов пользователям и собирают с последних авторское вознаграждение, которое впоследствии перераспределяется и выплачивается обществом авторам, произведения которых использовались на основании лицензии, выданной авторским обществом.

Простой пример актуальности деятельности авторского общества. При вещании радиостанции в музыкальном формате в час используется в среднем 20 песен, у каждой из которых есть как минимум один композитор и один автор текста. Следовательно, для обеспечения правомерности одного часа вещания необходимо заключение не менее 40 договоров с авторами. Если же вспомнить о правах исполнителей (певцов, музыкантов, дирижеров), производителей фонограмм, переводчиков, аранжировщиков, а также о том, что права этих лиц могут переходить к их наследникам или иным правопреемникам, то становится понятно, что соответствующая юридическая нагрузка окажется непосильной даже для самой преуспевающей вещательной организации[190].

Объекты патентного права (изобретения, полезные модели, промышленные образцы, товарные знаки, наименования места происхождения товара) регистрирует Роспатент. Регистрация удостоверяется специальным государственным документом – патентом или свидетельством.

Таким образом, цель авторских обществ состоит в обеспечении имущественных прав авторов, иных обладателей авторских и смежных прав в случаях, когда их практическое осуществление в индивидуальном порядке затруднительно.

В соответствии со ст. 1242 ГК РФ авторские общества создаются непосредственно обладателями авторских и смежных прав и действуют в пределах полученных полномочий на основе устава, утверждаемого в порядке, установленном гражданским законодательством.

Авторские общества – некоммерческие организации, основанные на членстве, осуществляющие коллективное управление авторскими и смежными правами.

В России функционирует несколько организаций по коллективному управлению разными имущественными (авторскими и смежными) правами в интересах разных категорий правообладателей. Статья 1244 ГК РФ предусматривает, что организация по управлению правами на коллективной основе может получить государственную аккредитацию. Полномочия по проведению аккредитации предоставлены Росохранкультуре[191], находящейся в ведении Минкультуры России.

Сформировался следующий список организаций по коллективному управлению правами, получивших государственную аккредитацию:

– Общероссийская общественная организация «Российское авторское общество» (РАО)[192]. В ее ведение входят:

• управление исключительными правами на обнародованные музыкальные произведения (с текстом или без текста) и отрывки музыкально-драматических произведений в отношении их публичного исполнения, сообщения в эфир или по кабелю, в том числе путем ретрансляции[193];

• осуществление прав композиторов, являющихся авторами музыкальных произведений (с текстом или без текста), использованных в аудиовизуальном произведении, на получение вознаграждения за публичное исполнение или сообщение в эфир или по кабелю такого аудиовизуального произведения[194];

– некоммерческое партнерство «Партнерство по защите и управлению правами следования в сфере искусства» (УПРАВИС)[195], в чье ведение входит управление правом следования в отношении произведения изобразительного искусства, а также авторских рукописей (автографов) литературных и музыкальных произведений[196];

– Общероссийская общественная организация «Общество по коллективному управлению смежными правами»;

– Всероссийская организация интеллектуальной собственности»[197], в чье ведение входят:

• осуществление прав исполнителей на получение вознаграждения за публичное исполнение, а также за сообщение в эфир или по кабелю фонограмм, опубликованных в коммерческих целях[198]; • осуществление прав изготовителей фонограмм на получение вознаграждения за публичное исполнение, а также за сообщение в эфир или по кабелю фонограмм, опубликованных в коммерческих целях[199].

5.2.4. Свободное использование результатов интеллектуальной деятельности

Ограничение в доступе на использование результата интеллектуальной деятельности обеспечивает необходимую «добавочную стоимость» творческого продукта. За счет этой надбавки через систему сбора и распределения авторских вознаграждений обеспечиваются права авторов и иных правообладателей на результат интеллектуальной деятельности. Прежде чем перейти к средствам защиты и к вопросам ответственности за нарушение авторских прав, важно определить случаи, когда в соответствии с законодательством допускается свободное использование прав на результат интеллектуальной деятельности, т. е. без разрешения правообладателя и без выплаты вознаграждения.

Свободное использование произведения допускается без согласия автора или иного правообладателя и без выплаты вознаграждения в следующих случаях[200]:

– воспроизведение гражданином исключительно в личных целях;

– использование правомерно обнародованных произведений в информационных, научных, учебных или культурных целях, но с обязательным указанием имени автора, произведение которого используется, и источника заимствования;

– использование произведения путем репродуцирования, но с обязательным указанием имени автора и источника заимствования в единственном экземпляре без извлечения прибыли;

– использование произведения, постоянно находящегося в месте, открытом для свободного посещения;

– публичное исполнение музыкального произведения во время официальной или религиозной церемонии либо похорон в объеме, оправданном характером такой церемонии;

– воспроизведение произведения для осуществления производства по делу об административном правонарушении, для производства дознания, предварительного следствия или осуществления судопроизводства в объеме, оправданном этой целью;

– запись произведения организацией эфирного вещания в целях краткосрочного пользования;

– изготовление архивной копии или для замены поврежденного варианта, внесение изменений с целью технической совместимости или изучения правомерно приобретенных программ для компьютерных и иных баз данных.

5.2.5. Способы защиты авторских прав. Ответственность за нарушение прав на интеллектуальную собственность

В случае нарушения личных неимущественных прав автора их защита осуществляется путем признания права, восстановления положения, существовавшего до нарушения права, пресечения действий, нарушающих право или создающих угрозу его нарушения, компенсации морального вреда, публикации решения суда о допущенном нарушении[201].

Защита ИП на результаты интеллектуальной деятельности и на средства индивидуализации осуществляется путем предъявления требования[202]:

– о признании права;

– пресечении действий, нарушающих право или создающих угрозу его нарушения;

– возмещении убытков вследствие неправомерного использования интеллектуальной собственности (например, без заключения соглашения с правообладателем);

– изъятии, аресте и уничтожении материального носителя (контрафактного продукта);

– публикации решения суда о допущенном нарушении с указанием действительного правообладателя;

– признании недействительной правовой охраны средств индивидуализации (фирменного наименования, товарного знака, знака обслуживания, коммерческого обозначения), если они оказываются тождественными или сходными до степени смешения со средствами индивидуализации, исключительное право на которое возникло ранее;

– иных в соответствии с действующим законодательством.

В случаях, когда нарушение ИП возникло в результате недобросовестной конкуренции, его защита может осуществляться как способами, предусмотренными ГК РФ, так и в соответствии с антимонопольным законодательством (Федеральный закон от 8 июля 2006 г. № 135-ФЗ «О защите конкуренции»).

За нарушение прав на результаты интеллектуальной деятельности действующим законодательством предусмотрены гражданско-правовая, административная и уголовная ответственность.

С принятием части 4 ГК РФ возросла ответственность за нарушение прав в сфере интеллектуальной собственности. Впервые в российском законодательстве за неоднократное нарушение исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации предусмотрена ликвидация юридического лица[203]. Также законодательно установлено, что отсутствие вины нарушителя не освобождает его от обязанности прекратить нарушение интеллектуальных прав, а также не исключает применение в отношении нарушителя мер, направленных на защиту таких прав. Помимо этих положений гражданско-правовая ответственность предусматривает:

– требование от нарушителя ИП выплаты компенсации (вместо возмещения убытков)[204]:

• в размере от 10 тыс. до 5 млн руб.;

• в двукратном размере стоимости экземпляров произведений или объектов смежных прав либо в двукратном размере стоимости прав на использование произведений или объектов смежных прав исходя из цены правомерного использования;

– требование публикации судебного решения в целях восстановления деловой репутации обладателя прав[205];

– изъятие и уничтожение за счет нарушителя контрафактных товаров, а также оборудования, прочих устройств и материалов, используемых для изготовления таких товаров.

Административная ответственность[206] предусматривает в случае нарушения авторских и смежных прав, изобретательских и патентных прав, незаконного использования изобретения, полезной модели, промышленного образца или товарного знака следующее:

– штраф на граждан в размере от 15 до 20 МРОТ с конфискацией контрафактных экземпляров произведений и фонограмм, а также материалов и оборудования, используемых для их воспроизведения;

– на должностных лиц – от 30 до 40 МРОТ с конфискацией;

– на юридических лиц – от 300 до 400 МРОТ с конфискацией. Уголовная ответственность[207] предусматривает за присвоение авторства (плагиат), незаконное использование, а равно за приобретение, хранение, перевозку контрафактных экземпляров в целях сбыта, нарушение изобретательских и патентных прав, совершенных в крупном размере следующую ответственность:

– штраф в размере до 200 тыс. руб. или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до 18 мес.;

– обязательные работы на срок от 180 до 240 ч;

– арест на срок от 3 до 6 мес.;

– лишение свободы на срок до шести лет со штрафом в размере до 500 тыс. руб. или в размере заработной платы или иного дохода за период до 3 лет (если они совершены лицом с использованием своего служебного положения).

Крупный размер (ущерб) – если стоимость экземпляров произведений или фонограмм либо стоимость прав на использование объектов авторского права и смежных прав превышают 50 тыс. руб. (особо крупный размер – 250 тыс. руб.).

Контрольные вопросы

1. Перечислите основные международные законодательные акты в сфере интеллектуальной собственности.

2. Что относится к охраняемым результатам интеллектуальной собственности?

3. Интеллектуальные права. Виды интеллектуальных прав.

4. Что относится к объектам авторских прав?

5. Права авторов.

6. Что относится к объектам смежных прав? Права обладателей смежных прав.

7. Что относится к средствам индивидуализации?

8. Способы передачи авторских прав.

9. Существенные условия договора об отчуждении авторского права.

10. Назовите существенные условия лицензионных договоров. Виды лицензий.

11. В чем особенности договора авторского заказа?

12. Как и где регистрируются права на результат интеллектуальной деятельности?

13. Способы защиты авторских прав.

14. Виды ответственности за нарушение прав на интеллектуальную собственность.

Литература

1. Гантчев Д. Экономическая значимость авторского права и базирующихся на нем отраслей промышленности. Роспатент. /

2. Зуйкова Л. П. Действие исключительного права на результаты интеллектуальной деятельности // Экономико-правовой бюллетень. 2007. № 4.

3. Некрасова О. Международное сотрудничество в области охраны интеллектуальной собственности // Международные гуманитарные связи; постоянная онлайн-конференция.

4. Шулепова Т.С. Нарушение права на товарный знак // Арбитражная практика. 2009. № 6.

5. Howkins J. The Creative Economy: How People Make Money from Ideas. New York: Allen Lane, 2001.

6. Правовой портал «Интеллектуальная собственность. Авторское право. Патентные права. 13 сентября 2009 г. /

Сноски

1

Howkins J. The Creative economy: How People Make Money from Ideas. – NY: Allen Lane, 2001.

(обратно)

2

Scott A. J. Cultural-Products Industries and Urban Economic Development. Prospects for Growth and Market Contestation in Global Context. LA: University of California // Urban Aff airs Review. Vol. 39. № 0.4. March 2004. Sage Publications. Р. 461–490.

(обратно)

3

Филл Вуд (Fill Wood) – один из партнеров независимого аналитического и консалтингового агентства COMEDIA (Великобритания), занимающегося вопросами городской и культурной политики, один из авторов проекта креативного развития г. Хаддерсфилда (Великобритания).

(обратно)

4

Вуд Ф. Круговорот городского творчества//пер. с англ. . .

(обратно)

5

См.: Бородин С. С., Громыко С. С. Административное право. Общая и Особенная части. Курс лекций. СПб., 2007.

(обратно)

6

См.: Атаманчук Г. В. Государственное управление (организационно-функциональные вопросы): учеб. пособие. М.: Экономика, 2000.

(обратно)

7

См.: Глазунова Н. И. Система государственного управления: учеб. пособие: в 5 кн. Кн. 1. М.: Изд‑во ГУУ, 2000.

(обратно)

8

Конституция Российской Федерации. С. 15. П. 4.

(обратно)

9

Всеобщая декларация прав человека. Ст. 22.

(обратно)

10

Устав ЮНЕСКО. Преамбула. Ст. 1.

(обратно)

11

Международный пакт об экономических, социальных и культурных правах. Ст. 15.

(обратно)

12

Конституция Российской Федерации. Ст. 71.

(обратно)

13

Там же. Ст. 72.

(обратно)

14

Там же. Ст. 12, 132.

(обратно)

15

См.: Кошкина М. В. О государственном финансировании некоммерческих организаций в сфере культуры и искусства // Некоммерческие организации в России. 2003. № 6.

(обратно)

16

См.: Драгичевич-Шешич М., Стойкович Б. Культура: менеджмент, анимация, маркетинг. Новосибирск, 2000.

(обратно)

17

См.: Востряков Л. Е. Региональная культурная политика пореформенной России: субъектное измерение. СПб.: Изд‑во СЗАГС, 2005.

(обратно)

18

См.: Калужский М. В. Бюджет культуры в США: собственные доходы и государственная поддержка // Отечественные записки. 2005. № 4.

(обратно)

19

См.: Шишкин С. В. Экономика социальной сферы. М.: ИД ГУ ВШЭ, 2003.

(обратно)

20

Цит. по: Абанкина Т. В. Финансирование культуры в европейских странах: обзор подходов и методов // Отечественные записки. 2005. № 4. С. 124–144.

(обратно)

21

См.: Востряков Л. Е. Региональная культурная политика пореформенной России: субъектное измерение. СПб.: Изд‑во СЗАГС, 2005. С. 44.

(обратно)

22

См.: Абанкина Т. В. Прокрустово ложе бюджетной культуры // Отечественные записки. 2005. № 4 (25).

(обратно)

23

Федеральный закон от 21 июля 2005 г. № 94-ФЗ «О конкурсах на размещение заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных нужд». Ст. 10.

(обратно)

24

Там же. Ст. 20.

(обратно)

25

Там же. Ст. 30.

(обратно)

26

Там же. Ст. 32.

(обратно)

27

Письмо ФСС РФ от 9 июля 2007 г. № 02–18 / 15–6431 «Рекомендации по применению на практике основных положений Федерального закона от 20 апреля 2007 г. № 53-ФЗ «О внесении изменений в Федеральный закон «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд» и отдельные законодательные акты Российской Федерации».

(обратно)

28

Федеральный закон от 21 июля 2005 г. № 94-ФЗ «О конкурсах на размещение заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных нужд». Ст. 42.

(обратно)

29

Там же. Ст. 55.

(обратно)

30

НК РФ. Ст. 146.

(обратно)

31

Там же. Ст. 149. П. 2.

(обратно)

32

НК РФ. Ст. 149, п. 3.

(обратно)

33

НК РФ. Ст. 238.

(обратно)

34

Федеральный закон от 24 июля 2007 г. № 209-ФЗ «О развитии малого и среднего предпринимательства в Российской Федерации. Ст. 7.

(обратно)

35

Постановление Правительства Москвы от 30 декабря 2008 г. № 1218-ПП «О дополнительных мерах государственной поддержки организаций и предприятий, арендующих объекты нежилого фонда, находящиеся в собственности города Москвы, на период стабилизации финансовой системы».

(обратно)

36

Закон г. Москвы об инновационной деятельности в городе Москве (в редакции Закона г. Москвы от 30 ноября 2005 г. № 64). Постановление правительства Москвы от 24 декабря 2002 г. № 1038-ПП о поддержке инновационной деятельности субъектов малого предпринимательства Москвы (в редакции постановлений правительства Москвы от 29 июля 2003 г. № 634-ПП, от 2 ноября 2004 г. № 763-ПП).

(обратно)

37

Федеральный закон от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью». Ст. 14.

(обратно)

38

ГК РФ. Ст. 66.

(обратно)

39

Федеральный закон № 131-ФЗ от 6 октября 2003 г. «Об общих принципах организации местного самоуправления в Российской Федерации». Ст. 68.

(обратно)

40

Федеральный закон от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ «Об акционерных обществах». Ст. 26.

(обратно)

41

Там же. Ст. 26.

(обратно)

42

ГК РФ. Ст. 113.

(обратно)

43

Федеральный закон от 12 января 1996 г. № 7-ФЗ «О некоммерческих организациях» (ред. от 13 мая 2008 г.). Ст. 6.

(обратно)

44

Федеральный закон от 19 мая 1995 г. № 82-ФЗ «Об общественных объединениях». Ст. 7.

(обратно)

45

Федеральный закон «О некоммерческих организациях». Ст. 7.

(обратно)

46

Федеральный закон от 12 января 1996 г. № 7-ФЗ «О некоммерческих организациях» (ред. от 13 мая 2008 г.). Ст. 8.

(обратно)

47

Там же. Ст. 10.

(обратно)

48

Федеральный закон «О порядке формирования и использования целевого капитала некоммерческими организациями». Ст. 2. П. 4.

(обратно)

49

Федеральный закон «О некоммерческих организациях». Ст. 11.

(обратно)

50

Федеральный закон от 12 января 1996 г. № 7-ФЗ «О некоммерческих организациях» (ред. от 13 мая 2008 г.). Ст. 9.

(обратно)

51

Федеральный закон от 12 января 1996 г. № 7-ФЗ «О некоммерческих организациях» (ред. от 13 мая 2008 г.). Ст. 6.1 (введена Федеральным законом РФ от 1 декабря 2007 г. № 300-ФЗ).

(обратно)

52

Там же. Ст. 6.2 (введена Федеральным законом от 3 июня 2009 г. № 107-ФЗ).

(обратно)

53

Федеральный закон от 12 января 1996 г. № 7-ФЗ «О некоммерческих организациях» (ред. от 13 мая 2008 г.). Ст. 6.1 (введена Федеральным законом РФ от 1 декабря 2007 г. № 300-ФЗ).

(обратно)

54

Там же. Ст. 7.2 (введена Федеральным законом РФ от 3 июня 2009 г. № 107-ФЗ).

(обратно)

55

Общее управление НКО. Курс лекций. Школа управления НКО. М.: Издательство МСоЭС, 2002. С. 57–68.

(обратно)

56

ГК РФ. Ст. 54.

(обратно)

57

ГК РФ. Ст. 51. П. 2.

(обратно)

58

Там же. Ст. 41. П. 3.

(обратно)

59

Федеральный закон «О некоммерческих организациях». Ст. 23.1 (введена Федеральным законом от 10 января 2006 г. № 18-ФЗ «О внесении изменений в некоторые законодательные акты РФ»).

(обратно)

60

Постановление Правительства РФ от 15 апреля 2006 г. № 212 «О мерах по реализации отдельных положений федеральных законов, регулирующих деятельность некоммерческих организаций».

(обратно)

61

НК РФ. Ст. 251. П. 1, 2, 14.

(обратно)

62

НК РФ. П. 1, 22.

(обратно)

63

Там же. Ст. 251. П. 1, 6.

(обратно)

64

Федеральный закон от 4 мая 1999 г. № 95-ФЗ «О безвозмездной помощи (содействии) Российской Федерации и внесении изменений и дополнений в отдельные законодательные акты Российской Федерации о налогах и об установлении льгот по платежам в государственные внебюджетные фонды в связи с осуществлением безвозмездной помощи (содействия) Российской Федерации».

(обратно)

65

Федеральный закон от 4 мая 1999 г. № 95-ФЗ «О безвозмездной помощи (содействии) Российской Федерации и внесении изменений и дополнений в отдельные законодательные акты Российской Федерации о налогах и об установлении льгот по платежам в государственные внебюджетные фонды в связи с осуществлением безвозмездной помощи (содействия) Российской Федерации». Ст. 4.

(обратно)

66

НК РФ. Ст. 250.

(обратно)

67

БК РФ. Ст. 282.

(обратно)

68

НК РФ. Ст. 251.

(обратно)

69

Постановление Правительства РФ от 28 июня 2008 г. № 485 «О перечне международных организаций, получаемые налогоплательщиками гранты (безвозмездная помощь) которых не подлежат налогообложению и не учитываются в целях налогообложения в доходах российских организаций – получателей грантов».

(обратно)

70

ГК РФ. Ст. 582.

(обратно)

71

Федеральный закон от 11 августа 1995 г. № 135-ФЗ «О благотворительной деятельности и благотворительных организациях».

(обратно)

72

Абанкина Т. В. Эндаумент – новый канал финансирования культуры. Справочник руководителя учреждения культуры: в 2 ч. Ч. I. № 4. Ч. II. № 5. М., 2007.

(обратно)

73

Федеральный закон от 30 декабря 2006 г. № 275-ФЗ «О порядке формирования и использования целевого капитала некоммерческих организаций». Ст. 2.

(обратно)

74

Там же. Ст. 3.

(обратно)

75

НК РФ. Ст. 146, п. 2, 8.

(обратно)

76

Там же. Ст. 251.

(обратно)

77

См.: Тхорова К. Эндаумент-фонды? Это фонды целевого капитала // Правда.ру. 27.02.2008. -endaument-0

(обратно)

78

Федеральный закон от 30 декабря 2006 г. № 275-ФЗ «О порядке формирования и использования целевого капитала некоммерческих организаций». Ст. 6.

(обратно)

79

Распоряжение Правительства Российской Федерации от 13 сентября 2007 г. № 1227-р.

(обратно)

80

См.: Абанкина Т. В. Целевой капитал образовательного учреждения. Справочник руководителя образовательного учреждения. М., 2007. № 10.

(обратно)

81

Федеральный закон от 30 декабря 2006 г. № 275-ФЗ «О порядке формирования и использования целевого капитала некоммерческих организаций». Ст. 6. П. 12.

(обратно)

82

Федеральный закон от 30 декабря 2006 г. № 275-ФЗ «О порядке формирования и использования целевого капитала некоммерческих организаций». Ст. 9. П. 3.

(обратно)

83

Федеральный закон от 30 декабря 2006 г. № 275-ФЗ «О порядке формирования и использования целевого капитала некоммерческих организаций». Ст. 9. П. 5.

(обратно)

84

Там же. Ст. 9. П. 4.

(обратно)

85

Федеральный закон от 30 декабря 2006 г. № 275-ФЗ «О порядке формирования и использования целевого капитала некоммерческих организаций». Ст. 6.

(обратно)

86

Там же. Ст. 17.

(обратно)

87

Федеральный закон от 30 декабря 2006 г. № 275-ФЗ «О порядке формирования и использования целевого капитала некоммерческих организаций». Ст. 3. П. 3.

(обратно)

88

Федеральный закон от 30 декабря 2006 г. № 275-ФЗ «О порядке формирования и использования целевого капитала некоммерческих организаций». Ст. 14.

(обратно)

89

См.: Литовских А. М. Финансовый менеджмент. Таганрог: Изд‑во ТРТУ, 1999.

(обратно)

90

См.: Циммерман Дж. Основы бюджетного процесса. Менеджмент / пер. с англ. М.: Олимп-бизнес, 1999.

(обратно)

91

См.: Самочкин В. Н., Пронин Ю. Б. и др. Гибкое развитие предприятия. Эффективность и бюджетирование. М.: Дело, 2000.

(обратно)

92

См.: Савчук В. П. Финансовый менеджмент предприятий. Киев: Максимум, 2004.

(обратно)

93

Детализация статей в таблице зависит от особенностей учета, принятого в конкретной организации.

(обратно)

94

ГК РФ. Ст. 1064.

(обратно)

95

ГК РФ. Ст. 1102.

(обратно)

96

См.: Мельников С. А. Курс гражданского процессуального права. М.: Юридическая литература, 1998. Т. 1.

(обратно)

97

См.: Диаконов В. В. Предмет исполнения обязательства: учеб. пособие // Allpravo. Ru, 2003.

(обратно)

98

ГК РФ. Ст. 309.

(обратно)

99

Там же. Ст. 320.

(обратно)

100

Там же. Ст. 396.

(обратно)

101

См.: Мельников С. А. Курс гражданского процессуального права. М.: Юридическая литература, 1998.

(обратно)

102

ГК РФ. Ст. 329.

(обратно)

103

ГК РФ. Ст. 330–333.

(обратно)

104

Там же. Ст. 334–358.

(обратно)

105

Там же. Ст. 359–360.

(обратно)

106

Там же. Ст. 361–367.

(обратно)

107

Там же. Ст. 368–379.

(обратно)

108

Там же. Ст. 380–381.

(обратно)

109

ГК РФ. Ст. 158.

(обратно)

110

Там же. Ст. 154, 158.

(обратно)

111

Там же. Ст. 158. П. 1. Ст. 420.

(обратно)

112

ГК РФ. Ст. 434.

(обратно)

113

См.: Сергеев А. П., Толстой Ю. К. Гражданское право. М.: Проспект, 1999.

(обратно)

114

ГК РФ. Ст. 438.

(обратно)

115

Там же. Ст. 610.

(обратно)

116

ГК РФ. Ст. 224.

(обратно)

117

Там же. Ст. 445.

(обратно)

118

Там же. Ст. 426.

(обратно)

119

Там же. Ст. 447.

(обратно)

120

Там же. Ст. 846.

(обратно)

121

Федеральный закон от 21 декабря 2001 г. № 178-ФЗ «О приватизации государственного и муниципального имущества».

(обратно)

122

ГК РФ. Ст. 447, 448.

(обратно)

123

ГК РФ. Ст. 421.

(обратно)

124

См.: Катрич С. В. Юридическое пятикнижие российского бизнеса: Правовые основы предпринимательства: учеб. пособие. М.: Дело, 2001.

(обратно)

125

Федеральный закон от 22 марта 1991 г. № 948-1. «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарном рынке». Ст. 5.

(обратно)

126

ГК РФ. Ст. 451.

(обратно)

127

Там же. Ст. 610. П. 2.

(обратно)

128

См.: Сергеев А. П., Толстой Ю. К. Гражданское право. М.: Проспект, 1999.

(обратно)

129

Федеральный закон от 21 июля 2005 г. № 94-ФЗ «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд». Ст. 9.

(обратно)

130

См.: Куренной А. М., Дмитриева И. К. Трудовое право России: практикум. М.: Юристъ, 2004.

(обратно)

131

ТК РФ. Ст. 1.

(обратно)

132

ТК РФ. Ст. 56.

(обратно)

133

Там же. Ст. 57.

(обратно)

134

ТК РФ. Ст. 68.

(обратно)

135

Там же. Ст. 22.

(обратно)

136

Там же. Ст. 60. П. 1.

(обратно)

137

Там же.

(обратно)

138

ТК РФ. Ст. 72.1.

(обратно)

139

Там же. Ст. 72.2.

(обратно)

140

Комментарии официальных органов к Трудовому кодексу Российской Федерации. М.: МЦФЭР, 2006.

(обратно)

141

ТК РФ. Ст. 73.

(обратно)

142

Там же. Ст. 74.

(обратно)

143

См.: Катрич С. В., Катрич Ю. С. Менеджмент персонала организации без конфликта с законом. М.: Институт бизнеса и делового администрирования АНХ при Правительстве РФ, 2003.

(обратно)

144

См.: Катрич С. В. Юридическое пятикнижие российского бизнеса: Правовые основы предпринимательства. М.: Дело, 2001.

(обратно)

145

Там же.

(обратно)

146

УК РФ. Ст. 136. Ч. 2.

(обратно)

147

Там же. Ст. 145.

(обратно)

148

Там же. Ст. 143.

(обратно)

149

Административный кодекс РФ. Ст. 5.27.

(обратно)

150

Административный кодекс РФ. Ст. 5.42.

(обратно)

151

Комментарии официальных органов к Трудовому кодексу Российской Федерации М.: МЦФЭР, 2006.

(обратно)

152

См.: Некрасова О. Международное сотрудничество в области охраны интеллектуальной собственности, 2008.

(обратно)

153

Конституция Российской Федерации. Ст. 44.

(обратно)

154

ГК РФ. Ч. 4. Ст. 1259.

(обратно)

155

ГК РФ. Ч. 4. Ст. 1259.

(обратно)

156

Там же. Ч. 4. Ст. 1227.

(обратно)

157

ГК РФ. Ч. 4. Ст. 1255.

(обратно)

158

Там же. Ч. 4. Ст. 1269.

(обратно)

159

ГК РФ. Ч. 4. Ст. 1292.

(обратно)

160

Там же. Ст. 1293.

(обратно)

161

Там же. Ст. 1271.

(обратно)

162

Там же. Ст. 1281.

(обратно)

163

ГК РФ. Ч. 4. Ст. 1303.

(обратно)

164

Там же. Ч. 4. Ст. 1315.

(обратно)

165

ГК РФ. Ч. 4. Ст. 1322.

(обратно)

166

Там же. Ст. 1302.

(обратно)

167

ГК РФ. Ч. 4. Ст. 1345.

(обратно)

168

ГК РФ. Ч. 4. Ст. 1349.

(обратно)

169

ГК РФ. Ч. 4. Ст. 1473. П. 4.

(обратно)

170

Правовой портал «Интеллектуальная собственность. Авторское право. Патентные права. 13.09.09. .

(обратно)

171

Постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 18 июля 2006 г. № 2979 / 06.

(обратно)

172

ГК РФ. Ч. 4. Ст. 1483.

(обратно)

173

Там же. Ст. 1486.

(обратно)

174

См.: Шулепова Т. С. Нарушение права на товарный знак // Арбитражная практика. 2009. № 6.

(обратно)

175

Creative Economy. Report 2008. The challenge of assessing the creative economy: towards informed policy-making. United Nations, 2008.

(обратно)

176

См.: Гантчев Д. Экономическая значимость авторского права и базирующихся на нем отраслей промышленности. Роспатент.

(обратно)

177

См.: Фирсова С. Экономика: культура бьет промышленность // Интернет-жур нал «Вся Европа». 2007. № 7.

(обратно)

178

Creative Economy. Report. 2008. The challenge of assessing the creative economy: towards informed policy-making». United Nations, 2008.

(обратно)

179

Copyright-based industries in the US Economy. The 2002. Report // Siwec Stephen E. Economists Incorporated. Prepared for the International Intellectual Property Alliance. Washington, 2002.

(обратно)

180

Creative Economy. Report 2008. The challenge of assessing the creative economy: towards informed policy-making». United Nations, 2008.

(обратно)

181

(обратно)

182

Creative Economy. Report. 2008. The challenge of assessing the creative economy: towards informed policy-making. United Nations, 2008.

(обратно)

183

ГК РФ. Ч. 4. Ст. 1241.

(обратно)

184

Там же. Ст. 1233.

(обратно)

185

Там же. Ст. 307–453.

(обратно)

186

См.: Зуйкова Л. П. // Экономико-правовой бюллетень. 2007. № 4. , 15.09.09

(обратно)

187

ГК РФ. Ч. 4. Ст. 1234.

(обратно)

188

ГК РФ. Ч. 4. Ст. 1236–1239.

(обратно)

189

Там же. Ст. 1287.

(обратно)

190

См.: Леонтьев К., Подшибихин Л., Туркин А. Лицензирование деятельности по коллективному управлению имущественными авторскими и смежными правами // Интеллектуальная собственность. Авторское право и смежные права. 2001. № 4.

(обратно)

191

Постановление Правительства РФ от 29 мая 2008 г. № 407 (в ред. от 27 января 2009 г.) «О Федеральной службе по надзору за соблюдением законодательства в области охраны культурного наследия». П. 5.2.3.

(обратно)

192

/

(обратно)

193

Приказ Росохранкультуры от 15 августа 2008 г. № 16.

(обратно)

194

Там же. № 15.

(обратно)

195

/

(обратно)

196

Приказ Росохранкультуры от 16 декабря 2008 г. № 140.

(обратно)

197

/

(обратно)

198

Приказ Росохранкультуры от 6 августа 2009 г. № 136.

(обратно)

199

Там же. № 137.

(обратно)

200

ГК РФ. Ст. 1273–1280.

(обратно)

201

ГК РФ. Ст. 1251.

(обратно)

202

Там же. Ст. 1252.

(обратно)

203

ГК РФ. Ст. 1253.

(обратно)

204

Там же. Ст. 1301.

(обратно)

205

Там же. Ст. 1252–1253, в соответствии со ст. 152 ГК РФ.

(обратно)

206

Административный кодекс РФ. Ст. 7.12, 14.10.

(обратно)

207

УК РФ. Ст. 146, 147.

(обратно)

Оглавление

Предисловие

Глава 1 Государственное регулирование в сфере культуры и творческого предпринимательства

  1.1 Административно-правовое регулирование в сфере культуры и творческого предпринимательства

    1.1.1. Государственное регулирование. Понятие и сущность административно-правового регулирования

    1.1.2. Государственные органы, определяющие и реализующие культурную, социальную и экономическую политику

    1.1.3. Законодательные и нормативные акты, определяющие правовую основу деятельности в сфере культуры и культурного предпринимательства

  1.2. Экономическое регулирование деятельности в сфере культуры и творческого предпринимательства

    1.2.1. Финансирование сферы культуры

    1.2.2. Правила организации закупок в государственном секторе

    1.2.3. Налогообложение как инструмент экономического регулирования. Основные виды налогов. Обзор и сравнение систем налогообложения

    1.2.4. Льготы субъектам малого предпринимательства

Глава 2 Правовые и экономические модели деятельности в сфере культуры и творческого предпринимательства

  2.1. Обзор и сравнение организационно-правовых форм ведения деятельности

    2.1.1. Виды организационно-правовых форм деятельности

    2.1.2. Коммерческие организации: обзор организационно-правовых форм

    2.1.3. Некоммерческие организации. Обзор и сравнение организационно-правовых форм некоммерческих организаций. Государственные организации: бюджетные учреждения и автономные учреждения

  2.2. Порядок регистрации организаций. отчетность организаций. Особенности отчетности в некоммерческом секторе

    2.2.1. Обзор законодательной базы

    2.2.2. Отчетность организаций

  2.3. Особенности финансирования государственных и негосударственных организаций и проектов

    2.3.1. Характеристика и основные виды источников финансирования деятельности (проектов) организаций культуры

    2.3.2. Гранты, пожертвования, спонсорская помощь: правовое и налоговое регулирование

    2.3.3. Рекомендации по заключению договоров о негосударственном финансировании организаций. Условия получения грантов, пожертвований, благотворительной помощи

  2.4. Целевой капитал: формирование и управление

    2.4.1. Понятие целевого капитала

    2.4.2. Схемы формирования и использования целевого капитала

    2.4.3. Формирование и использование целевого капитала

    2.4.3. Размер и доходность ЦК

Глава 3 Финансовый менеджмент. Основы финансового менеджмента

  3.1. Функции управления финансами. Технология финансового планирования

    3.1.1. Ресурсы организации

    3.1.2. Финансовый менеджмент: основные понятия

    3.1.3. Функции управления финансами

  3.3. Бизнес-планирование: основные элементы

    3.2.1. Понятие и сущность бизнес-плана. Финансовый план как элемент бизнес-планирования

    3.2.2. Подготовка финансового плана и его оценка: анализ финансового состояния, расчет финансовых потоков, выявление потребности в дополнительном финансировании и выбор источников.

Глава 4 Договорное право и практика

  4.1. Общие положения о договорах. Виды договоров

    4.1.1. Общие положения об обязательствах. Понятие, классификация и исполнение обязательств

    4.1.2. Сделки. Общие положения о договорах. Понятие договора. Виды договоров. Структура и содержание договора. Порядок и процедура заключения договора

    4.1.3. Государственный контракт: основные особенности

  4.2. Правовое регулирование трудовых отношений

    4.2.1. Правовое регулирование трудовых отношений

    4.2.2. Юридическое оформление трудовых отношений: общие положения о трудовых договорах

    4.2.3. Основные режимы управления трудовыми отношениями

    4.2.4. Общие положения о договорах гражданско-правового характера. Виды договоров

    4.2.5. Ответственность за нарушение трудового законодательства

Глава 5 Интеллектуальная собственность: правовые и экономические аспекты

  5.1. Интеллектуальная собственность

    5.1.1. Международные правовые акты в области защиты интеллектуальной собственности и федеральное законодательство

    5.1.2. Интеллектуальная собственность. Виды интеллектуальных прав

    5.1.3. Авторское право: объекты, правообладатели, виды прав, сроки охраны

    5.1.5. Смежные права: объекты, правообладатели, виды прав, сроки охраны

    5.1.6. Патентное право: объекты и порядок патентования

    5.1.7. Средства индивидуализации юридических лиц, товаров, работ, услуг и предприятий

  5.2. Сделки и особенности коммерческого оборота прав на интеллектуальную собственность. средства защиты и регистрация прав. Пиратство и ответственность

    5.2.1. Экономическая значимость отраслей, базирующихся на авторском праве

    5.2.2. Коммерческий оборот прав: передача авторских прав, виды договоров (договор об отчуждении, лицензионный договор, договор авторского заказа)

    5.2.3. Регистрация авторских прав. Авторские общества

    5.2.4. Свободное использование результатов интеллектуальной деятельности

    5.2.5. Способы защиты авторских прав. Ответственность за нарушение прав на интеллектуальную собственность Fueled by Johannes Gensfleisch zur Laden zum Gutenberg