«Гражданский процесс»

Гражданский процесс. Учебник

под редакцией доктора юридических наук, профессора В.А.Мусина, доктора юридических наук, профессора Н.А.Чечиной, доктора юридических наук, профессора Д.М.Чечота

Предисловие

Потребность в учебниках по гражданскому процессу достаточно высока. Вышло уже несколько новых учебников, а здесь читателю предлагается еще один — Санкт-Петербургский. Первый учебник нашей кафедры вышел в 1968 году и был благосклонно встречен читателями, и, прежде всего, студентами. Второй появился в 1984 г., а вот теперь в 1996 году — третий. Почему мы считаем возможным выступить еще с одним учебником?

По нашему мнению, в студенческом обиходе всегда должно быть несколько учебников с тем, чтобы каждый мог выбрать себе учебник по вкусу. Чем отличаются учебники друг от друга: во-первых, новизной. Откуда может взяться новизна, когда новый ГПК находится в проекте и перспектива его принятия «в тумане», т.к. Федеральный закон о судебной системе пока не принят? Тем не менее в питерском учебнике истолкованы все относящиеся к гражданскому процессу нормы только что принятого Семейного кодекса РФ. Введенный СК РФ порядок усыновления в рамках особого производства впервые находит отражение в нашем учебнике.

Стиль и манера изложения учебников существенно разнятся. Во многих исторический взгляд на развитие соответствующей правовой отрасли отсутствует совершенно, хотя в свое время (см. первый послевоенный учебник под редакцией С. Н. Абрамова) этой проблеме отводился специальный раздел.

Мы постарались в некоторых главах сообщить читателю отдельные исторические сведения, которые могут способствовать более углубленному пониманию проблемы.

На протяжении нескольких десятилетий под влиянием идеологического давления из учебников начисто исчезли ссылки на дореволюционную литературу. Мы считаем необходимым назвать имена наших предшественников и показать связь современной российской теории гражданского процесса с процессуальной наукой прошлых эпох.

В некоторых случаях авторы позволили себе избежать стиля «сухого» изложения и включить в текст примеры из судебной практики с тем, чтобы читателю было не только полезно, но и интересно читать учебник.

Раздел 1. Общие вопросы

Глава I. Гражданский процесс, гражданское процессуальное право и процессуальная наука

§1. Гражданский процесс (гражданское судопроизводство)

1. Во многих житейских ситуациях гражданин или юридическое лицо могут столкнуться с необходимостью защиты своего права.

Отец не предоставляет содержание своим несовершеннолетним детям; администрация больницы отказывается удостоверить завещание, составленное одной из больных; руководитель предприятия увольняет с работы инженера, не получив санкции профсоюзного комитета и т. д.

Во всех подобных и многих других случаях заинтересованное лицо может возбудить дело против тех, кто нарушил или оспаривает его право. Так возникает процесс по конкретному делу, в котором действует суд, обязанный разрешить дело, лица, возбудившие дело (истцы), лица привлеченные к ответу (ответчики), другие заинтересованные лица, а также свидетели, эксперты, переводчики и т. д.

В этом случае можно сказать, что мы имеем процесс «в узком смысле слова». Он конкретен, т.к. в нем участвует соответствующий суд, время его проведения очерчено реальными рамками, его участники индивидуальны, а их правоотношения регулируются нормой права, которая применяется именно к данной ситуации. Сколько гражданских дел, столько и гражданских процессов.

Вместе с тем следует рассматривать гражданский процесс в более широком плане, как социальное явление, которое связано с потребностью общества в обеспечении судебной защиты гражданских прав. «Каждому гарантируется судебная защита его прав и свобод» (ст. 46 Конституции РФ). Ясно, что предоставление судебной защиты может происходить лишь в определенном порядке, который установлен законом. Конституция РФ называет это конституционным, гражданским, административным и уголовным судопроизводством (ст. 118). Термин судопроизводство идентичен понятию гражданский процесс. О процессе следует прежде всего говорить как о порядке судебного рассмотрения

и разрешения гражданских дел, который установлен нормами гражданского процессуального права. В то же время гражданский процесс — это часть правосудия, которое обычно определяется как деятельность судебных органов, заключающаяся в разрешении ими конкретных правовых вопросов и в применении на основе права государственного принуждения к отдельным лицам. С этой точки зрения гражданский процесс — это совокупность процессуальных действий и возникающих в ходе этих действий процессуальных правоотношений, связанных с осуществлением правосудия по гражданским делам. Эти действия совершаются судом — органом по осуществлению правосудия, а также другими субъектами, привлеченными к рассмотрению дела.

Таким образом, гражданский процесс может определяться как порядок совершения процессуальных действий, т.е. как установленные законом правила поведения суда, с одной стороны, и иных привлеченных в процесс лиц — с другой. Этот взгляд на процесс ориентирован на нормативно-правовую основу процесса, устанавливающую этот порядок. С другой стороны, процесс следует анализировать как саму по себе деятельность по рассмотрению гражданских дел. Можно сказать, что «порядок» находится в статике, а процессуальная деятельность — это «динамика» гражданского процесса.

Для того, чтобы начать процесс заинтересованное лицо должно предъявить иск, подать жалобу или заявление. Это первое процессуальное действие, которое влечет за собой целую серию других действий. Судья может возбудить дело или отказать в этом, если имеются законные основания, предусмотренные ст. 129 ГПК. Закон предоставляет суду и лицам, участвующим в процессе, широкую возможность для совершения процессуальных действий, направленных на обеспечение необходимых условий для осуществления правосудия.

Истребование судом документов, относящихся к договору между сторонами, наложение ареста на имущество ответчика, подача частной жалобы на определение суда, назначение экспертизы, заявление отвода одному из судей, вынесение определения о приостановлении производства по делу и т. д. и т. п. Все это и составляет те процессуальные действия, которые в совокупности образуют гражданский процесс (гражданское судопроизводство).

Особенность процессуальных действий состоит в следующем:

а) содержание процессуальных действий, возможность их совершения или несовершения предусмотрено законом. Нельзя, например, предупредить истца или ответчика об ответственности за дачу заведомо ложных показаний — это не предусмотрено законом. И наоборот, суд обязан предупредить о такой ответственности свидетелей, экспертов, переводчиков и т. д. — нарушение этого правила, установленного законом, является грубым просчетом в работе суда;

б) процессуальные действия, как правило, совершаются в определенной последовательности, которая либо прямо предусмотрена законом, либо вытекает из логики развития процесса по конкретному делу. Так, в главе 15 ГПК «Судебное разбирательство» определяется порядок его проведения и последовательность совершения процессуальных действий. В ст. 150 ГПК говорится о порядке открытия судебного заседания, в ст. 151 ГПК о порядке проверки явки участников процесса, а в ст. 157 ГПК о последствиях неявки в судебное заседание лиц, участвующих в деле, и представителей. Только после совершения всех этих действий суд может перейти к последующим шагам: докладу дела председательствующим, заслушиванию объяснений сторон и третьих лиц, допросу свидетелей и экспертов, исследованию других доказательств. В некоторых случаях норма ГПК четко определяет последовательность процессуальных действий, которые должны быть совершены. Примером может служить ст. 185 ГПК, регулирующая порядок проведения судебных прений. Вот как это сделано в законе: «Сначала выступает истец и его представитель, а затем — ответчик и его представитель. Третье лицо, заявляющее самостоятельные требования на предмет спора в уже начатом процессе и его представитель выступают после сторон. Третье лицо, не заявляющее самостоятельных требований на предмет спора, и его представитель выступают после истца или ответчика, на стороне которого третье лицо участвует в деле» (ч. 2 ст. 185 ГПК). Указанная норма и далее конкретизирует последовательность совершения процессуальных действий. «Уполномоченные органов государственного управления, привлеченные судом к участию в процессе или вступившие в процесс по своей инициативе, выступают в судебных прениях после сторон и третьих лиц» (ч. 4 ст. 185 ГПК).

Нарушение последовательности совершения процессуальных действий может повлечь существенное ущемление прав заинтересованного лица. Так, в практике некоторых судов, к сожалению, распространена так называемая «скрытая досудебная подготовка», когда судья, не возбуждая дела, начинает совершать процессуальные действия, предусмотренные ст. ст. 141 и 142 ГПК, т.е. нарушает последовательность: дело не возбуждено, а действия, предусмотренные для следующей стадии процесса (подготовка), совершаются.

Для судьи такое нарушение последовательности позволяет замаскировать фактическое невыполнение требования закона о рассмотрении дела в установленный срок (один месяц — ст. 99 ГПК). Для заинтересованного лица совершение судьей процессуальных действий до возбуждения дела чревато опасными осложнениями. Исковая давность, например, продолжает течь, но поскольку дело не возбуждено, имеется опасность истечения давности до возбуждения дела, что существенно может ущемить интересы истца;

в) возникновение юридических последствий — реальный результат совершения процессуального действия. Предъявление иска и возбуждение дела означают для истца, жалобщика или заявителя включение в состав лиц, участвующих в деле (ст. 29 ГПК), и приобретение тех прав, которыми закон наделил истца, ответчика, третьих лиц и других лиц, включенных в эту категорию (ст. 30 ГПК).

Юридические последствия наступают и в целом ряде других ситуаций, связанных с процессуальными действиями;

г) процессуальные действия совершаются в предусмотренной законом процессуальной форме. Определение процессуальной формы достаточно сложно. Имеется немало противоречивых суждений по этому вопросу. Тем не менее, важно сказать, что признаки гражданской процессуальной формы следующие:

1. Существенной чертой гражданской процессуальной формы является система требований, закрепленных нормами гражданского процессуального права. Эти требования определяют круг лиц, участвующих в процессе, порядок деятельности, содержание и характер их действий, ответственность за их совершение или несовершение. Нужно иметь в виду, что гражданской процессуальной форме присущ четкий и детальный характер.

2. Процессуальная форма содержит исчерпывающий перечень лиц, которые должны или могут принимать участие в деятельности суда. Никто, кроме лиц, перечисленных в перечне, не может стать участником процесса. Любой участник процесса занимает в нем самостоятельное место: истца, ответчика, эксперта, свидетеля и т. п. Никто не может занимать двух или более мест одновременно.

3. Решение суда по гражданскому делу должно быть основано на фактах и обстоятельствах, которые установлены судом в предусмотренной процессуальной форме. «Доказательства, полученные с нарушением закона, не имеют юридической силы и не могут быть положены в основу решения суда» (ч. 3 ст. 49 ГПК, в редакции от 27.10.95 г.).

4. Лица, имеющие в деле юридический интерес, получают право лично (или через представителя) участвовать в рассмотрении дела. Закон не разрешает выносить решение по делу, если не выслушаны и не обсуждены доводы всех заинтересованных лиц.

Можно сказать, что соблюдение процессуальной формы — это неотъемлемый конститутивный момент (элемент) судебной деятельности.

§2. Стадии гражданского процесса и виды гражданского судопроизводства

1. Гражданский процесс по любому делу последовательно проходит через несколько этапов, которые именуются стадиями процесса. Под стадией процесса понимается совокупность ряда процессуальных действий, объединенных соответствующей процессуальной целью (возбуждение дела, досудебная подготовка, судебное разбирательство, кассационная проверка законности и обоснованности судебного решения и т. п.). Стадия процесса относится к движению дела и цель достигается, когда в результате совершения процессуальных действий создаются условия для перехода дела из одной стадии в другую. Иное значение имеют процессуальные «институты», которые к движению дела прямого отношения не имеют. Таковы, например, институты обеспечения иска (ст. ст. 133—140 ГПК), отводов (ст. ст. 7—24 ГПК), заочного решения (ст. ст. 2131—213 ГПК) и др.

2. Перечень стадий гражданского процесса следующий:

а) возбуждение гражданского дела. Термин предъявление иска в этом случае не подходит, т.к. дело может быть возбуждено подачей жалобы или заявления. Момент возбуждения дела определяется как волей заинтересованного лица (истца, жалобщика, заявителя), так и волей судьи, который вправе отказать в принятии заявления и возбуждении дела (см. ст. 129 ГПК);

б) подготовка гражданских дел к судебному разбирательству. Она производится единолично судьей с участием всех заинтересованных лиц. Это самостоятельная стадия процесса, задачи которой определены законом (ст. 141 ГПК). В подавляющем большинстве западных стран в подготовке гражданского дела помимо судьи участвуют его штатные помощники и нештатные сотрудники (например, в Германии — студенты-референдарии). В России вопрос о введении должности помощника судьи пока не решен, хотя активно обсуждается уже несколько лет;

в) судебное разбирательство. Это ключевая стадия процесса, в которой дело завершается его разрешением. Правосудие осуществляется именно в этой стадии. Разбирательство дела по существу имеет принципиальное значение и поэтому закон специально обращает внимание на принципы этой стадии процесса: непосредственность, устность и непрерывность судебного разбирательства (ст. 146 ГПК). Специально регулируется и вопрос об участии общественности в судебном разбирательстве (см. ст. 147 ГПК);

г) кассационное обжалование (опротестование) судебных решений или определений, не вступивших в законную силу (см. ст. ст. 282—318 ГПК). Цель этой стадии — проверка законности и обоснованности судебных решений по жалобам заинтересованных лиц или по протесту прокурора. Переход дела в эту стадию возможен, как правило, при наличии инициативы заинтересованных лиц. Судебный представитель, например, может подать кассационную жалобу лишь при наличии специальной доверенности от представляемого (см. ст. ст. 30,46 ГПК).

Наряду с кассационным обжалованием возможно опротестование судебного решения прокурором. «Прокурор или его заместитель в пределах своей компетенции приносит в вышестоящий суд кассационный или частный протест на незаконное или необоснованное решение, приговор или постановление суда. Помощник прокурора, прокурор управления, прокурор отдела могут приносить протесты только по делу, в рассмотрении которого они участвовали» (ст. 36 Закона о прокуратуре).

д) пересмотр в порядке надзора решений, определений и постановлений, вступивших в законную силу (ст. ст. 319—332 ГПК). Эта стадия процесса носит исключительный характер: ее возникновение зависит только от принесения протестов должностными лицами прокуратуры и суда высокого ранга; срок для принесения протеста не ограничен; протест в порядке надзора рассматривают органы, специально созданные для этого;

е) пересмотр решений, определений и постановлений, вступивших в законную силу по вновь открывшимся обстоятельствам. Необходимость появления этой стадии процесса (ст. ст. 333—337 ГПК) связана с тем, что в отдельных случаях, предусмотренных законом (ст. 333 ГПК), могут обнаружиться существенные для дела обстоятельства, которые в момент рассмотрения дела не были и не могли быть известны заявителю;

ж) исполнительное производство связано с необходимостью принудительного исполнения судебного решения или иного документа, если обязанное лицо добровольно это не делает.

Все перечисленные выше стадии процесса, как правило, следуют одна за другой, однако в некоторых случаях возможно прохождение дела, минуя некоторые стадии. Так, дело возбужденное в суде, подготовленное и рассмотренное в заседании суда, не обязательно должно попасть в кассационную инстанцию. Решение по делу может вступить в законную силу немедленно, и в этом случае кассационное обжалование не допускается. Кассационный суд может отказать в восстановлении пропущенного кассационного срока, и в таком случае заинтересованному лицу придется искать возможность для проверки решения в порядке надзора.

Исполнительное производство может возникнуть в ситуации, когда исполнительный документ вообще в суде не рассматривался (исполнительная надпись нотариуса, например).

В учебной литературе иногда предлагается иной перечень стадий гражданского процесса. Утверждают, например, что процесс делится на следующие стадии: производство в суде первой инстанции (от возбуждения дела до вынесения решения); производство в суде второй инстанции (обжалование и пересмотр решений, не вступивших в законную силу); далее надзор, вновь открывшиеся обстоятельства и исполнительное производство. Чем вызван такой подход? Утверждают, что при традиционном делении процесса на семь стадий «его стадии отрываются от процессуальных правоотношений». Что это конкретно означает никто не объясняет. Говорят, что главное для определения самостоятельной стадии процесса — ее завершенность. Это можно было бы признать обоснованным для стадии кассационного обжалования, т.к. пересмотр в порядке надзора является исключительной стадией. Но это никак не подходит к суду первой инстанции, где судебное решение отнюдь не является завершенным. Оно может быть пересмотрено по жалобе или протесту, а затем отменено кассационным судом. Какая уж тут завершенность.

3. Перечень видов судопроизводства и их понятие.

Действующий закон предусматривает три вида гражданского судопроизводства: исковое, производство по делам, возникающим из административных правоотношений, и особое производство. В дореволюционной России имелось два вида судопроизводств: исковое и охранительное (или бесспорное)1. В чем усматривалось из различие? В исковых делах был спор о гражданском праве, было две стороны, вступившие в спор, равенство их прав и обязанностей. К охранительному производству относились дела об охране наследства, утверждению в правах наследства, принятию предметов обязательства на хранение, о выкупе родовых имуществ, о признании кого-либо безвестно отсутствующим или расточителем и т. д. Лица, возбудившие эти дела, не заявляют юридических требований против других лиц, в этих делах нет ни истца, ни ответчика, есть лишь проситель, заявляющий одностороннее ходатайство.

При принятии первого ГПК РСФСР предусматривалось два вида судопроизводства: исковое и особое (замена названия «охранительное»). Второй ГПК (1964) предусмотрел три вида. В литературе была предпринята попытка теоретического обоснования понятия «вид гражданского судопроизводства», он определялся как «порядок рассмотрения, предусмотренных в законе и соединенных в определенные группы, гражданских дел в суде 1-й инстанции, который обуславливается материально-правовой природой дел, входящих в группу, и характеризуется самостоятельными средствами и способами защиты прав и интересов, а так же вытекающими из этого особенностями судебной процедуры».

Введение третьего вида судопроизводства можно объяснить желанием законодателя провести в жизнь идею установления судебного контроля в сфере государственного управления.

Итак, исковое производство характеризуется в нашем процессе наличием спора о праве гражданском, в котором участвуют две стороны, отношения между которыми регулируются присущим гражданскому праву методом «равенства». Производство по делам, возникающим из административных правоотношений, имеет в своей основе спор о праве административного характера, в котором также участвуют две стороны, отношения между которыми регулируются присущим административному праву методом «власти и подчинения».

Особое производство отличается от двух других видов производства прежде всего материально-правовой природой дел, входящих в его состав. Цель особого производства — в выявлении и констатации тех или иных обстоятельств, с которыми норма права связывает возникновение, изменение или прекращение у заявителя определенных прав или обязанностей.

Следует иметь в виду, что в законодательстве и юридической литературе термин «производство» иногда применяется в такой интерпретации, когда он не соответствует понятию «вид гражданского судопроизводства». Так, например, говорится о производстве в суде 1-й инстанции (название раздела II ГПК). Производство в кассационной инстанции — название III раздела ГПК; производство в надзорной инстанции — название гл. 36 ГПК; исполнительное производство — название V раздела ГПК, Встречается употребление термина «производство» к отдельным категориям дел — «вызывное производство» — название главы 33 ГПК Недавно законодатель употребил термин «производство» к только что введенному новому процессуальному институту. Ст. 2133 — порядок заочного производства. «При рассмотрении дела в порядке заочного производства суд ограничивается исследованием доказательств, представленных сторонами…»1.

Во всех подобных случаях понятие «производство» не несет какой-либо материально-правовой специфики и поэтому не составляет «вида» судопроизводства.

В последние годы некоторые авторы предлагают отказаться от трехчленного деления, отнести дела, возникающие из административно-правовых отношений, к исковому производству. Такой подход, вообще говоря, возможен. После войны профессор А. Ф. Клейнман предлагал рассматривать административные дела в порядке искового производства, вызвав резкую отповедь: «В советском праве не может быть административного иска» (С. Н. Абрамов). Однако через двадцать лет ученик А. Ф. Клейнмана профессор А. А. Добровольский предложил рассмотреть вопрос о возможности применения в нашем процессе административного иска. Ничего «криминального» в этом случае не произойдет, нужно будет лишь при формулировании положений нового ГПК достаточно серьезно подумать о тех последствиях, которые повлекут эти новеллы.

§3. Гражданское процессуальное право. Его предмет и система

Гражданское процессуальное право является самостоятельной отраслью права, регулируя общественные отношения в сфере осуществления правосудия. Как и всякая отрасль гражданское процессуальное право представляет из себя совокупность норм, которые имеют предметом своего регулирования гражданский процесс или, иначе говоря, гражданское судопроизводство.

Одно время под влиянием соображений, высказанных проф. Зейдером Н. Б., активно дискутировался вопрос о том, что предметом гражданского процессуального права являются все направления юрисдикционной деятельности: деятельность Госарбитража, нотариата, третейских и товарищеских судов, КТС и других органов, которым законом предоставлено право разрешать гражданские дела. Некоторые ученые поддерживали эту идею (В. Н. Щеглов, И. А. Жеруолис, Н. Е. Арапов и др.). Однако большинство отвергало «зейдеризацию» (шутливое выражение А. А. Добровольского) процесса, считая, что объединять все формы защиты права под «общей крышей» гражданского процессуального права теоретически неверно, а практически бесперспективно (А. А. Мельников, Н. И. Авдеенко, М. С. Шакарян, Н. А. Чечина, Д. М. Чечот и др.). Действительно, трудно представить себе как была бы реализована идея Н. Б. Зейдера в нормотворчестве. Создать единый гражданский процессуальный кодекс для всех органов, имеющих право защищать гражданские, трудовые, семейные, административные и др. правоотношения? Регулировать в одном нормативном акте (ГПК) деятельность суда, арбитража, третейских судов, нотариата и всех других органов означало бы внесение в гражданское судопроизводство немалой путаницы, тем более, что все названные выше органы неоднородны: среди них есть органы, осуществляющие правосудие от имени государства, но есть и общественные структуры, которые действуют по уполномочию самих заинтересованных лиц и т. д. Поэтому даже тогда, когда государственный арбитраж был ликвидирован и учрежден арбитражный суд, действующий по правилам арбитражного процессуального кодекса (АПК), законодатель не решился создавать новый ГПК, который одновременно регулировал бы и деятельность общих и деятельность арбитражных судов. Нужно согласиться с мнением авторов учебника «Гражданский процесс» (М., 1993) под редакцией М. С. Шакарян о том, что «законодательство об арбитражном суде — органическая часть гражданского процессуального права и должно быть включено в его состав, поскольку общим является не только предмет защиты (споры, возникающие из гражданских правоотношений, и в сфере управления), но и правовая природа органа защиты, принципы его организации и деятельности, закрепленные как в Конституции, так и в процессуальных кодексах…».

Что касается системы гражданского процессуального права, то она обычно подразделяется на общую и особенную части.

Общая часть содержит прежде всего нормы, входящие в раздел 1-й ГПК «Общие положения», 1-я глава которого посвящена законодательству о гражданском судопроизводстве, его задачам (ст. ст. 1 и 2 ГПК). Здесь же регулируются право на обращение в суд за судебной защитой (ст. 3) и порядок возбуждения гражданского дела в суде (ст. 4). Затем в главе «Основные положения» указывается на принципы процесса: осуществление правосудия только судом и на началах равенства граждан перед законом и судом; независимость судей и подчинение их только закону, национальный язык судопроизводства; гласность судебного разбирательства. Необходимо иметь в виду, что такие принципы процесса как непосредственность, устность и непрерывность судебного разбирательства (ст. 146 ГПК) также входят в общую часть гражданского процессуального права, хотя и урегулированы нормой, которая помещена в главу 15 «Судебное разбирательство», то же следует сказать о принципе «диспозитивности», который закреплен в целом ряде норм, размещенных в различных разделах ГПК. В общую часть входят нормы, регулирующие вопросы подведомственности, нормы, определяющие правовое положение лиц, участвующих в деле, судебных представителей. Нормы, регулирующие все вопросы собирания, исследования и оценки доказательств, включая как общие положения (ст. ст. 49—78), так и нормы, регулирующие некоторые стороны доказательственной деятельности в стадии судебного разбирательства (ст. ст. 162, 163, 168, 169,170,172—181 ГПК). Общая часть включает также нормы о судебных расходах, судебных штрафах, процессуальных сроках.

Особенная часть гражданского процессуального права регулирует соответствующие стадии процесса: возбуждение дела в суде 1-й инстанции, подготовку дела к судебному разбирательству, судебное заседание, кассационный и надзорный пересмотр, пересмотр по вновь открывшимся обстоятельствам, исполнительное производство. К особенной части относятся нормы, регулирующие гражданские процессуальные права, иностранцев, лиц без гражданства, а также иски к иностранным государствам, судебным поручениям (раздел VI ГПК).

§4. Источники гражданского процессуального права

К ним относятся нормативные акты, в которых содержатся общие и конкретные правила, определяющие порядок процессуальной деятельности.

Конституция РФ. Принята 12 декабря 1993 г. Около тридцати статей Конституции имеют отношение к гражданско-процессуальной деятельности. «Все равны перед законом и судом» (ст. 19 Конституции РФ). «Граждане Российской Федерации имеют право участвовать в отправлении правосудия» (п. 5 ст. 32 Конституции РФ). «Каждому гарантируется судебная защита его прав и свобод. Решения и действия (или бездействие) органов государственной власти, органов местного самоуправления, общественных объединений, должностных лиц могут быть обжалованы в суд…» (п. п. 1, 2 ст. 46 Конституции РФ). Некоторые из норм Конституции РФ носят чисто процессуальный характер: «Никто не может быть лишен права на рассмотрение его дела в том суде и тем судьей, к подсудности которых оно отнесено законом» (ст. 47 Конституции РФ). «Никто не обязан свидетельствовать против себя, своего супруга и близких родственников, круг которых определяется федеральным законом» (п. 1 ст. 51 Конституции РФ). Особенно важной для гражданского процесса является глава 7 Конституции «Судебная власть». Вот только некоторые выдержки из этой главы: «Правосудие в Российской Федерации осуществляется только судом» (п. 1 ст. 118 Конституции РФ); «Разбирательство дел во всех судах открытое. Слушание дела в закрытом заседании допускается в случаях, предусмотренных федеральным законом» (п. 1 ст. 123 Конституции РФ), «Судопроизводство осуществляется на основе состязательности и равноправия сторон» (ч. 4 ст. 123 Конституции РФ) и др.

ГПК Российской Федерации — основной нормативный акт гражданского процессуального права. ГПК принят 11 июня 1964 г. ГПК состоит из 6 разделов, 45 глав и 3-й приложений. За тридцать с лишним лет ГПК пополнился новыми главами и статьями, которые получили новую редакцию и были пополнены дополнительными частями. Следует отметить, например, главу 241 ГПК, посвященную жалобам на действия государственных органов, общественных организаций и должностных лиц, нарушающих права и свободы граждан. Федеральный закон от 27 октября 1995 г. внес в ГПК главу II1 «Судебный приказ» и главу 16 «Заочное решение» и большое количество изменений и дополнений в отдельные нормы ГПК. Так, например, существенно дополнены статьи ГПК об объяснениях сторон и третьих лиц (ст. 60), о порядке представления и истребования письменных доказательств и вещественных доказательств (ст. ст. 64, 69, 70 ГПК). Особенное значение имеет новая редакция ст. 116 ГПК, в которой определена родовая подсудность Верховного Суда РФ.

Следует отметить изменения, внесенные в ГПК федеральным законом от 28 апреля 1995 г. Эти изменения касаются размеров штрафов, которые налагаются за допущенные процессуальные нарушения. За отказ переводчика явиться в суд (ст. 152 ГПК) установлен штраф в размере до 10 минимальных размеров оплаты труда (было до 30 руб.). За невыполнение обязанности сообщить суду о перемене своего адреса (ст. 111 ГПК) может быть наложен штраф в размере до 50 минимальных размеров оплаты труда, а за неисполнение решения должником может быть наложен штраф в размере до 200 минимальных размеров оплаты труда (было до 500 руб.) и т. д.

Источником гражданского процессуального права являются также федеральные законы, например, закон Российской Федерации «О государственной пошлине» (в последней редакции от 24 ноября 1995 г.).

Одним из источников гражданского процессуального права является закон Российской Федерации «О прокуратуре Российской Федерации» (в последней редакции от 17 ноября 1995 г.) «Прокурор в соответствии с процессуальным законодательством Российской Федерации вправе обратиться в суд с заявлением или вступить в дело в любой стадии процесса, если этого требует зашита прав граждан и охраняемых законом интересов общества или государства» (ч. 3 ст. 35 закона). Особое значение имеет глава 2 закона: «Надзор за соблюдением прав и свобод человека и гражданина». В этой главе, в частности, говорится о том, что «в случае нарушения прав и свобод человека и гражданина, защищаемых в порядке гражданского судопроизводства, когда пострадавший по состоянию здоровья, возрасту или иным причинам не может лично отстаивать в суде или арбитражном суде свои права и свободы или когда нарушены права и свободы значительного числа граждан либо в силу иных обстоятельств нарушение приобрело особое общественное значение, прокурор предъявляет и поддерживает в суде или в арбитражном суде иск в интересах пострадавших» (ч. 4 ст. 27 закона).

Источниками гражданского процессуального права являются также нормы, которые содержатся в материально-правовых законах, но по существу регулируют процессуальную деятельность. Гражданский кодекс РФ имеет в своем составе немало таких норм. Обратите внимание на ст. 11 ГК — о судебной защите гражданских прав: ст. 152 ч. 1 — о бремени доказывания по делам в защиту чести достоинства; ст. 162 ГК — о последствиях несоблюдения формы сделок и запрете использования свидетельских показаний; ст. ст. 203, 204 ГК — о перерыве течения срока исковой давности предъявлением иска и т. д.

Достаточно большое число норм, имеющих процессуальный характер, содержит Семейный кодекс РФ (принят 8 декабря 1995 г.). Ст. 17 СК РФ ограничивает право мужа на возбуждение в суде дела о разводе, если его жена беременна, или если еще не истек годичный срок с момента рождения ребенка. Ст. ст. 18, 20, 21, 22, 23, 24 определяют порядок развода в суде; ст. 27,28 устанавливают обязательный судебный порядок признания брака недействительным. Ст. 49 СК регулирует судебный порядок установления отцовства и указывает на возможность использования любых доказательств с достоверностью подтверждающих происхождение ребенка от конкретного лица. В ст. 50 СК говорится об установлении в порядке особого производства факта признания отцовства, если лицо, признающее себя отцом ребенка, скончалось. Вопрос о лишении родительских прав (ст. 69 СК) и о судебном порядке рассмотрения этих дел (ст. 70 СК) содержит целый ряд процессуальных правил. Также хорошо представлены процессуальные правила в ст. ст. 106, 107 СК, регулирующих порядок взыскания алиментов и т. д. Процессуальные нормы содержатся также в КЗОТ, в Жилищном кодексе, в «Законе о защите прав потребителей» и других источниках. Вопрос о действии законодательных актов бывшего СССР и разъяснений по их применению, действует следующее правило: в соответствии с п. 2 постановления Верховного Совета РСФСР от 12 декабря 1991 г. законы бывшего Союза ССР действуют на территории России в части не противоречащей Конституции Российской Федерации, Законодательству Российской Федерации и Соглашению о создании СНГ до принятия соответствующих законодательных актов России.

§5. Действие и толкование норм гражданского процессуального права

Действие гражданских процессуальных норм определяется во времени, в пространстве и по лицам.

Действие нормы во времени определяется на основе следующего правила: производство по гражданскому делу ведется по нормам процессуального законодательства, которое действует в момент рассмотрения дела, совершения отдельных процессуальных действий или исполнения решения суда. Процесс может возникнуть до внесения дополнений в ГПК, например, до введения в процесс института заочного решения (см. ст. 161 ГПК). Тем не менее, суд вправе вынести заочное решение, хотя в момент возбуждения дела возможность вынесения такого решения не предусматривалась. По общему правилу процессуальный закон не имеет обратной силы. В 1968 г. были приняты Основы законодательства о браке и семье, в которых предусматривалась возможность предъявления иска об установлении отцовства. Немедленно возник вопрос о том, не следует ли придать этой части Основ обратную силу, распространив право на предъявление иска на детей, которые родились в период с 8 июля 1944 г. (момент запрета предъявления таких исков) по 30 сентября 1968 г. (Основы вступали в действие с 1 октября 1968 г.). После довольно оживленных обсуждений законодатель решил не придавать закону обратной силы и иск об установлении отцовства мог предъявляться лишь в отношении детей, которые родились после 1 октября 1968 г.

В пространстве действие процессуальных норм зависит от компетенции органа, издавшего процессуальный акт, подлежащий применению и места нахождения суда, который рассматривает соответствующее дело.

Процессуальные нормы Российской Федерации действуют на территории Российской Федерации, на территориях республик, входящих в Федерацию, на всех территориях субъектов Федерации.

Гражданские процессуальный нормы имеют обязательное значение для всех российских граждан, распространяются на находящиеся на территории РФ государственные предприятия, общественные организации, фирмы и другие структуры, в том числе и со смешанным капиталом. Нормы ГПК РФ распространяются на иностранные фирмы, иностранцев и лиц без гражданства. В связи с большим количеством в стране граждан, юридический статус которых точно не определен (беженцы и др.), следует придти к выводу, что они пользуются правом на обращение в суд за судебной защитой и могут использовать все другие нормы ГПК.

Толкование гражданских процессуальных норм. Обеспечение законности в ходе осуществления правосудия по гражданским делам требует точного уяснения смысла каждой процессуальной нормы, ее действительного содержания (т.е. истолкования). Проблема толкования возникает в любой отрасли права, и гражданское процессуальное право не является исключением.

С точки зрения положения субъекта, толкующего норму, различают: аутентическое, легальное, судебное и доктринальное толкования.

Аутентическое толкование может даваться тем органом, который издал соответствующий нормативный акт. Такие случаи применения толкования крайне редки.

Легальное толкование производится органом, которому по закону предоставлено право на толкование процессуальных и иных норм. Таким правом обладает Пленум Верховного Суда РФ, а также Пленум Высшего Арбитражного Суда РФ.

Особенно важным в этом отношении имеет постановление Пленума Верховного Суда РФ от 31 октября 1995 г. о применении судами Конституции РФ при осуществлении правосудия. В постановлении указано, в частности, что вышестоящий суд в качестве суда первой инстанции может рассмотреть дело, подсудное нижестоящему лишь в том случае, если стороны ходатайствуют об этом или дали на это согласие. В этом же постановлении Пленум Верховного Суда РФ разъясняет, что если рассмотрение дела в том суде и тем судьей, к подсудности которых оно отнесено законом, невозможно, председатель вышестоящего суда вправе передать дело для рассмотрения в другой а близлежащий такой же суд с обязательным извещением сторон о причинах передачи дела.

Судебное толкование нормы осуществляет суд при рассмотрении любого гражданского дела, когда есть необходимость истолковать применение процессуальной нормы по конкретному вопросу. Так, например, при обращении в суд с просьбой установить факт применения репрессий, с которым обратился сын погибшего в Гулаге гражданина (1942 г.), суд должен истолковать, распространяется ли закон «О реабилитации жертв политических репрессий» (18.10.1991 г. в редакции от 3.09.93 г.) не только на самих репрессированных, но и на ближайших родственников и членов их семей.

При рассмотрении заявленного отвода одному из судей, суд должен истолковать, какие конкретно обстоятельства свидетельствуют о том, что по делу установлены «иные обстоятельства», вызывающие сомнение в беспристрастности судьи.

Доктринальное толкование дается по применению процессуальной нормы в комментариях к закону, в научных статьях, учебниках и монографиях. Это толкование не носит официального характера и не обязательно для судов.

С точки зрения способов толкования при рассмотрении гражданских дел может применяться грамматическое, логическое, систематическое или историческое толкование. Так, например, при истолковании ст. 34 ГПК нужно придти к выводу, что благодаря применению разделительного союза «или» следует считать, что закон допускает изменение или основания или предмета иска. Одновременное изменение обоих элементов иска не допускается. При истолковании ст. 282 ГПК, определяющей право на кассационное обжалование, уяснение точного смысла названной статьи осуществляется путем систематического сопоставления ст. 282 ГПК со ст. 29 и 30 ГПК, а при обжаловании решения судебным представителем со ст. 46 ГПК.

Возможны и случаи исторического толкования. При уяснении п. 4 ст. 247 ГПК необходимо иметь в виду, что Указ Президиума Верховного Совета СССР от 8 июля 1944 г., которым юридическое значение было придано только зарегистрированному браку, не обязал лиц, состоящих в фактическом браке зарегистрировать свой брак в обязательном порядке. Поэтому лица, состоящие в таком браке, сохранили право на установление факта состояния в подобном браке в порядке особого производства.

§6. Место гражданского процессуального права в системе российского права

1. Гражданское процессуальное право занимает в системе российского права свою самостоятельную нишу. Прежде всего оно характеризуется своим публичным характером, который сближает его с конституционным, государственным, административным правом и всеми иными отраслями, регулирующими судоустройство, прокурорский надзор и т. д. Можно сказать, что гражданское процессуальное право, с одной стороны, испытывает сильнейшее влияние со стороны всех названных отраслей, а с другой, в свою очередь обеспечивает реализацию тех положений, которые в Конституции РФ и иных источниках зафиксированы.

Когда говорят о Конституции как о норме прямого действия, нельзя не видеть, что некоторые ее нормы требуют специального истолкования. «Судопроизводство осуществляется на основе состязательности…» (ст. 123). Что это означает? Еще совсем недавно некоторые авторы считали, что состязательность — это буржуазный принцип, который наряду с «презумпцией невиновности» для нашей страны неприемлем. С каким удовольствием в это время цитировались некоторые китайские издания, в которых эти прогрессивные понятия подвергались уничтожающей критике.

Видимо неслучайно законодатель только что переработал редакцию ст. 14 ГПК (федеральный закон от 27 октября 1995 г.) и дал развернутое определение принципа состязательности и равноправия сторон (см. главу 2 Учебника).

Дело состоит не только в том, чтобы нормы ГПК соответствовали Конституции, но и в том, чтобы они обеспечивали реализацию положений Конституции, развивали их. Вот, например, Конституция устанавливает, что решения и действия (бездействия) должностных лиц и органов «могут быть обжалованы в суд» (ст. 46 Конституции РФ). Роль гражданского процессуального законодательства в таком случае состоит в том, чтобы был разработан процессуальный порядок подачи и рассмотрения таких жалоб, чтобы этот порядок был максимально эффективным.

Несколько иная связь у гражданского процессуального права и гражданского права. В прежние годы в этом месте обязательно цитировали К. Маркса: «Материальное право … имеет свои необходимые ему процессуальные формы… ибо процесс есть только форма жизни закона, следовательно проявление его внутренней жизни». Конечно, материальное право имеет свои процессуальные формы, но содержание материального права и содержание процессуального права индивидуальны, первое относится к области частного права, а второе к области публичного. Маркс К говорил, что «процесс только форма жизни закона». Какого закона? Если имеется в виду процессуальный закон, с этим можно согласиться. Но Маркс и многие его последователи у нас имели в виду материальный закон, и в результате такой трактовки получалось, что гражданско-правовое регулирование полностью зависит от процесса, что неверно. Гражданское право определяет что необходимо защищать; гражданское процессуальное право отвечает на вопрос как надо защищать.

Связь между материальным и процессуальным гражданским правом всегда определялась не мифическим «единством классового содержания» или «характером общественных отношений», а элементарной зависимостью между некоторыми правилами гражданских институтов и процессуальными формами защиты этих институтов. Если совершение сделки производилось бы в любой форме и не предусматривало бы никаких последствий по этой части, не было бы никакой необходимости в установлении правил доказывания и ограничения использования некоторых видов доказательств.

Между тем закон устанавливает нормы о формах гражданско-правовых сделок и говорит о последствиях несоблюдения формы (см. ст. ст. 158, 160, 161, 162, 163 ГКРФ). Эти положения материального права с неизбежностью требуют введения в гражданском судопроизводстве правила допустимости доказательств (см. ст. 54 ШК), в силу которого в подтверждение определенных фактов допускаются лишь установленные законом средства доказывания, а другие средства (свидетели, например) не допускаются.

Гражданские материальные правоотношения существенно влияют на формирование некоторых процессуальных институтов. Так, многосубъектность гражданско-правового спора неизбежно проявляется в процессе, где действует институт процессуального соучастия (обязательного или факультативного). Возможность предъявления регрессного требования обуславливает необходимость процессуального института третьих лиц. Гражданско-правовой режим некоторых видов собственности (строения, земельные участки и т. п.) обуславливает применение правил исключительной подсудности в гражданском процессе и т. д.

Гражданское процессуальное право связано и со всеми иными отраслями права, которые «примыкают» к гражданскому: трудовому, семейному, земельному и др. Вопросы судебной подведомственности этих отраслей, особенности доказывания в трудовых и брачно-семейных делах показывают тесную взаимосвязь между материально-правовым и процессуальным регулированием.

Гражданское процессуальное и уголовно-процессуальное право имеют отношение к одной и той же общей проблеме осуществления правосудия. Правосудие осуществляется либо в уголовно-процессуальной либо в гражданской процессуальной форме. Поэтому у гражданского и уголовного процесса довольно много общего, а решение по гражданскому и приговор по уголовному делу связаны так называемыми «преюдициальными нитями». Некоторые принципы двух процессов достаточно близки: гласность, независимость суда, состязательность, национальный язык судопроизводства, равенство граждан перед законом и судом, и т. д. Это не исключает различий между двумя отраслями.

Одним из главных принципов гражданского процесса является принцип диспозитивности, т.е. свободы всех лиц, участвующих в деле в распоряжении ими материальными и процессуальными правами и интересами. От воли стороны, как правило, зависит возбуждение дела, именно сторона определяет основание, предмет и содержание иска, сторона в любой стадии процесса вправе отказаться от иска или признать иск, стороны могут согласиться на примирение, заключив мировую сделку. Диспозитивный характер уголовного процесса существенно ограничен.

Связь между близкими, но не идентичными отраслями процессуального права проявляется в следующем.

«Вступивший в законную силу приговор суда по уголовному делу обязателен для суда, рассматривающего дело о гражданско-правовых последствиях действий лица, в отношении которого состоялся приговор суда, лишь по вопросам: имели ли место действия и совершены ли они данным лицом» (ч. 3 ст. 55 ГПК). В свою очередь решение суда по гражданскому делу (вступившее в силу) обязательно для суда, прокурора, следователя и лица производящего дознание только по вопросу о том, «имелось ли событие или действие, но не в отношении виновности обвиняемого» (ст. 28 УПК).

О судебном праве. Еще в начале XX века некоторые юристы стали писать о необходимости комплексного изучения уголовного процесса, гражданского процесса и судоустройства в рамках так называемого судебного права.

Идея судебного права часто встречала критику, но тем не менее развивалась группой московских ученых (Н. Н. Полянский, М. С. Строгович, В. М. Савицкий, А. А. Мельников и др.). Нет никаких сомнений, что комплексный подход к изучению указанных выше отраслей заслуживает самого пристального внимания. Некоторые не очень умные идеологические обвинения по адресу сторонников судебного права были отодвинуты жизнью. Но это не сняло тех вопросов, которые задавались в свое время и на которые до сих пор нет ответа. Да, судебное право — комплексная отрасль, но означает ли это, что на основе единства «трех ее составляющих» возможна постановка проблемы создания «Судебного кодекса России»? Если вопрос так не ставится, то какой практический смысл теории «судебного права»?

§7. Процессуальная наука

1. Предмет и метод гражданской процессуальной науки. Процессуальная наука — это систематизированный свод знаний по проблемам гражданского процесса и гражданского процессуального права. Он начал оформляться в большинстве стран с середины XIX века. Именно в это время появились учебники по гражданскому процессу и более объемные «Курсы». В это же время в научный обиход стали входить монографии, посвященные отдельным разделам процесса, отдельным его стадиям и институтам. Большую роль в научном осмыслении процессуальных проблем сыграли и играют научные комментарии, практические пособия, методические рекомендации. Как тут не вспомнить комментарий И. Тютрюмова к Уставу гражданского судопроизводства России (с мотивами, разъяснениями сената и извлечениями из научных и практических трудов) изд. 3, 1912 г. объемом около 2000 страниц. Важное место в развитии и совершенствовании научных знаний всегда играли журнальные статьи, опубликованные тезисы, а также диссертационные сочинения. Не следует думать, что научная ценность произведения обязательно определяется его объемом. Небольшая брошюра немецкого ученого Рудольфа Иеринга «Борьба за право» оказала большое влияние на многие направления, связанные с регулированием проблемы защиты права в гражданском судопроизводстве. В середине 20-х годов статья Е. Носова (явно инспирированная) на целую эпоху закрыла возможность для научных исследований проблемы создания в СССР административной юстиции. Автор писал: «Институт административной юстиции, узаконивающий состояние спора и распри между трудящимися и администрацией органически чужд советскому праву». В результате некоторые элементы административной юстиции у нас появились лишь в конце 80-х годов.

Что же изучает юридическая процессуальная наука? Прежде всего это «догма» данной отрасли права — гражданское процессуальное право в статике. Потребность в углубленном изучении именно этого предмета обусловлена актуальностью, которая связана с появлением существенных новелл в системе права. Если для цивилистов эта задача является первоочередной (в связи с принятием нового гражданского кодекса), то и для процессуалистов это достаточно важная проблема, поскольку федеральный закон от 27.10.1995 г. включил в ГПК не только новые институты (заочное решение, судебный приказ), но и существенно изменил и дополнил редакцию многих статей ГПК.

Е. Носов, Советское право, 1925 г., № 4 (16), с. 74, 83.

Вторым важным компонентом, входящим в предмет процессуальной науки, является практика применения процессуального законодательства в деятельности судебных органов. Изучение судебной практики должно давать ответ на вопрос об эффективности действия той или иной процессуальной нормы или целого процессуального института. Насколько, например, эффективен установленный законом порядок признания ограничения дееспособности лиц, злоупотребляющих алкоголем или наркотиками, насколько реальна возможность исполнения решений по этим делам. Ждет еще своего исследователя проблема эффективности нормы, в силу которой порядок коллегиального рассмотрения дел был заменен законодателем на почти повсеместный порядок единоличного рассмотрения дел.

Составной частью предмета процессуальной науки является проблема перспектив развития законодательства о гражданском судопроизводстве. Вопрос этот становится особо актуальным сейчас, когда готовится и обсуждается проект ГПК Российской Федерации.

Таким образом процессуальная наука смотрит как в живые проблемы сегодняшнего дня, изучая законодательство и практику его применения, так и в область проблем самого ближайшего будущего.

В свое время нам не очень рекомендовалось обращать внимание на прошлое, якобы совершенно «черное» и реакционное. Между тем свободный и беспристрастный анализ как действовавшего процессуального законодательства дореволюционной России, так и научных трудов русских ученых тех лет показывает, что общий научный уровень законодательства и высокое качество научных исследований бросается в глаза непредубежденному читателю — юристу. Достаточно взять в руки один из учебников гражданского процесса Е. В. Васьковского или уже упоминавшийся комментарий И. Тютрюмова. Конечно, у этих авторов не найдешь ответа на сегодняшние вопросы, но высочайшая научная квалификация безусловно подтолкнет любого современника к желанию использовать сокровищницу процессуальной мысли для решения некоторых сегодняшних проблем.

Что касается законодательства и процессуальных исследований в буржуазных государствах, то в свое время рекомендовалось делать это «только для критики и разоблачения». Предложение о том, например, чтобы использовать английский, немецкий или французский опыт для внедрения в наш гражданский процесс института административной юстиции, немедленно вызвало бы упрек в «преклонении перед Западом». Между тем западный опыт конечно необходимо использовать и не только для критики.

Методы гражданской процессуальной науки не очень существенно отличаются от методов, которыми пользуются другие отрасли правовой мысли, хотя иногда и имеют определенную специфику. Главным методом процессуальной науки является изучение содержания норм гражданского процессуального права, выявление противоречий, которые могут быть обнаружены, определение результатов применения процессуальных норм, их влияния на общественные отношения.

В отличие от многих других отраслей права, круг действия гражданских процессуальных норм может быть сравнительно полно выявлен и подвергнут изучению. Гражданские правоотношения опосредованные нормой о договоре займа или нормой, регулирующей договор купли-продажи, никогда не могут быть просчитаны применительно ко всем договорам займа или купли-продажи, совершении в конкретный исторический отрезок, в то время как в гражданском процессе гипотетически возможен точный учет всех судебных дел, рассмотренных в определенный временной период. Это обстоятельство дает возможность для использования в процессуальной науке социологических методов. Во второй половине 60-х годов С. М. Пелевин составил анкету под руководством проф. В. А. Ядова и провел в Ленинградском городском суде опрос разведенных супругов. Результаты квалифицированно проведенного опроса показали, что в подавляющем большинстве случаев стороны в бракоразводных делах не говорят правды, сложная бракоразводная процедура работает впустую и есть все основания для отказа от судебного порядка развода и передачи части бракоразводных дел в ЗАГС. Весной 1968 г. в проекте Основ законодательства о браке и семье не предусматривалось развода в ЗАГСе, однако направление кафедрой ЛГУ материалов опроса с соответствующими комментариями в так называемые директивные органы повлекло изменение проекта Основ и введение развода в ЗАГСе.

Предмет процессуальной науки, связанный с реализацией в суде положений отдельных процессуальных норм, может быть исследован и иными довольно любопытными способами. С конца 1985 г. резко возросло количество дел о признании ограниченно дееспособными граждан, злоупотребляющих алкоголем. Это было связано с известной компанией, которая «подстегивалась» партийным руководством. Для того, чтобы выяснить результативность применения норм ГПК (ст. ст. 258—262) на кафедре гражданского процесса была образована группа студентов, которая под руководством аспирантки Н. Ломановой (сейчас кандидат наук) исследовала по специальной программе проблему исполнения решений по указанной категории дел. Были выявлены все решения по этой категории дел (около 1000) за 1986 год и установлены адреса всех граждан, которые были признаны ограниченно дееспособными. Затем исследователи посетили семьи ограниченно дееспособных и установили: только 56% ограниченно дееспособным были назначены попечители, а 44% остались без таковых. В большинстве случаев к концу шестого месяца попечители отказались контролировать поведение своих подопечных, предоставив им право на самостоятельное получение заработка и распоряжение им. Ограничение дееспособности прекращалось, фактически, без применения правил ст. 262 ГПК.

Гражданские процессуальные нормы могут быть подвергнуты научному анализу в плане выявления исторических традиций развития, сравнительному исследованию правового регулирования российского гражданского процесса и процессуальных систем других государств.

2. Процессуалисты. К проблемам гражданского процесса обращались многие выдающиеся деятели прошлого. В начале XIX в. 1 -и Консул французской республики Наполеон Бонапарт, выступая с речью перед кассационным судом, говорил: «Дозволять судебным местам преступать законы и обходить их исполнение — все равно, что уничтожить законодательную власть. В этом смысле кассационный суд — необходимая опора законодателя. Если точное исполнение законов есть непременное условие устройства и поддержания порядка в государстве, то в кассационном суде нельзя не видеть учреждения, укрепляющего государственную власть и упрочающего незыблемость государства».

Середина 19 в. оказалась для России переломным моментом ее истории и появлением плеяды российских ученых, о которых справедливо было сказано, что они были «отцами и детьми» судебной реформы 1864 г.

В Указе Императора Александра II от 20 ноября 1864 г. говорилось: «… рассмотрев сии проекты, Мы находим, что они вполне соответствуют желанию Нашему водворить в России суд скорый, правый, милостивый и равный для всех подданных наитах, возвысить судебную власть, дать ей надлежащую самостоятельность и вообще утвердить в народе нашем то уважение к закону, без коего невозможно общественное благосостояние и которое должно быть постоянным руководителем действий всех и каждого, от высшего до низшего».

Читатель наверное заметил, что Царь-Освободитель как будто предчувствовал, что задачи, которые он ставил перед своими юристами, окажутся для России актуальными и в конце XX века.

Для юристов той эпохи это были ответственные и счастливые дни.

Здесь прежде всего следует отметить имя С. И. Зарудного, в течение нескольких лет осуществлявшего руководство по подготовке судебной реформы. К. П. Победоносцев, К. И. Малышев, Е. А. Нефедьев, АЛ. Исаченко, И. Е. Энгельман, А X. Гольмстен и др. — вот та процессуальная гвардия, которая сложилась во второй половине XIX века и обеспечила процессуальной науке высокий авторитет. Особое место в этой плеяде занимал Евгений Викторович Васьковский, энциклопедически образованный юрист, специалист в области материального права и гражданского процесса, активно работавший перед самой революцией и вынужденный завершить свою научную карьеру в Риге.

Послереволюционная процессуальная теория складывалась очень медленно. Только перед войной вышел учебник проф. А Ф. Клейнмана, а сразу после войны — «Гражданский процесс» (1948 г.) С. Н. Абрамова. Очень многие процессуалисты считают учебник С. Н. Абрамова лучшим из всего того, что создала советская процессуальная наука с 40-х годов по настоящее время.

В Москве сложились две процессуальные школы: одна, возглавляемая А Ф. Клейнманом, а затем продолженная его учениками А А Добровольским, С. И. Ивановой, М. К. Треушниковым и другими. Другую основал М. А Гурвич, ученики которого М. С. Шакарян, А Т. Боннер и др. продолжают развивать его идеи. Крупными научными центрами стали Свердловск (Екатеринбург) и Саратов, в чем великую заслугу нужно признать за профессором К. С. Юдельсоном. Его ученики В. М. Семенов, К. И. Комиссаров, Ю. К. Осипов, А. Ф. Козлов, И. И. Зайцев, М. В. Викут и многие другие обеспечили авторитет уральско-волжским процессуалистам. Профессор П. Ф. Елисейкин сумел сплотить молодых специалистов в Ярославле (Крашенинников, Бугаев, Тарусина). В Петербурге (Ленинграде) процессуальная школа была связана с именем проф. Л. И. Поволоцкого, ученики которого Н. А. Чечина, Н. И. Авдеенко, А. С. Муравьева, М. А. Кобакова, Д. М. Че-чотрзботалипо многим направлениям процессуальной теории. Новые фамилии питерских авторов — на обложке, это будущее петербургской процессуальной школы.

Глава II. Принципы гражданско-процессуального права

§1. Понятие и система принципов гражданского процессуального права

Под принципом обычно понимают основные исходные положения теории, мировоззрения, политики, науки. Правовые принципы следует определить как основы права; сложные многогранные явления к раскрытию их содержания следует подойти, пользуясь различными критериями.

В науке гражданского процесса таких критериев используется несколько: принципы суть идеи правосознания, правовой науки; принципы основные правила, закрепленные нормами гражданского процессуального права. Объективная картина может складываться при одновременном учете в понятии принципа всех его существенных проявлений в сфере правосознания, в собственно нормах права, а также в реальных общественных отношениях.

В основе любого принципа гражданско-процессуального права лежит определенная идея, относительно порядка правового регулирования определенного круга общественных отношений; эта идея определяет характер правового регулирования организации деятельности суда при разбирательстве гражданских дел. Принцип-идея носит наиболее общий характер, т.е. формирует одну из существенных сторон гражданского процесса, в целом определяя его сущность и целостность.

Способы законодательного закрепления принципов могут быть различны. Возможны три вида норм (статей), закрепляющих принципы:

нормы 1) (статьи), содержащие лишь перечень наименований принципов;

нормы 2) (статьи), содержащие краткое описание сущности принципа;

нормы 3) (статьи), выражающие в своем тексте их конкретное содержание с определенной степенью детализации. Принципы могут быть выражены не только отдельными статьями, но целой группой их или институтами. Возможно и сочетание указанных способов закрепления применительно к тому или иному принципу, например, принцип может быть закреплен статьей, содержащей его наименование и затем конкретизирован в ряде других статей закона.

В действующем гражданско-процессуальном законодательстве ряд принципов сформулирован в виде общих законоположений, содержащих наименование и краткое описание сущности принципа. Например, ст. 5 ГПК закрепила принципы осуществления правосудия только судом, ст. 7 ГПК независимости судей и подчинения их только закону. Некоторые принципы гражданско-процессуального права закреплены рядом статей законодательства. Так, наиболее широкий и специфичный для гражданского процесса принцип диспозитивности закреплен в ст. ст. 3, 4, 9, 34, 30, 282, 293, 340, 351 и др. ГПК.

Система принципов. Все принципы гражданского процессуального права связаны друг с другом. Связь принципов по содержанию, их взаимообусловленность и взаимодействие называется системой принципов. Практически система принципов означает, что любой отдельно взятый принцип есть часть, звено, самостоятельная клеточка их единой структуры; каждый принцип самостоятелен, но не автономен, т.е. он не может существовать и действовать в отрыве от системы; принцип может быть включен в систему на условии внутренней связи его с остальными принципами.

Каждый принцип входит в систему, которая характеризует отрасль в целом, деятельность суда, осуществляемую по правилам процессуального права, а соответственно все институты гражданского процессуального права и все стадии судебной деятельности. Именно это исключает возможность построения самостоятельных принципов только для отдельно взятой стадии процессуальной деятельности или отдельно взятого процессуального института. Действительно, отдельные принципы могут иметь определяющее значение для той или другой стадии процесса и не определяющие для остальных стадий. Один принцип может характеризовать самостоятельный институт и своим содержанием исчерпывать значение последнего, правила же другого принципа, могут раствориться в нескольких институтах или не быть явно выраженными в содержании другого, но это не предполагает возможности создания для любой стадии и института самостоятельных принципов. Значение каждого принципа определяется его взаимодействием с остальными и влиянием всех вместе в системе на все стадии и все институты.

Содержание любого принципа раскрывается не только непосредственно, одним правилом-нормой, но и содержанием иных принципов отрасли. Так, принцип состязательности не может быть сведен к правилам распоряжения доказательствами, не может быть понят и реализован без принципа диспозитивности. Он является продолжением диспозитивности. Оба принципа, усиленные правилами гласности, устности, непосредственности, и предполагают свободное распоряжение процессуальными правами участниками процесса. Каждый принцип, входя в систему, занимает свое собственное, специальное и самостоятельное, только ему отведенное место; именно это, обусловив его взаимосвязь с другими принципами, обеспечивает эффективность самостоятельного воздействия на общественные отношения и результативность действия всех связанных с ним принципов.

Система принципов гражданского процессуального права в такой же мере неповторима и индивидуальна, в какой специфичен и индивидуален предмет гражданского процессуального права. Гражданское процессуальное право имеет свою, только ему присущую систему принципов, которая вместе с предметом и методом характеризует самостоятельность его как отрасли в системе российского права. Наличие системы принципов гражданского процессуального права как обязательного ингредиента каждой отрасли права объясняет возможность существования так называемых межотраслевых принципов, правил, которые могут быть включены в системы нескольких отраслей.

Виды принципов. В правовой науке принято делить принципы права на 3 вида:

общие, относящиеся ко всем отраслям права;

межотраслевые, свойственные нескольким отраслям права;

отраслевые, характерные для одной отрасли права.

Соответственно система гражданского процессуального права имеет в своем содержании правила, выражающие сущность общих и межотраслевых принципов, таких, как принцип законности, справедливости, доступности.

Законность, важнейший принцип права, пронизывает все сферы государственного регулирования, он связан с социально-целевым назначением права. Содержание его закреплено статьями каждой отрасли права, в том числе и гражданского процессуального. Диалектика общего и особенного не позволяет односторонне трактовать связь между общими и отраслевыми принципами, вернее будет указать на то, что общие принципы воплощаются в отраслевых и сами общие и межотраслевые принципы есть выражение отраслевых.

Принципы гражданского процессуального права как самостоятельная система отраслевых принципов могут быть фиксированы, в различных нормативных актах, но всегда в виде общих правил, регулирующих деятельность суда и поведение субъектов процессуальных отношений. Принцип, признаваемый межотраслевым, не перестает быть отраслевым, способы его выражения и методы реализации при этом не изменяются. Какими бы нормативными актами ни был закреплен принцип, он остается отраслевым. Каждый отраслевой, входя в систему, занимает свое собственное, специальное и самостоятельное, только ему отведенное место. Именно данное его место, обусловив его взаимосвязь с другими принципами, обеспечивает эффективность его самостоятельного воздействия на общественные отношения и результативность действия связанных с ним принципов.

Каждый принцип гражданского процессуального права, каким бы он нормативным актом ни был зафиксирован, представляет собой конкретизацию принципа, предусмотренного Конституцией РФ. Так, принцип равенства сторон в процессе (ст. 33 ГПК) — есть не что иное, как раскрытие и конкретизация конституционного принципа равенства граждан перед законом и судом. Принципы состязательности и диспозитивности — выражение этого же принципа при помощи иных правовых правил.

В некоторых литературных источниках принципы отрасли делят на два вида в зависимости от источника (нормативного акта), в котором они зафиксированы: на конституционные, и раскрытые и записанные в ГПК.

§2. Конституционные принципы гражданского процессуального права

Конституция имеет высшую юридическую силу, она устанавливает основные принципы организации государственной власти и правовой статус личности. Характерная особенности Конституции в том, что нормы, ее составляющие, представляют собой нормы-принципы, отражающие исходные отношения, между государством, обществом и личностью. Они формулируются в общей форме, и на их основе формируются нормы, регулирующие различные общественные отношения, в том числе и отношения, складывающиеся в процессе гражданского судопроизводства. Принципы, фиксированные Конституцией, важнейшая, составная часть гражданского процессуального права. Закрепленное в Конституции Российской Федерации положение о высшей юридической силе и прямом действии конституции означает, что все конституционные нормы имеют верховенство над законами и подзаконными актами, в силу чего суды при разбирательстве конкретных судебных дел должны руководствоваться конституцией Российской Федерации, и не применять законы и подзаконные акты не соответствующие Конституции.

1. Осуществление правосудия только судом. Правосудие по гражданским делам осуществляется только судом по правилам, установленным гражданским процессуальным законодательством.

Принцип закреплен в ст. 118 Конституции Российской Федерации и ст. 5 ГПК. Согласно Конституции суд является единственным органом, уполномоченным осуществлять правосудие как особую функцию государственной власти. Целью осуществления правосудия является защита конституционного строя Российской Федерации, прав и свобод граждан, прав и законных интересов предприятий, учреждений и организаций.

Правосудие вправе осуществлять только указанные в Конституции и в федеральном конституционном законе судебные органы, что должно исключить возможность присвоения функции правосудия иными государственными органами и общественными образованиями. Отличительный признак правосудия то, что этот вид государственной деятельности должен осуществляться с соблюдением особого порядка, который так же определен Конституцией и детально регламентирован процессуальным законодательством. Другие государственные органы и общественные образования не должны нарушать судебную компетенцию и пытаться разрешать дела, отнесенные законом к исключительному ведению суда;

разрешение правовых вопросов иными органами в рамках их компетенции (третейскими судами, комиссиями по трудовым спорам и т. п.) правосудием не является.

2. Независимость судей и подчинение их только закону. Ст. 120 Конституции Российской Федерации устанавливает, что судьи независимы и подчиняются только Конституции и федеральному закону.

Данный принцип можно разделить на два составляющих правила: судьи подчиняются Конституции и федеральному закону, а в случае, если нормативный акт противоречит им, суд вправе не применять его. Подчинение судей точным указаниям материального и процессуального закона означает их независимость от должностных лиц, различных органов и их актов, а также иных влияний.

Независимость судей обеспечивается и другими гарантиями. Наиболее важные из них закреплены в Конституции: несменяемость судей, особый порядок прекращения или приостановления полномочий (ст. 121), неприкосновенность и возможность привлечения к уголовной ответственности только в порядке, определяемом федеральным законом (ст. 122).

Система гарантий независимости судей установлена Законом о статусе судей (ст. 9). Независимость судьи обеспечивается запретом чьего бы то ни было вмешательства в деятельность по осуществлению правосудия. Установлена уголовная ответственность за вмешательство в разрешение судебных дел (ст. 176-1), за угрозу по отношению к судье, присяжному или народному заседателю (ст. 176-2), а также оскорбление судьи, присяжного или народного заседатели (ст. 176-3).

Судья имеет право на отставку — почетный уход с должности по собственному желанию. При этом за ним сохраняются звание судьи, гарантии личной неприкосновенности и принадлежность к судейскому сообществу. Независимость судьи обеспечивается системой органов судейского сообщества, которые специально созданы для выражения интересов судей. Эти органы рассматривают актуальные проблемы работы судов, их кадрового, организационного обеспечения, а также правового и социального положения судей.

Независимость судей обеспечивается их несменяемостью (ст. 121 Конституции).

3. Несменяемость судей означает, что после наделения судьи полномочиями в установленном законом порядке (в частности, назначения судей Конституционного Суда, Верховного Суда, Высшего Арбитражного Суда Советом Федерации Федерального Собрания и назначения судей иных федеральных судов Президентом) полномочия судьи в Российской Федерации не ограничены определенным сроком. Исключения из этого правила специально оговариваются законом.

Несменяемость судьи означает, что он не подлежит переводу на другую должность или в другой суд без его согласия и его полномочия могут быть приостановлены или прекращены не иначе как по основаниям и в порядке, установленным федеральным законом.

В соответствии с Законом о статусе судей решением квалификационных коллегий судей, избранных органами судейского сообщества, могут быть приостановлены полномочия судьи в случаях, если:

1) квалификационной коллегией было дано согласие на привлечение судьи к уголовной ответственности или заключение под стражу;

2) судья в нарушение закона занимается деятельностью, не совместимой с его должностью. Судья не вправе быть депутатом, принадлежать к политическим партиям и движениям, осуществлять предпринимательскую деятельность, а также совмещать работу в должности судьи с другой оплачиваемой работой, кроме научной, преподавательской и иной творческой деятельности;

3) судья был подвергнут принудительным мерам медицинского характера или ограничен в дееспособности соответственно определением или решением суда, вступившим в законную силу;

4) судья был признан безвестно отсутствующим в установленном законом порядке решением суда.

Наличие оснований для приостановления полномочий судьи устанавливается решением соответствующей квалификационной коллегии судей; оно действует до отпадения оснований к приостановлению полномочий судьи.

Закон обязывает судей при исполнении своих полномочий, а также во внеслужебных отношениях избегать поступков, которые могли бы умалить авторитет судебной власти, достоинство судьи или вызвать сомнение в его объективности, справедливости и беспристрастности.

Квалификационная коллегия судей может прекратить полномочия судьи ввиду его неспособности по состоянию здоровья или иным уважительным причинам в течение длительного времени исполнять свои обязанности.

Судья, полномочия которого прекращены, может обжаловать решение квалификационной коллегии судей в Верховный Суд Российской Федерации.

Гарантией обеспечения независимости судей является неприкосновенность судей, предусмотренная ст. 122 Конституции Российской Федерации.

4. Неприкосновенность — необходимое условие предотвращения какого-либо воздействия на судей, а также недопущения ущемления их прав при отправлении ими правосудия. Данное требование соответствует международно-правовым актам, которые предусматривают запрет воздействия на судей.

Положение о неприкосновенности распространяется на всех судей республики. Неприкосновенность распространяется на все сферы деятельности судьи при отправлении правосудия независимо от вида, категории рассматриваемых дел, а также касается и его внеслужебной деятельности и на членов его семьи.

Согласно Закону о статусе судей судья не может быть привлечен к дисциплинарной и административной ответственности, однако это не означает безнаказанности при совершении им порочащих его поступков.

5. Принцип состязательности. Собирание процессуального материала, т.е. доказательственная деятельность может быть возложена на тяжущихся исключительно, на суд либо в определенных пропорциях на тех и на других.

В первом случае собирание доказательного материала всецело зависит от активности тяжущихся при пассивном поведении суда. Доказательства представляются сторонами (и другими лицами, участвующими в делах), а суд дает им оценку. Стороны несут ответственность за полноту представленного доказательственного материала, от которой зависит правильность и полнота решения дела. Судопроизводство имеет характер спора, состязания сторон перед судом в доказывании обстоятельств, положенных в основание их требований и возражений. Такой способ организации судопроизводства носит название состязательного начала или принципа состязательности.

Обязанность собирания и подготовки доказательственного материала может быть всецело возложена на суд, вне зависимости от воли и деятельности тяжущихся. Суд становится тогда самостоятельным исследователем фактических обстоятельств дела, а стороны, наравне со свидетелями приобретают значение лишь источников сведений о фактах. Соответственно изменяется и внешняя форма процесса, приобретая характер расследования, что определяется как следственное начало или принцип следственности. В соответствии с ним суд обязан выяснить фактические данные как в пользу истца, так и в пользу ответчика, собрать необходимые доказательства достоверности этих данных. Суд ответственен за надлежащее исполнение этой задачи, поэтому если суд упустят какое-либо обстоятельство, даже не указанное сторонами, решение подлежит отмене как несоответствующее действительным обстоятельствам дела.

Возможно построение процесса и на сочетании обоих принципов. Сущности гражданского процесса, характеру тех прав, которые подлежат защите судом, более соответствует принцип состязательности.

Принцип состязательности в гражданском судопроизводстве содержит два аспекта. Первый касается фактической стороны дела, то есть связан с процессом доказывания фактов, имеющих значение, а второй — связан с разрешением вопросов права: выбором, обоснованием и отстаиванием в суде юридической позиции стороны.

Нормы, регламентирующие действие принципа состязательности в сфере доказывания, можно разделить на три группы:

1. Общие нормы — ч. 1 и 2 ст. 14 ГПК, в которых закреплено, что гражданское судопроизводство осуществляется на основе состязательности и что стороны пользуются равными правами по представлению доказательств и участию в их исследовании.

2. Нормы, регламентирующие деятельность сторон в процессе доказывания, их права, обязанности и последствия неисполнения обязанности или неосуществления прав.

3. Нормы, регламентирующие деятельность суда (судьи) по обеспечению состязательности.

Закон возлагает бремя доказывания на стороны: каждая сторона должна доказать те обстоятельства, на которые она ссылается как на основания своих требований и возражений (ч. 1 ст. 50 ГПК). Ч. 3 той же статьи гласит, что доказательства представляются сторонами и другими лицами, участвующими в деле.

Суд оказывает им содействие в собирании доказательств лишь в том случае, если представление этих доказательств для сторон и других лиц, участвующих в деле, затруднительно: например, письменные и вещественные доказательства, которые находятся в государственных органах, организациях, у граждан, которые отказываются представить их по предложению стороны, либо заключение эксперта, которое по закону может быть дано только по определению суда или судьи (ч. 3 ст. 50, гл. 7 и 8 ст. 142 ГПК).

Порядок реализации права представления доказательств с помощью суда определен в ч. 1 ст. 64 и в ч. 1 ст. 69 ГПК. Ответственность за неисполнение обязанностей, обеспечивающих реальное действие принципа состязательности, установлена ГПК.

Если ответчик не представляет в установленный судом срок письменные объяснения на иск и доказательства в обоснование своих возражений, то это в случае его неявки в судебное заседание не препятствует рассмотрению дела по имеющимся в деле доказательствам (ч. 2 ст. 142 ГПК).

Суд согласно ч. 3 ст. 157 ГПК вправе рассмотреть дело в отсутствие ответчика по имеющимся в деле доказательствам, если сведения о причинах неявки отсутствуют, либо они имеются, но суд признает их неуважительными, либо когда ответчик умышленно затягивает производство по делу.

Согласно ч. 1 ст. 65 ГПК в отношении стороны, удерживающей у себя и не представляющей по требованию суда письменное доказательство, суд вправе установить, что содержащиеся в нем сведения об обстоятельствах, имеющих значение для дела, стороной признаны. Такое же правило установлено ч. 1 ст. 70 ГПК в отношении стороны, не представляющей по требованию суда вещественное доказательство. А в соответствии с ч. 3 ст. 74 ГПК в случае уклонения стороны от участия в экспертизе (неявки на экспертизу, непредоставления экспертам необходимых материалов для исследования), когда по обстоятельствам дела без участия этой стороны экспертизу провести невозможно, суд в зависимости оттого, какая сторона уклоняется от экспертизы, а также какое для нее она имеет значение, вправе признать факт, для выяснения которого экспертиза была назначена, установленным или опровергнутым.

Уклонение стороны от выяснения определенных обстоятельств с помощью имеющихся у нее вещественных или письменных доказательств либо участия в экспертизе расценивается как ее злоупотребление правами или нежелание участвовать в состязательном процессе.

В случаях, предусмотренных ГПК, суд оказывает лицам, участвующим в деле, содействие в осуществлении их прав (ч. 3 ст. 50 ГПК) по их ходатайству содействует им в собирании доказательств, представление которых для них затруднительно.

Закон определяет обязанности суда по созданию условий для состязательного процесса, которые он выполняет с учетом особенностей каждого дела.

В стадии подготовки дела к судебному разбирательству судья должен определить: какие обстоятельства имеют значение для дела (даже если стороны на них не ссылаются); распределить бремя доказывания между сторонами; установить разумный срок для представления доказательств (ч. 2 ст. 50, п. 4 ч. 2 ст. 141, ч. 2 ст. 142 ГПК).

Задачи решаются на основе анализа норм материального права, регулирующего спорные отношения.

Некоторые из них содержат прямые предписания законодателя о распределении бремени доказывания.

Так, по делам о восстановлении на работе лиц, уволенных по инициативе администрации, бремя доказывания наличия законного основания для увольнения и соблюдения установленного порядка увольнения лежит на ответчике.

По делам о защите чести, достоинства и деловой репутации обязанность доказывать соответствие действительности распространенных сведений лежит на ответчике; истец доказывает лишь сам факт распространения сведений лицом, к которому предъявлен иск.

На государственные органы, органы местного самоуправления, учреждения, предприятия и их объединения, общественные объединения, на должностных лиц, государственных служащих, действия (решения) которых обжалуются гражданином, возлагается процессуальная обязанность документально доказать законность обжалуемых действий (решений); гражданин освобождается от обязанности доказывать незаконность обжалуемого действия (решения), но обязан доказать факт нарушения своих прав и свобод.

Суд может поставить по своей инициативе на обсуждение лиц, участвующих в деле, вопросе необходимости собрания дополнительных доказательств (ч.ч. 2 и 3 ст. 50 ГПК) для установления обстоятельств, имеющих значение для дела, «даже если стороны на какие-либо из них не ссылались», и может предложить им представить дополнительные доказательства.

Согласно новой редакции ст. 56, ГПК суд оценивает доказательства по внутреннему убеждению, основанному на беспристрастном, всестороннем и полном рассмотрении имеющихся в деле доказательств (то есть представленных сторонами или истребованных по их ходатайству судом) и в совокупности.

6. Принцип равенства сторон. Принцип процессуального равенства прав сторон может быть отнесен к числу непреложных правил гражданского процессуального права. Он вытекает из самой природы гражданского процессуального права, в котором участвуют две стороны с противоположными интересами. Задачи правосудия — защитить нарушенное право. Наличие права и необходимость его защиты могут быть выяснены лишь в результате судебного разбирательства, сторонам в процессе предоставлены равные процессуальные возможности отстаивать свою правоту на суде. Это правило связано с общедемократическим принципом равенства граждан перед законом и судом, однако имеет самостоятельное значение и не сводится к последнему. Принцип процессуального равенства сторон распространяется на процессуальные права двух основных участников гражданского процесса — истца и ответчика; тогда как принцип равенства граждан перед законом и судом декларирует равные отношения закона, а значит и органа его применяющего — суда ко всем гражданам вне зависимости от их происхождения, социального и имущественного положения, расовой и национальной принадлежности, образования, языка, отношения к религии, рода и характера занятий, места жительства. Принцип процессуального равенства сторон означает, что истец и ответчик обладают равными процессуальными правами (ст. 33 ГПК).

Из этого принципа вытекают следующие положения:

1. Каждой стороне должны быть предоставлены одинаковые процессуальные возможности: истцу не может быть дозволено то, что не разрешено ответчику и наоборот — стороны имеют полный паритет в их процессуальном вооружении, права истца и ответчика должны быть скоординированы и соответствовать друг другу. Так, истец вправе изменить основание или предмет иска, размеры исковых требований, либо отказаться от иска. Ответчик вправе признать иск полностью или в части или возражать против предъявленных ему требований, используя все предоставленные ему процессуальные средства, в том числе и право предъявлять встречный иск (ст.ст. 30, 34, 131, 132 ГПК). В судебном заседании стороны имеют равные права заявления отводов (ст. 154 ГПК), ходатайств (ст. 156 ГПК), дачи объяснений (ст. 166 ГПК), участия в исследовании доказательств. В прениях стороны выступают равное количество раз, причем право последнего слова всегда принадлежит ответчику (ст. 186 ГПК). Стороны имеют равные права совершать иные процессуальные действия, предусмотренные для лиц, участвующих в деле (ст. 30 ГПК).

Принцип процессуального равенства последовательно проводится в действующем законодательстве, и если оно разрешает суду совершать действия (например, меры по обеспечению иска) по односторонней просьбе истца без выслушивания и даже без вызова ответчика (ст. 136 ГПК), то эти случаи объяснимы особыми условиями и не могут считаться нарушениями принципа равенства, поскольку ответчик не лишен права оспаривать постановление суда (ст. 139 ГПК); кроме того судья может потребовать обеспечения возможных убытков ответчика, которые ответчик может понести (ст. 140 ГПК).

2. Суд не может вынести решения, не выслушав объяснений ответчика. Это правило нашло свое отражение в ряде положений действующего законодательства, в частности, возможности выяснения позиций ответчика во время подготовки дела (ст. 142 ГПК), в обязанности суда выслушать объяснения ответчика и его выступления в судебных прениях (ст. 166, 185 ГПК). Ответчик имеет право быть выслушанным также в кассационном суде (ст. 302 ГПК) и в суде, рассматривающем дело в порядке надзора (ст. 325 ГПК).

Однако неправильно трактовать необходимость давать объяснения ответчика суду как обязанность. Возможность выступать на суде право ответчика. Суд обязан предоставить ответчику все возможности для выступления на суде, для дачи им объяснений. Но если ответчик не желает высказываться, неправомерно принуждать его к этому. Это противоречило бы ст. 51 Конституции РФ, согласно которой: «Никто не обязан свидетельствовать против самого себя».

Способом обязать ответчика давать объяснения, известным законодательству многих стран, является возложение на ответчика неблагоприятных последствий такого поведения. Если он не является в суд без уважительных причин, а истец представляет достаточные доказательства правомерности своих исковых требований, суд выносит решение в пользу истца в упрощенном порядке. За ответчиком сохраняется право в течение определенного времени на рассмотрение дела вновь с его участием путем подачи жалобы на заочное решение.

7. Принцип гласности судебного разбирательства. Ч. 1 ст. 123 Конституции Российской Федерации провозглашает, что разбирательство дел во всех судах открытое. Слушание дел в закрытом заседании допускается в случаях, предусмотренных федеральным законом. Деятельность судов, может быть окружена тайной, либо протекать в большей или меньшей степени открыто. В первом случае судопроизводство будет тайным, во втором будет открытым, гласным.

В зависимости от круга лиц, которые могут быть ознакомлены с деятельностью судов, различают гласность для сторон и других участвующих в деле лиц — гласность в узком смысле слова, и гласность для народа или публичность.

Гласность в широком смысле слова или публичность имеет самостоятельное значение и заключается: в праве присутствия посторонних лиц в зале судебного заседания для ознакомления за всем происходящим, т.е., судопроизводство должно протекать при наличии определенной аудитории, зрителей, публики. Не менее важным проявлением этого принципа является право помещения детальных грамотных и объективных отчетов о судебном разбирательстве в прессе.

В современных условиях, с развитием средств массовой информации из принципа гласности вытекает право свободно вести кино- и видеосъемку всего происходящего в залах судебного заседания, а также вести магнитофонную запись.

Принцип гласности судебного разбирательства является гарантией соблюдения свободы слова и права свободно искать, получать, передавать, производить и распространять информацию любым законным способом, провозглашенным в ст. 29 Конституции Российской Федерации. Он является необходимым условием соблюдения свободы массовой информации, прав граждан на получение полной, объективной и достоверной информации.

В действующем законодательстве принцип гласности закреплен в ст. 123 Конституции РФ и ст. 9 ГПК.

Статья 23 Конституции гарантирует право на неприкосновенность частной жизни, личную и семейную тайну, защиту своей чести и доброго имени, а также право на тайну переписки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных и иных сообщений. В соответствии со ст. 176 ГПК в целях охраны тайны переписки и телеграфных сообщений личная переписка и личные телеграфные сообщения граждан могут быть оглашены в открытом судебном заседании только с согласия лиц, между которыми эта переписка и телеграфные сообщения происходили. Поэтому гласность должна быть ограничиваема целью защиты государственной, коммерческой тайны, частной, семейной жизни, а также общественной морали.

Действующее законодательство позволяет суду проводить закрытое для публики заседание. Слушание дела и в закрытом судебном заседании ведется с соблюдением всех правил судопроизводства, а решение суда во всех случаях провозглашается публично (ст. 9 ГПК).

В соответствии со ст. 9 ГПК при разбирательстве дела в закрытом судебном заседании присутствуют лица, участвующие в деле, и их представители, представители общественных организаций и трудовых коллективов, а в необходимых случаях также свидетели, эксперты и переводчики.

Необходимо отметить, что публичное провозглашение решения не должно сопровождаться разглашением сведений, ради сохранения тайны которых принималось решение о закрытом слушании дела, сведения, составляющие государственную тайну, и иные сведения, не подлежащие разглашению, не должны включаться в текст судебного решения.

8. Принцип национального языка судопроизводства. Демократическая национальная политика предполагает равенство всех граждан вне зависимости от их расовой и национальной принадлежности. Принцип национальной политики в правовом государстве при его осуществлении гарантируется Конституцией и правилами гражданского судопроизводства. Ст. 8 ГПК предусматривает, что судопроизводство ведется в Российской Федерации на русском языке, а в республиках в составе Российской Федерации, автономных областях и автономных округах — соответственно на языке республики в составе Российской Федерации, автономной области, автономного округа или на языке большинства населения данной местности. Участвующим в деле лицам, не владеющим языком, на котором ведется судопроизводство, обеспечивается право полного ознакомления с материалами дела, участие в судебных действиях через переводчиков и право выступать в суде на родном языке.

Этим принципом вводится три самостоятельных правила: 1) суд обязан вести судопроизводство на языке большинства населения данной местности; 2) лица, участвующие в деле имеют право: а) выступать на своем языке; б) участвовать во всех судебных действиях (осмотре места, сборе доказательств, в изучении письменных доказательств лично или через переводчика); в) знакомиться со всеми материалами дела; 3) лицам, не владеющим языком, на котором ведется судопроизводство, обеспечивается право делать заявления, давать объяснения и показания, выступать в суде и заявлять ходатайства на родном языке, а также пользоваться услугами переводчика.

§3. Принципы зафиксированные гражданским процессуальным правом

Условно эту группу принципов можно выделить в самостоятельную, взяв за основу источник их закрепления. Они представляют собой правила, конкретизирующие конституционные принципы, их развивающие, содержание которых изложено не в статьях Конституции, а в ГПК.

К ним относятся: принцип диспозитивности, принцип процессуального формализма, принцип судебного руководства процессом, принцип устности, принцип непосредственности и принцип непрерывности.

1. Принцип диспозитивности. Принцип диспозитивности выявляет связь гражданского процесса с материальным правом.

Отличительной особенностью гражданских прав является то, что граждане распоряжаются ими свободно, т.е. пользуются автономией, которая только в исключительных случаях ограничивается законом. Каждый волен воспользоваться возможностью, предоставленной правом, или не воспользоваться ею, осуществляя свое право. От обладателя субъективного права зависит, будет ли он требовать его признания другими лицами или мириться с неисполнением соответствующей его праву обязанности. Для государства безразлично, требует ли кредитор возвращения взятой взаимообразно суммы или прощает долг и не настаивает на его оплате, взыскивают ли хозяева дач арендную плату со своих летних жильцов или сдают дачи бесплатно, вступают ли граждане в права наследства или отказываются от них в пользу других наследников, получают ли авторы от журналов гонорары за свои статьи или сотрудничают безвозмездно.

Диспозитивный характер частных прав находит отражение в гражданском процессе в следующем:

Во-первых, только сам обладатель права решает, обратиться ли ему в суд за его защитой или терпеть нарушение своего права. Суд не может, по собственному почину возбудить гражданское дело, если заинтересованное лицо не ищет защиты. Поэтому для возбуждения гражданского дела необходима подача заявления. Это правовое положение выражалось римскими юристами формулой «нет судьи без истца» и оно закреплено в ст. 34 ГПК. Законодательство (ст. 4 ГПК) позволяет обратиться в суд также прокурору, органам государственного управления, профсоюзам, предприятиям, учреждениям, организациям и гражданам, если законом им позволено обращаться в суд за защитой прав и интересов других лиц (ст. 56 Семейного кодекса РФ, ст. ст. 233, 258,

263 ГПК).

Поскольку подавляющее большинство гражданских дел возбуждается самими заинтересованными лицами, а число дел, возбужденных по заявлению прокурора и органов государственного управления сравнительно невелико, возбуждение дел самими заинтересованными лицами следует рассматривать как общее правило, тогда как их возбуждение по инициативе иных лиц и органов, перечисленных в ст. 4 ГПК следует рассматривать как исключение.

Вместе с тем никто не может быть принужден к предъявлению иска против своей воли. Если лицо, в интересах которого дело возбуждено по заявлению прокурора, органов государственного управления, других государственных, общественных организаций или граждан, отказывается вступить в процесс в качестве истца, судья должен прекратить дело, которое он возбудил.

Во-вторых, обладатель права определяет предмет и основания иска, размер заявленных требований. Истец вправе изменить основание или предмет иска, увеличить или уменьшить размер искового требования.

ГПК допускает возможность изменения предмета или основания иска. Одновременное изменение предмета и основания по сути дела есть предъявление нового иска и поэтому невозможно. Каждая сторона должна осуществлять свое право распоряжения спорным объектом процесса, не ущемляя при этом прав противной стороны.

Если же дозволить лицу в ходе процесса менять свои исковые требования в зависимости от выяснения перспективы дела, то интересы противной стороны будут ущемлены. Нарушится принцип равенства сторон, а истец будет иметь неосновательные преимущества перед ответчиком (поэтому представляется неосновательным предложенное в литературе расширительное толкование ст. 34 ГПК в этой части)1.

В-третьих, если обладатель гражданского права может свободно распоряжаться им до и вне процесса, то эта возможность должна быть сохранена за ним и в процессе. Поэтому истец вправе отказаться от иска, ответчик — признать иск; стороны могут окончить дело мировым соглашением. Наконец, если заинтересованное лицо свободно в принятии решения прибегать к процессу для защиты своего права, оно должно быть также свободно и в распоряжении процессуальными средствами защиты этого права. Оно вправе знакомиться со всеми материальными дела, заявлять отводы, представлять доказательства, участвовать в их исследовании, заявлять ходатайства, давать устные и письменные объяснения, высказывать свои доводы и соображения по всем возникающим в ходе судебного разбирательства вопросам, возражать против ходатайств, доводов и соображений других лиц, участвующих в деле, пользоваться иными процессуальными правами (ст. 30 ГПК). От него зависит, обжаловать ли решение в кассационном порядке или нет (ст. 282 ГПК), отказаться от кассационной жалобы, закончить дело отказом от иска или мировым соглашением (ст. ст. 292, 293 ГПК). После вынесения решения по делу и вступления его в законную силу само заинтересованное лицо решает, когда и как предъявлять исполнительный лист ко взысканию (ст. ст. 340—351 ГПК). Оно вправе отозвать исполнительный документ (ст. 365 ГПК), отказаться от взыскания, заключить мировое соглашение (п.п. 1—2 ст. 364 ГПК).

Право свободного распоряжения объектом процесса и процессуальными средствами защиты, будучи безусловным, не является беспредельным. Существует ряд необходимых ограничений этого права. Во-первых, если свобода распоряжения тем или иным правом законом ограничена, то эти ограничения сохраняют свою силу и в процессе. Поэтому суд не принимает отказа истца от иска, признание иска ответчиком и не утверждает мировое соглашение сторон, если эти действия противоречат закону (ст. 34 ГПК). Наконец, при осуществлении своих прав, вытекающих из принципа диспозитивности, стороны обязаны соблюдать предписанные законом процессуальные формальности. Так, отказ от иска истца, признание иска, мировое соглашение должно быть занесено в протокол судебного заседания и подписано сторонами, либо к делу должны быть приобщены письменные заявления сторон об этом. О принятии этих распорядительных действий сторон суд обязан вынести определение (ст. 165 ГПК); кассационные жалобы должны быть принесены в законные сроки.

2. Принцип процессуального формализма. Гражданское процессуальное право регламентирует деятельность участников гражданского процесса в ходе судопроизводства. Отправление правосудия должно быть обставлено необходимыми гарантиями, дающими возможность его участникам отстаивать свои интересы в определенном порядке, с особой последовательностью действий.

Так, гражданско-процессуальное право устанавливает определенные формальности для обращения в суд, подачи искового заявления, вызова ответчика, подготовки дела к судебному разбирательству, проведения слушания дела, постановление решения, его обжалования, пересмотра, исполнения. Эти формальности устанавливаются с целью гарантий от злоупотребления сторон в ходе осуществления правосудия.

Суть принципа в том, что: 1) процессуальное право должно устанавливать определенные правовые формальности: обязательные формы, сроки и способы совершения процессуальных действий; 2) процессуально-правовые формальности должны соблюдаться в установленной законом последовательности совершения действий под страхом признания ничтожным (не состоявшимся) соответствующего действия, если оно не было облечено в надлежащую, предписанную процессуальным законом форму.

Действующим гражданско-процессуальным законодательством установлены определенные формальности предъявления иска и его принятия (гл. 12 ГПК), обеспечения иска (гл. 13 ГПК), подготовки дела к судебному разбирательству (гл. 14 ГПК), проведения судебного разбирательства (гл. 15 ГПК), вынесения решения (гл. 16 ГПК), обжалования и опротестования решения (гл. 34 ГПК). Неисполнение процессуальных формальностей в ряде случаев ведет к ничтожности самого действия.

Так, исковое заявление считается не поданным, если в соответствии с указанием судьи в установленный срок истец не исправил его формальные недостатки (ст. 130 ГПК), судебное решение, вынесенное с существенным нарушением процессуальной формы, должно быть отменено кассационной инстанцией (ст. 308 ГПК).

Процессуальный формализм призван обеспечить и гарантировать права участников гражданского судопроизводства, но не затруднять осуществления процессуальных прав.

Действующий закон стремится к гармоничному сочетанию обеих тенденций. Так, устанавливая определенные формальности подачи искового заявления, закон дает истцу возможность исправить сделанные в этом плане упущения в определенный срок (ст. 130 ГПК); устанавливая определенные сроки для совершения процессуальных действий, дает суду возможность восстановить пропущенный по уважительной причине срок или продлить его (ст. 104—105 ГПК).

При толковании правил закона относительно той или иной формальности следует исходить из того, что они установлены для обеспечения прав граждан, для упорядочения процесса, а не для затруднения обращения к суду.

3. Принцип судебного руководства процессом. Гражданский процесс в своей сути есть деятельность суда по применению норм материального права к тем спорным отношениям, которые стали предметом его рассмотрения. Суд — орган государственной власти, призванный защитить нарушенные и оспоренные права и охраняемые законом интересы. Для этого он обладает определенными законом властными полномочиями. Отношения, которые складываются между участниками процесса и судом, являются публично правовыми и носят властный характер.

В гражданском процессе стороны пользуются полной свободой распоряжения объектом спора и процессуальными средствами зашиты для активности сторон в процессе создаются все возможности.

Руководящая роль суда в определении порядка и хода процесса, как органа судебной власти, пределы ее и содержание определены ГПК. Суд по своему усмотрению реагирует на действие сторон: либо принимает их, либо нет. При этом следит за тем, чтобы эти действия совершались правильно, в определенном законом порядке и не наносили ущерб нормальному ходу производства.

Деятельность сторон в сущности сводится к возбуждению соответствующей деятельности суда и к представлению ему материалов для вынесения правильного решения. Для этого суду предоставлена руководящая роль для определения порядка и хода производства, что и достигается принципом судейского руководства процессом. Этот принцип относится исключительно к внешней, формальной стороне процесса и не касается внутренней, содержательной его стороны. Суд не может указывать сторонам, какие требования они обязаны предъявлять, какие ходатайства возбудить, какой линии при защите своих прав держаться. Руководство суда не распространяется также на перенос процесса в кассационную инстанцию или же в стадию исполнения.

В соответствии с принципом судейского руководства суд или единолично председательствующий судья:

1. Проверяет соответствие закону (правомерность) отказа истца от иска, признание иска ответчиком, мирового соглашения (ст. 34 ГПК).

2. Проверяет исполнение сторонами (соблюдение сторонами) правовых формальностей, коим должны удовлетворять исковое заявление, кассационные жалобы, другие процессуальные бумаги (ст.ст. 126—27, 286—287 ГПК). При несоблюдении установленных законом условий судья отказывает в принятии искового заявления (ст. 129 ГПК), либо оставляет кассационную жалобу или исковое заявление без движения (ст.ст. 130, 288 ГПК).

3. Судья принимает при наличии законных условий к тому встречный иск (ст. 132 ГПК), выделяет одно или несколько из соединенных требований в отдельное производство, либо, напротив, объединяет дела для совместного их рассмотрения в целях более быстрого и правильного разрешения споров (ст. 128 ГПК).

4. При необходимости суд передает дело для рассмотрения в другой суд в соответствии с подсудностью спора, либо если это поможет более быстро и правильно разрешить дело (ст. 122 ГПК).

5. Принимает предусмотренные законом меры по подготовке дела к судебному разбирательству (ст. 141 ГПК).

6. Суд (в лице председательствующего) управляет ходом судебного заседания, обеспечивает порядок в ходе слушания дела (ст.ст. 145, 150—152, 164, 170 ГПК и др.). В случае невозможности рассмотрения дела в данном судебном заседании суд откладывает разбирательство дела (ст. 162 ГПК).

7. В предусмотренных законом случаях суд приостанавливает производство по делу, прекращает производство по делу, либо оставляет заявление без рассмотрения (гл. 17—19 ГПК).

8. Принимает меры к тому, чтобы производство совершалось по возможности быстро. С этой целью он назначает для совершения процессуальных действий сроки, если они наперед не установлены законом (ст. 100 ГПК).

9. Наконец, суд может смягчать для сторон и некоторых других участников процесса тяжкие последствия процессуального формализма. Для этого он устанавливает срок для исправления недостатков искового заявления (ст. 130 ГПК) или кассационной жалобы (ст. 288 ГПК); продлевает установленные судом либо восстанавливает пропущенные по уважительной причине процессуальные сроки (ст. 104—105 ГПК).

4. Принцип устности. Судопроизводство в суде может происходить в устной или письменной форме. В первом случае процессуальный материал представляется суду устно, во втором — в виде процессуальных документов, изложенных в письме. В устном судопроизводстве центр тяжести переходит в устное состязание сторон перед судом, в письменном — в обмен состязательными бумагами. При устности решающее значение при вынесении решения имеет сказанное слово, суд основывается лишь на том, что было вслух высказано в ходе заседания и в прениях; при письменности — суд постановляет решение на основе того, что изложено в письменных документах, решающее значение имеет то, что написано. Устность и письменность судопроизводства зависят не столько от того, как представляются в суд доказательства (устно или письменно), сколько от того, как суд воспринимает их, на чем он обязан основываться при постановлении решения: на сказанном в судебном слушании или на написанном в судебных бумагах. Поэтому судопроизводство будет устным, даже если стороны и подают в суде письменные ходатайства, объяснения, заявления, иные документы, однако если стороны обязаны в судебном заседании устно изложить содержание всех письменно поданных состязательных бумаг, и суд будет принимать во внимание только то, что было изложено устно. И, напротив, письменность останется основой судопроизводства, если стороны будут давать свои объяснения изустно, однако суд будет выносить решение лишь на основе того, как записано это выступление в протоколе суда.

Принцип устности судопроизводства не исключает и необходимости его документирования, протоколирования, что делается для облегчения проверки обжалуемого решения.

Первоначально процесс в судах был устным, так как суд возник порой раньше, чем у некоторых народов создается и развивается письменность. Лишь тогда, когда грамотность становится обязательной для чиновников государственного аппарата, появляются и протоколисты, писцы, обязанные записывать все, что происходит в суде. Однако проникновение письменной грамотности в суды еще не означает, как отмечалось выше, что процесс становится письменным. Письменность как процессуальный принцип развивается лишь в средние века в каноническом (церковном) процессе (особенно инквизиционном), а затем проникает и в светские суды. В ходе судопроизводства ведутся подробные протоколы. То, что не нашло в них отражения, считается несовершившимся, не имевшим места быть. В России письменный процесс сложился постепенно со времен Судебника Иоанна Грозного и просуществовал до реформ 1864 года.

Исторический опыт показывает, что письменность представляет известное удобство, как для сторон, так и для суда. Поскольку письменная речь обычно более связана, обдумана и последовательна, постольку стороны на письме могут более тщательно и последовательно продумать и изложить свои доводы, а суд может легче уяснить из них суть дела. Однако минусы письменного процесса значительно перевешивают его плюсы. Письменность всегда в истории влекла за собой в процессе канцелярскую тайну, чудовищную волокиту и бюрократизм и произвол судейских чинов, и как следствие, возможную неправосудность решений.

Принцип устности означает более быстрое, простое для сторон и суда, и несомненно более демократичное судопроизводство. Не случайно русский процессуалист Е.А-Нефедьев в конце прошлого века отмечал, что «начало устности есть, так сказать, основное начало, дающее возможность для проведения других начал: гласности и состязательности».

Устность судопроизводства есть несомненно общедемократическое, общечеловеческое достижение в организации правосудия. Гражданский процесс во всех цивилизованных странах с середины XIX века строится как устный.

В действующем Российском законодательстве принцип устности закреплен в ст. 146 ГПК «Разбирательство дела происходит устно». Это общее правило конкретизировано в постановлениях закона, регламентирующих проведение судебного разбирательства: суд ведет заседание устно (ст. ст. 150—155 и ел. ГПК), объяснения лиц, участвующих в деле, и показания свидетелей устные (ст. ст. 166, 170, 172 ГПК), после чего могут быть устно обсуждены лицами, участвующими в деле, судебные прения заслушиваются судом (ст. ст. 184—185 ГПК), судебное решение объявляется присутствующим (ст. 190 ГПК).

Устно проводятся заседания и в кассационной и надзорной инстанциях (ст. ст. 296—304, 323 ГПК), однако там принцип устности действует с изъятиями, ибо определение основывается не только на том, что было высказано в заседании коллегии, но и на письменных материалах дела.

5. Принцип непосредственности. Принцип непосредственности регулирует вопросы работы суда с доказательствами. Он может быть выражен следующей формулой: суд должен устанавливать фактические обстоятельства дела на основании личного ознакомления с относящимися к делу доказательствами, давая при этом предпочтение первоначальным перед производными.

Принцип непосредственности не запрещает пользоваться производными доказательствами, если отсутствуют первоначальные, но он требует, чтобы суд не прибегал к производным доказательствам при наличии первоначальных, а при наличии двух производных доказательств отдавал предпочтение ближайшему к первоисточнику более отдаленному; и, чтобы суд знакомился с доказательствами лично, а не с помощью других лиц.

Из принципа непосредственности следует:

1) восприятие доказательств происходит, как правило, в заседании суда, которому предстоит постановить решение. При этом члены суда должны лично осмотреть вещественные доказательства, прочесть письменные доказательства, изучив их с точки зрения их содержания и формы, выслушать объяснения лиц, участвующих в деле, показания свидетелей и т. п. В действующем законодательстве эти положения нашли отражение и свое закрепление в ст.ст. 168—173, 175, 178, 180 ГПК;

2) решение должно быть постановлено только теми судьями, которые непосредственно воспринимали фактические материалы дела. Поэтому и состав судей должен быть неизменным в ходе судебного заседания. В случае изменения состава суда (необходимости замены) одного из судей), дело должно быть вновь рассмотрено по существу с самого начала. Это правило закреплено в ст. 146 ГПК;

Полное проведение принципа непосредственности не всегда возможно. Закон содержит и ряд отступлений от этого принципа.

1. Некоторые доказательства суд не может воспринять лично и непосредственно, поскольку они находятся далеко от места расположения суда (в другом городе или районе). В этом случае суд, рассматривающий дело, поручает местному суду непосредственно исследовать доказательства (произвести допрос свидетелей, осмотр на месте и т. д.), а сам использует протоколы и иные материалы, собранные при выполнении поручения (ст. 51—52 ГПК).

2. До рассмотрения дела возможно возникновение опасности исчезновения доказательств в будущем (свидетель уедет в командировку за границу и его нельзя будет допросить, товары, купленные в магазине, могут окончательно испортиться и т. п.). В этом случае судья принимает меры к обеспечению доказательств, а затем в судебном заседании используются материалы, собранные в порядке обеспечения доказательств: протоколы допроса свидетелей, осмотра вещественных доказательств (ст. 57—59 ГПК).

6. Принцип непрерывности. Судебное разбирательство может происходить непрерывно или же по частям в известной, установленной законом последовательности, когда между частями судебного разбирательства существуют более или менее значительные промежутки во времени.

В первом случае судопроизводство основано на начале непрерывности, во втором — на начале деления судебного разбирательства на самостоятельные стадии.

Первый порядок характеризуется концентрацией процессуального материала, в одном и том же заседании суда допрашиваются все свидетели, делаются им очные ставки в случае разногласия между их показаниями, рассматриваются все документы, сопоставляют их между собой и соотносят с показаниями свидетелей, заключением эксперта, и, наконец, заслушиваются прения сторон по поводу всех обстоятельств дела. В этом случае у судей, которые сосредотачиваются на рассмотрении данного дела, складывается цельное о нем впечатление, которое они и отразят в решении, выносимом после рассмотрения дела по существу.

Принцип непрерывности означает, что разбирательство дела от начала до постановления судебного решения должно происходить непрерывно, кроме перерывов для отдыха.

До окончания разбирательства дела или до отложения дела слушанием суд не вправе рассматривать другие дела. В случае отложения дела новое разбирательство производится с начала. Решение суда должно быть вынесено немедленно по окончании разбирательства дела.

В действующем законодательстве принцип непрерывности закреплен в ч. 3 ст. 146 ГПК. Закон допускает из этого принципа и некоторые исключения. Так, при особой сложности дела суд может отложить на срок не более 3-х дней составление мотивировочной части судебного решения, однако резолютивная часть выносится немедленно и объявляется в том же заседании, в котором закончено разбирательство дела (ст. 203 ГПК). Суд также может при отложении разбирательства дела допросить явившихся свидетелей, если в судебном заседании присутствуют все лица, участвующие в деле; тогда вторичный их вызов допускается в исключительных случаях (ст. 162 ГПК).

Глава III. Гражданские процессуальные правоотношения

§1. Понятие и структура гражданских процессуальных правоотношений

При осуществлении правосудия по гражданским делам между судом и лицами, участвующими в процессе рассмотрения и разрешения дела, а также исполнения решения суда, складываются и развиваются общественные отношения, регулируемые гражданским процессуальным правом. Деятельность суда, как властного органа, осуществляется всегда в специальной процессуальной форме, установленной рамками правил, составляющих систему гражданского процессуального права. Через гражданские процессуальные отношения раскрывается механизм гражданского процессуального регулирования при производстве конкретного дела. В результате /урегулирования нормами гражданского процессуального права общественные отношения становятся гражданскими процессуальными правоотношениями и составляют предмет гражданского процессуального права, таким образом гражданские процессуальные отношения можно определить как общественные отношения между судом и участниками процесса, возникающие и развивающиеся при осуществлении правосудия по конкретному делу, урегулированные нормами гражданского процессуального права.

Понятие гражданских процессуальных отношений в правовую науку введено О. Бюловым. Гражданское процессуальное отношение конструировалось им как обычное обязательственное отношение гражданско-правового характера, в котором стороны и суд имеют права и обязанности. Гражданский процесс при этом рассматривался в виде единого правоотношения с несколькими субъектами, развивающегося постепенно по ступеням-стадиям. Бюловская теория гражданского процесса как правоотношения на долгие годы стала основной теорией науки процессуального права. Среди русских процессуалистов были продолжатели теории Бюлова и ее противники. Самым ярким последователем Бюлова стал А. X. Гольмстен, много и тщательно разрабатывавший эту теорию применительно к русской науке. С критикой «бюловского» направления и обоснованием самостоятельной теории властеотношений выступил русский правовед Г. А. Нефедьев. С появлением в печати его труда дальнейшее развитие русской процессуальной науки идет долгое время в плане постоянных дискуссий между сторонниками и противниками «бюловского» направления.

Наука процессуального права в нашей стране приступила к систематическому изучению проблемы гражданского процессуального отношения в 50-е годы. Первоначально процессуальные правоотношения исследуются в учебной литературе, позже в статьях, монографиях, диссертациях. В настоящее время наукой гражданского процессуального права признано бесспорным то, что процессуальные правоотношения — вид правовых отношений со всеми, присущими последним, качествами и составляют предмет гражданского процессуального права. Будучи самостоятельным видом, они обладают только им присущими особенностями, отражая в себе черты, характеризующие особенности гражданского процессуального права, как самостоятельной (автономной) отрасли права и самостоятельны как вид настолько, на сколько самостоятельно гражданское процессуальное право.

Применение санкций возможно при наступлении гражданской процессуальной ответственности, которая всегда является результатом совершения гражданского процессуального правонарушения одним из участников процесса.

Более ясное представление о гражданском процессуальном правоотношении складывается тогда, когда оно рассматривается не только как единое целое, но и в виде отдельных составляющих его элементов, к числу которых относятся субъекты, содержащие и объект правового отношения.

Субъекты. Нормы гражданского процессуального права, регламентируя все отношения между судом и лицами, участвующими в процессе, наделяют каждого участника процесса самостоятельным комплексом процессуальных прав и обязанностей. Поэтому субъектами процессуальных отношений являются суд и все лица, участвующие в процессе. Лиц, участвующих в процессе, по целям и задачам участия принято делить на две группы: лица, участвующие в деле (ст. 29 ГПК), и лица, содействующие осуществлению правосудия, представители сторон и третьих лиц, свидетели, переводчики, эксперты, органы государственного управления и общественные организации. Процессуальные права суда связаны с его компетенцией и выполняемой функцией, тем самым они являются обязанностями перед государством и обществом. Не имея процессуальных прав и не становясь субъектом правоотношений, суд не мог бы выполнить лежащих на нем задач и не мог бы осуществить свои обязанности. От имени суда, как субъекта процессуальных отношений, могут выступать: судья единолично или коллегиальный состав судей, в их числе Президиум суда, или судья и два народных заседателя. В стадии судебного исполнения от имени суда, как полноправный субъект процессуальных отношений, выступает судебный исполнитель. Участниками процесса, а следовательно и субъектами гражданских процессуальных отношений, могут стать граждане и организации (коллективные образования), а именно: граждане России, иностранные граждане, лица без гражданства, российские и иностранные организации, пользующиеся правами юридического лица, а также Российская Федерация, субъект РФ и муниципальные образования.

Объект гражданских процессуальных правоотношений. Объектом правоотношений в литературе, как правило, считают то, на что данное отношение направлено и оказывает регулирующее воздействие. Гражданское процессуальное правоотношение фиксирует связь между субъектами общественных отношений, воздействует только на их поведение, поэтому объектом следует считать поведение лиц, участвующих в деле. Вопрос о наличии объекта в гражданском процессуальном отношении относится к правовым понятиям, которые не перестают быть спорными. Так, Гукасян Р. Е. пишет, что объектом «системы гражданских правоотношений следует считать материально-правовой спор или иное требование, находящееся на разрешении суда». С этим определением объекта согласиться нельзя. Процессуальные правоотношения существенно отличаются от материально-правовых отношений, складывающихся по конкретному делу. Существует тесная связь — с материально-правовыми отношениями — предметом судебного разбирательства. Характер, содержание и особенности материального правоотношения, исследуемое судом, опосредованно в конечном итоге через содержание процессуальных прав и обязанностей, определяет поведение каждого субъекта процессуальных отношений.

Содержание гражданского процессуального правоотношения. В процессе гражданской правовой деятельности его участники наделяются субъективными правами и обязанностями, которые предопределяют поведение их в рамках складывающихся отношений, и составляют его содержание. Процессуальные отношения всегда отношения между двумя субъектами, один из которых суд. Правам и обязанностям суда соответствуют права и обязанности других субъектов гражданских процессуальных отношений (истца, ответчика, прокурора, свидетелей и других лиц — участников процесса). Особенность прав суда, как субъекта процессуальных отношений, в том, что они полностью совпадают с его обязанностями представителя судебной власти, осуществляющего правосудие от имени государства. Так, суд не только вправе, но и обязан принять к рассмотрению и разрешить подведомственное ему дело, суд не только вправе, но и обязан назначить в необходимых случаях проведение экспертизы. Некоторые права суда носят диспозитивный характер: от его усмотрения зависит, вызвать или не вызвать свидетелей, отложить дело, произвести осмотр на месте. Процессуальные права лиц, участвующих в процессе, соответствуют обязанности суда. Осуществление процессуальных прав и обязанностей обеспечивает объективное и справедливое разрешение гражданских дел. Вступая в процессуальные отношения с участниками процесса, суд, сохраняя беспристрастность, обязан создавать необходимые условия для всестороннего и полного исследования обстоятельств дела: для чего разъясняет лицам, участвующим в деле, их права и обязанности, предупреждает о последствиях совершения или несовершения процессуальных действий и в случаях, предусмотренных настоящим кодексом, оказывает им содействие в осуществлении их прав (ст. 14 ГПК).

§2. Предпосылки возникновения гражданских процессуальных отношений

Для возникновения гражданских процессуальных правоотношений необходимы три предпосылки: а) нормы гражданского процессуального права; б) юридические факты; в) правосубъективность участников правоотношений.

1. Нормы гражданского процессуального права — общеобязательные правила поведения, направленные на регулирование отношений, складывающихся в связи с судебной деятельностью по рассмотрению и разрешению гражданских дел. Нормы гражданского процессуального права характеризуются общими для любой отрасли права качествами. Они представляют собой правила поведения, зафиксированные в законе. Нормы гражданского процессуального права определяют задачи, содержание и способы воздействия на волю субъектов, участников гражданского процесса. Нормы гражданского процессуального права — общеобязательные правила поведения участников гражданского процесса. Общий и обязательный характер их предопределен необходимостью применять правовые правила одинакового масштаба к различным людям. Они регулируют поведение всех субъектов, подпадающих под признаки (условия), предусмотренные правилами. Как общие правила поведения, нормы гражданского процессуального права предусматривают рамки возможного и должного поведения всех участников гражданского процесса.

Общеобязательность норм предполагает неопределенность числа повторяемости регулируемых ими отношений. Общий характер гражданских процессуальных норм не влечет за собой обязательного многократного или периодического их применения. Юридически значимое содержание охватываемых нормой отношений все время остается неизменным и зависит от конкретной процессуальной ситуации.

Юридически значимый вид общественных отношений может быть весьма широк или предельно узок, но он всегда должен быть строго определен. Так, одни нормы регулируют отношения между судом и третьими лицами, другие — между прокурором и судом, а третьи — между судом и свидетелями. Ни на кого, кроме суда, третьих лиц, прокурора и свидетеля они не распространяются. Действие нормы не исчерпывается случаями ее применения. Норма принятая, но не применяемая, не бездействует. Одним своим существованием она воздействует на поведение субъектов, которые добровольно подчиняют свое поведение ее содержанию, т. е. оказывают на них свое регулирующее воздействие.

2. Вторая предпосылка гражданских процессуальных правоотношений — юридические факты.

Предпосылками или основаниями к возникновению гражданских процессуальных правоотношений являются юридические факты, предусмотренные законом. К ним относятся действия суда и участников процесса, регулируемые нормами процессуального права, совершаемые в определенной последовательности, предусмотренной процессуальным правом. События не могут рассматриваться как факты, непосредственно порождающие гражданские процессуальные правоотношения, они могут послужить основанием, толчком к совершению действий, в результате которых и возникнет процессуальное отношение. Например, факт смерти одной из сторон может повлечь прекращение производства по делу не сам по себе непосредственно, а через действие суда, совершенное в связи с фактом смерти. События становятся поводом к совершению действий лиц, участвующих в процессе. Действия служат опосредующим звеном между совершившимися событиями и возможностью наступления процессуальных отношений. Особенность юридических фактов в том, что для возникновения отношения недостаточно одного факта, а необходим так называемый «юридический состав», т. е. группа фактов, одним из которых должно быть действие суда. Например, гражданское процессуальное правоотношение суд—истец возникает только вслед за совершением двух действий: подача заявления истцом и принятие (отказ) заявления судом.

Ни одно процессуальное отношение не может возникнуть без действия суда, так как каждое регулирует отношения именно с судом

— обязательным субъектом всех гражданских процессуальных отношений. К особенностям фактов, порождающих гражданские процессуальные правовые отношения, относится обязательная последовательность (очередность) в их возникновении. Не может сложиться, к примеру, отношения суд—третье лицо или суд—ответчик, если еще не возникло отношение суд—истец. Некоторые из фактов можно назвать узловыми, так как их совершение ведет к созданию целой группы процессуальных отношений, а сами они порождают ряд производных от них действий

— к таким фактам относится подача искового заявления или кассационной жалобы.

3. Третья необходимая предпосылка, условие для возникновения гражданских процессуальных правоотношений — это наличие правосубъектности у субъектов отношений (см. подробно гл. IV). В литературе в понятии правосубъектности объединены правоспособность и дееспособность. Первая как способность иметь гражданские процессуальные права и обязанности (правоспособность), вторая как способность осуществлять в суде соответствующие процессуальные права (дееспособность).

Гражданская процессуальная правоспособность сторон и третьих лиц (ст. 31 ГПК) связана с правоспособностью в материальном праве с той, которая определяет возможность их быть субъектами: гражданского, трудового, семейного, кооперативного права и защищать свои права в суде. Гражданская процессуальная правоспособность возникает одновременно с правоспособностью в материальном праве. Полная дееспособность признается за совершеннолетними гражданами, т. е. достигшими восемнадцатилетнего возраста. Из этого правила ГК РФ допускает два изъятия: полная дееспособность может возникнуть у гражданина до достижения им 18 лет: в случае вступления в брак, если ему в установленном порядке снижен брачный возраст (см. Семейный кодекс РФ) или в случае эмансипации (ст. 27 ГК РФ) с 16 лет. Права и интересы несовершеннолетних в возрасте от 14 до 18, как и граждан, признанных ограниченно дееспособными, защищаются в суде их законными представителями.

Коллективные организации могут участвовать в процессе, если они обладают материально-правовой правосубъектностью, которая возникает в момент их организации и прекращается в момент ликвидации. Правоспособность прокурора, организаций, участвующих в процессе в соответствии со ст. 42 ГПК, определяется соответствующими законодательными актами, определяющими цели и задачи их деятельности с момента организации до ликвидации.

В литературе не принято самостоятельно обозначать содержание правосубъектности суда. Положение суда, как субъекта процессуальных отношений, определяется конституционными принципами правосудия и Законом о статусе судей РФ.

§3. Особенности гражданских процессуальных правоотношений

Обладая всеми качествами, характеризующими правоотношения как общественное отношение, урегулированное нормами права, гражданские процессуальные отношения обладают только им присущими особенностями (признаками), а именно: в гражданском процессуальном правоотношении всегда только два субъекта, один из которых — суд. Это первая особенность гражданских процессуальных правоотношений. Двухсубъектная структура гражданских процессуальных отношений предполагает отношение между судом и каждым из участников процесса и исключает возможность возникновения отношений между участниками процесса без суда. В процессуальной литературе было высказано мнение, что процессуальные отношения могут складываться между отдельными участниками процесса, помимо суда. Это мнение нами не разделяется. Участники процесса по отношению друг к другу не несут процессуальных обязанностей, они не наделены соответствующими правомочиями, не связаны процессуальными правоотношениями, так как находятся в отношениях материально-правового характера. Так, например, стороны как участники процесса наделены равными процессуальными правами и обязанностями по отношению к суду (ст. ст. 30—34 ГПК), при этом каждая из сторон — самостоятельный субъект процессуальных отношений: суд—истец, суд—ответчик. В то же время стороны связаны между собой материально-правовыми отношениями: гражданскими, семейными, административными в зависимости от вида и содержания дела, в которых соотношение прав и обязанностей может не предполагать равенства.

Суд руководит ходом процесса, направляет действия лиц, участвующих в процессе, обеспечивает выполнение и осуществление ими прав и обязанностей, выносит постановления, имеющие властный характер, разрешает материально-правовой спор, чем и осуществляет защиту нарушенного или оспоренного субъективного права. Руководящая роль суда в процессе, властный характер его действий, содержание правомочий и обязанностей определяются содержанием и особенностями норм гражданского процессуального права, которые он применяет. Применение норм права судом, установление обстоятельств, требующих правовой регламентации, обеспечивают законность правосудия, охрану государственных и общественных интересов. Суд при этом выступает как участник процессуальных отношений, и как властный орган, наделенный полномочием разрешать правовые вопросы, которые могут возникнуть в связи с рассмотрением конкретного дела.

Наделяя суд правом требовать от участников процесса поведения в рамках предоставленных им процессуальным законодательством правомочий, государство одновременно с этим устанавливает и для самого суда рамки дозволенного поведения, а также формы ответственности за неисполнение обязанностей.

Объем прав и обязанностей суда по отношению к каждому субъекту процессуальных отношений установлен содержанием норм гражданского процессуального права в соответствии и в зависимости от целей участия лица в процессе.

В литературе отстаивается и иной взгляд на содержание процессуальных правоотношений. М. А. Гурвич, не отрицая того, что в отдельных случаях процессуальные отношения суда с другими субъектами строятся по принципу сочетания прав с корреспондирующими им обязанностями, считает, что процессуальные права по юридической природе являются правами на одностороннее волеизъявление, которое не противостоит соответствующая обязанность. «Обязанность суда по правосудию как юридическое состояние можно сравнить с правоспособностью (обязанностью). Для обоих институтов характерно отсутствие противной стороны». С этим нельзя согласиться, так как обязанность суда представляет собой конкретизацию в отдельном процессе общей и абстрактной государственной обязанности правосудия. Характер обязанностей, зафиксированных нормами, может быть императивный или диапозитивный, соответственно в процессуальных отношениях также могут быть закреплены либо обязательные правомочия, либо диспозитивные, осуществление которых зависит от самого субъекта.

Вторая особенность гражданских процессуальных правоотношений состоит в том, что они всегда выступают в правовой форме, вне которой существовать не могут. Правовая форма процессуальных отношений не только способ их фиксации и закрепления, но и неотъемлемая составная часть. Неотъемлемость гражданских процессуальных правоотношений определяется тем, что любое из процессуальных правоотношений возникает из действий суда и лиц, участвующих в процессе, которые совершаются по правилам процессуального закона. Действия, недозволенные законом, не порождают правовых последствий. Каждое процессуальное действие лица, участвующего в процессе, должно быть разрешено законом, поэтому влечет правовые последствия не только для суда, к которому оно обращено, но влияет и на процессуальное положение каждого, участвующего в деле, и обязательно облекается в правовую форму.

Третья особенность гражданских процессуальных правоотношений — их системность. Гражданские процессуальные отношения складываются и видоизменяются в период судебной деятельности в соответствии со стадиями ее, создавая систему.

Система гражданских правоотношений индивидуальна и самостоятельна для каждого дела. Она находится в постоянном движении в

зависимости от хода процесса, стадии производства, от количества субъектов, участвующих в процессе.

Любое отдельно взятое процессуальное отношение — есть элемент (составная часть) системы гражданских процессуальных отношений, определяющих развитие процессуальных действий в процессе рассмотрения и разрешения гражданских дел.

Основой единства системы гражданских процессуальных отношений служит предмет судебной деятельности — спорное материально-правовое отношение. Материально-правовое отношение определяет возможность и необходимость возникновения и существование каждого процессуального отношения и системы в целом, ибо каждое процессуальное отношение возникает в связи с необходимостью разрешения гражданского дела, в основе которого лежит материальное правоотношение.

Система отношений — есть самостоятельная группа качественно однородных общественных отношений, характеризуемых неповторимыми индивидуальными признаками.

В теории гражданского процессуального права высказано мнение о том, что нет системы гражданских процессуальных отношений, а есть единое сложное отношение, развивающееся от стадии к стадии на протяжении всего процесса, в котором собираются в единый комплекс различные процессуальные правомочия и соответствующие им процессуальные действия. Предложенная конструкция единого отношения искусственна, она построена на неправильной посылке, так как относит все без исключения процессуальные отношения к элементарным, превращающимся в сумме в одно сложное. Предполагаемое сложное отношение при данной конструкции теряет качества правового отношения, в котором место общепринятых элементов — субъектов, содержания, объекта — занимают элементарные отношения. Это утверждение неверно еще и потому, что отдельное процессуальное правоотношение есть клеточка, часть системы отношений, способ реализации совокупности гражданских процессуальных норм через соответствующую систему взаимосвязанных и взаимообусловленных отношений.

Раздел 2. Исковое производство

Глава IV. Лица, участвующие в деле

§1. Понятие лиц, участвующих в деле

Среди субъектов гражданского процессуального отношения мы прежде всего выделяем суд — орган, осуществляющий правосудие, а также всех иных субъектов процесса, которые участвуют в рассмотрении гражданского дела.

Правовое положение всех этих лиц очень разнообразно. Истец возбуждает дело для того, чтобы защитить свои кем-либо нарушенные права или охраняемые законом интересы; третье лицо вступает в дело на тот случай, если после рассмотрения дела ему придется отвечать по регрессному иску, который может предъявить к нему ответчик; эксперт оказывается вовлеченным в процесс в связи с тем, что суд вынес определение о назначении экспертизы и поручил проведение экспертного исследования именно ему; прокурор вступил в дело о признании лица недееспособным, т.к. закон обязывает его дать заключение по такому делу; свидетель вызывается в суд для дачи показаний о дорожно-транспортном происшествии; ответчик вызван в суд в связи с исковым заявлением, в котором его обвиняют в неисполнении своей обязанности об уплате алиментов несовершеннолетним детям и т. д., и т. п.

Нетрудно заметить, что у всех этих субъектов разные интересы.

Выделим основную группу, которой законодатель присвоил наименование лиц, участвующих в деле. С точки зрения обывательской все участвуют в деле: и истец с ответчиком, и свидетели, и адвокат, и переводчик. Но понятие лица, участвующего в деле, следует определить применительно к тому специальному юридическому смыслу, который предусмотрен Законом.

Закон (ст. 29 ГПК) относит к лицам, участвующим в деле, следующих субъектов: стороны (истец и ответчик); третьи лица; прокурор; органы государственного управления; профсоюзы, государственные предприятия, учреждения, организации, граждане, участвующие в процессе по основаниям, указанным в статьях 4 к 42 ГПК; заявители и заинтересованные граждане, органы госуправления, государственные предприятия, учреждения и т. д. по делам, перечисленным в статьях 231 и 245 ГПК.

Что же позволяет отличать «лиц, участвующих в деле» от других субъектов? Первый признак — наличие юридической заинтересованности. Стороны и третьи лица имеют в деле материально-правовой юридический интерес: в результате разрешения дела одна из сторон может приобрести какое-либо материальное благо, другая его лишиться. Для истца, ответчика, третьего лица, заявляющего самостоятельные требования на предмет спора это всегда прямой интерес, т.к. судебные решения непосредственно влияют на право и обязанности указанных лиц. Для третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований интерес носит косвенный характер, т.к. решение прямо на права и обязанности такого третьего лица не влияет, он заинтересован в том, чтобы решение по основному иску не оказало бы отрицательного влияния на судьбу регрессного иска.

Ни прокурор, ни органы государственного управления материального правового интереса в деле не имеют, т.к. не состоят в спорных правоотношениях ни с одной из сторон. Их интересы в деле, безусловно, имеют юридический характер, но это не материальный, а общегосударственный (прокурор) или общественный (органы государственного управления) интерес.

Необходимо иметь в виду и еще одно существенное обстоятельство. Именно лица, участвующие в деле, своими действиями оказывают влияние на возникновение и ход процесса; они вправе возбуждать дело, а в некоторых случаях требовать его прекращения; они вправе обжаловать решение, могут обращаться с просьбой к должностным лицам о принесении протеста в порядке надзора и т. д.

Среди лиц, участвующих в деле перечисленных в ст. 29 ГПК не упоминаются судебные представители. Некоторые авторы считали, что это неверно, т.к. судебные представители занимают в процессе самостоятельное место.

Другие, наоборот, полагают, что у судебных представителей нет юридического интереса, они не имеют самостоятельных процессуальных прав, они действуют от имени и в интересах представляемых ими лиц, которым и предоставлено законом право совершения этих действий.

С этими доводами трудно согласиться. Даже договорные представители (адвокаты, юрисконсульты и др.) имеют в процессе самостоятельные процессуальные права. Конечно для вступления в процесс они должны представить соответствующую доверенность на право ведения дела. Предъявив такую доверенность в суд в дальнейшем они действуют по своему разумению. Разве им нужно полномочие на совершение всех процессуальных действий? Они самостоятельно решают вопрос об истребовании и представлении судебных доказательств, о заявлении самых различных ходатайств, о правовом обосновании предъявленных от имени истца или ответчика требованиях. Только в особых случаях, предусмотренных ст. 46 ГПК они могут совершать действия по особой доверенности. Если признать, что представители якобы не имеют самостоятельных процессуальных прав, надо бы было прийти к выводу, что они не являются субъектами процессуального права, что, мягко говоря, нелогично.

Показательно, что сторонники изложенной выше точки зрения на судебное представительство полностью игнорируют то обстоятельство, что помимо договорных представителей в процессе могут выступать законные представители (родители, усыновители, опекуны), некоторые из которых имеют в деле юридический интерес и бесспорно владеют всем комплексом процессуальных прав и обязанностей, для реализации которых никаких особых доверенностей не требуется. Ребенок получил в дар или по наследству определенное имущество, которое было захвачено родственниками. Матери не нужна какая-либо доверенность на возбуждение дела в суде. Суд отказал в удовлетворении иска, а мать, тем не менее, подает кассационную жалобу. Неужели от нее такую жалобу не примут? Бесспорно примут. Это лучшее доказательство того, что законный представитель — это лицо, участвующее в деле.

Лица, участвующие в деле наделены значительным комплексом процессуальных прав, которые свидетельствуют об особом положении этих лиц по сравнению с другими субъектами процесса. Закон (ст. 30 ГПК) достаточно полно определяет состав тех прав, которыми пользуются лица, участвующие в деле. Прежде всего они вправе знакомиться со всеми материалами, которые в деле имеются. Они могут делать выписки из материалов, снимать копии. Это касается как собственных документов, так и материалов представленных другими лицами, прокурором, органами государственного управления и др. Кстати, судебный представитель, действующий на основе ордера юридической консультации и доверенности вправе делать копии, выписки и знакомиться с материалами дела без какого-либо особого полномочия от представляемого на совершение именно этих действий. Это его собственные процессуальные права как представителя. Лица, участвующие в деле, активно участвуют в судебном разбирательстве: могут заявлять отводы составу суда, прокурору, секретарю судебного заседания; вправе представлять доказательства и участвовать в их исследовании, задавать вопросы другим лицам, участвующим в деле, свидетелям и экспертам, давать объяснения об известных им обстоятельствам, имеющим значение для дела. Такие объяснения сторон третьих лиц подлежат проверке и оценке наряду с другими, собранными по делу доказательствами (ст. 60 ГПК). Лица, участвующие в деле, имеют право заявлять ходатайства: об истребовании доказательств, о назначении экспертизы, об обеспечении иска, о приостановлении производства по делу и т. д. В ходе процесса лица, участвующие в деле, вправе давать устные и письменные объяснения суду, представлять свои доводы и соображения по всем вопросам, возникающим в ходе судебного разбирательства, они могут возражать против ходатайств, доводов и соображений других лиц, участвующих в деле, а также любых субъектов, которые высказали в ходе процесса какие-либо суждения. Лица, участвующие в деле, имеют право обжаловать или опротестовать (прокурор) решения или определения в надлежащем порядке и в установленные законом сроки. Они имеют также и иные процессуальные права, предусмотренные в законе. В ст. 30 ГПК указывается, что лица, участвующие в деле обязаны добросовестно пользоваться всеми принадлежащими им правами и исполнять предусмотренные законом обязанности. Злоупотребление правом или неисполнение установленной в законе обязанности может повлечь применение санкций либо неблагоприятно отразиться на содержании судебного решения. Сторона (истец или ответчик) не реализует предоставленную ей законом возможность активной защиты своих прав и интересов. «Каждая сторона должна доказать те обстоятельства, на которые она ссылается как на основание своих требований и возражений» (ст. 50 ГПК). Сторона не сделала этого: истец в таком случае получит судебное решение об отказе в иске, а ответчик решение об удовлетворении иска. Безответственное отношение к своим правам и неисполнение обязанности может поставить лицо, участвовавшее в деле, в положение субъекта, к которому применяется санкция. За невыполнение обязанности по представлению в суд письменных доказательств (при отсутствии уважительных причин) виновные должностные лица и граждане участвующие или не участвующие в деле подвергаются штрафу до 50 минимальных размеров оплаты труда, а в случае неисполнения повторного и последующих требований — штрафу в размере до 100 минимальных размеров оплаты труда (ст. 65 ГПК) Такая же санкция установлена за непредставление вещественных доказательств (ст. 70 ГПК).

§2. Гражданская процессуальная правоспособность и дееспособность

1. Гражданская процессуальная правоспособность — предусмотренная законом возможность иметь процессуальные права и нести процессуальные обязанности. Она тесно связана с гражданской правоспособностью (ст. 17,18 ГК РФ), но не тождественна ей. В порядке гражданского судопроизводства рассматриваются не только дела, возникающие из гражданских правоотношений, но и дела, возникающие из административных, трудовых, семейных, налоговых, государственных и иных правоотношений. Для гражданского права сейчас аксиоматично, что субъектами права являются: граждане России, иностранные граждане и лица без гражданства; российские и иностранные юридические лица; Российская Федерация, субъекты Российской Федерации, муниципальные образования.

Граждане обладают гражданской процессуальной правоспособностью с момента рождения, а прекращается их правоспособность в момент смерти. Что касается организаций, то их процессуальная правоспособность возникает с того момента, когда они стали субъектами материального права. Именно с этого момента они обладают правом на использование средств процессуальной защиты.

Что касается вопроса о том, распространяется ли процессуальная правоспособность лишь на стороны и третьи лица или является понятием более широким, имеющим в виду также и других субъектов (суд, прокуратура, судебные представители и др.), то вопрос этот продолжает оставаться спорным.

2. Гражданская процессуальная дееспособность — способность самостоятельно осуществлять защиту своих прав в суде: лично возбудить гражданское дело, лично распоряжаться своими материальными и процессуальными правами, лично участвовать в судебном разбирательстве, поручать ведение своего дела судебному представителю и т. д.

Полная гражданско-процессуальная дееспособность граждан возникает с 18 лет (ч. 1 ст. 32 ГПК). Несовершеннолетний, достигший 16 лет, может лично осуществлять свои права и обязанности в суде, в случае объявления его полностью дееспособным (эмансипация — ч. 1 ст. 27 ГК). Несовершеннолетний, достигший 16 лет может быть объявлен полностью дееспособным, если он работает по трудовому договору, в том числе и по контракту, или с согласия родителей, усыновителей или попечителей занимается предпринимательской деятельностью. Объявление несовершеннолетнего полностью дееспособным (эмансипация) производится по решению органов опеки и попечительства — с согласия обоих родителей либо при отсутствии такого согласия — по решению суда (ч. 2 ст. 27 ГК).

Права несовершеннолетних в возрасте от 14 до 18 лет, а так же граждан признанных ограниченно дееспособными, должны защищаться в суде их законным представителем. В случае возбуждения дела, в котором стороной является несовершеннолетний от 14 до 18 лет либо лицо, ограниченно дееспособное, суд обязан привлечь к участию в деле несовершеннолетнего или ограниченно дееспособного, которые вправе совершать в суде соответствующие процессуальные действия, однако отказываться от иска, заключать мировое соглашение или признавать иск эти лица могут только с согласия своих законных представителей.

В некоторых правоотношениях (трудовые, колхозные, из причинения вреда и др.) несовершеннолетние имеют право лично защищать в суде свои права и интересы. Так, например, уволенный по инициативе администрации несовершеннолетний 17 лет, вправе самостоятельно предъявить в суд иск о восстановлении на работе. Привлекать ли в этом случае к участию в деле его законных представителей зависит от усмотрения суда.

Если несовершеннолетний (до 18 лет) вступил в брак с соответствующего разрешения, он приобретает дееспособность в полном объеме, в том числе и в части гражданского процесса. «Приобретенная в результате заключения брака дееспособность сохраняется в полном объеме и в случае расторжения брака до достижения восемнадцати лет» (ст. 21 ГК). Так, вступившая в брак 16-летняя, вправе самостоятельно возбудить дело о признании этого брака недействительным (или о его расторжении), она может предъявить иск о взыскании алиментов на ребенка и о разделе имущества. В этот же период она вправе предъявить любой другой иск, вытекающий из иных (например, жилищных) правоотношений.

Полностью недееспособные лица (не достигшие 15 лет, объявленные недееспособными в установленном законом порядке) не могут самостоятельно вести процесс, их права и интересы защищают их законные представители (родители, усыновители, опекуны) — ч. 2 ст. 32 ГПК

В некоторых случаях недееспособный может добиться возбуждения дела не имея на это соответствующих прав. Закон в таком случае обязывает суд оставить заявление без рассмотрения и привлечь к участию в деле законного представителя недееспособного (п. ст. 221 ГПК). Законный представитель может подтвердить все действия недееспособного либо некоторые из них. Если судья отказал в принятии заявления по основанию п. 8 ст. 129 ГПК, это не препятствует законному представителю недееспособного вторичному обращению в суд с заявлением по тому же делу, если будет устранено допущенное нарушение (ст. 129 ГПК, последний абзац).

§3. Стороны

1. Понятие сторон в гражданском процессе. Сторонами в гражданском процессе называются лица, от имени которых ведется процесс и материально-правовой спор которых должен разрешить суд. Сторонами в гражданском процессе — истцом и ответчиком могут быть граждане, граждане-предприниматели, государственные предприятия и учреждения, кооперативные организации, общественные организации и иные субъекты, пользующиеся правами юридических лиц. В качестве сторон могут выступать иностранные граждане и фирмы, лица без гражданства.

В каждом деле искового производства всегда две стороны.

Истец — лицо, в защиту прав и интересов которого возбуждено гражданское дело. Возбудить дело может само заинтересованное лицо, это может сделать прокурор, а в случаях, предусмотренных в законе, дело может быть возбуждено по инициативе органов государственного управления, профсоюзов, предприятий, колхозов и других кооперативных и общественных организаций, а также отдельных граждан (ст. 4 ГПК). Само по себе слово «истец» происходит от слова «искать» — искать зашиты. Истцовую сторону принято называть активной, поскольку действия в защиту ее прав и интересов влекут за собой возникновение процесса. Однако это не всегда субъективная активность именно истца. Если дело возбуждено прокурором или организациями или гражданами, имеющими на это право согласно ст. 4 ГПК, заинтересованное лицо должно быть извещено об этом и участвовать в деле в качестве истца (ч. 2 ст. 33 ГПК).

Ответчик — лицо, привлекаемое к ответу по иску, поскольку на него указывается в иске как на нарушителя права. Во многих случаях причиной предъявления иска являются действие или бездействие самого ответчика (неуплата долга в установленный срок, оспаривание права авторства, причинение вреда и т. п.). Однако в отдельных случаях ответчик может сам никаких действий, ущемляющих права и интересы истца, не совершать (владелец источника повышенной опасности, малолетний наследник, к которому предъявлен иск о признании завещания недействительным, и т. д.), но объективно оказаться субъектом спорного материального правоотношения на так называемой пассивной стороне.

Спорное материальное правоотношение — объект процесса по конкретному гражданскому делу, а его субъекты являются сторонами. Вопросы о существовании или несуществовании этого правоотношения, его содержании, о том, нарушены ли в действительности и в какой мере права истца и должен ли за это отвечать ответчик, будут решены судом только после рассмотрения дела по существу. Однако уже в момент возбуждения дела очевидны следующие существенные признаки сторон:

1) от имени сторон ведется процесс по делу, они персонифицируют гражданское дело. Это имеет большое практическое значение, так как закон запрещает предъявление и рассмотрение уже разрешенного иска между теми же сторонами, о том же предмете и по тем же основаниям (ст. ст. 129, 219 ГПК);

2) отношения между сторонами в результате предъявления иска приобретают официально спорный характер. Задача суда состоит в том, чтобы эти отношения урегулировать;

3) стороны — субъекты спорного материального правоотношения — имеют в деле материально-правовой интерес. Судебное решение повлияет на их материальные права, они либо приобретут какие-нибудь материальные блага, либо лишатся их;

4) вступив в процессуальные правоотношения с судом, стороны имеют в деле процессуальную заинтересованность, состоящую в возможности защиты своих прав, в стремлении получить благоприятное решение и реализовать его;

5) являясь главными участниками процесса, стороны обязаны нести судебные расходы.

В совокупности указанные выше признаки свойственны лишь сторонам и именно совокупность этих признаков позволяет отграничить стороны от других лиц, участвующих в деле. Понятие сторон применяется в делах искового производства. Участниками дел особого производства, а также дел, возникающих из административных правонарушений, являются заявители, жалобщики и заинтересованные лица. Эти лица пользуются правами сторон за отдельными изъятиями, установленными законом.

2. Процессуальные права и обязанности сторон. Закон устанавливает, что стороны пользуются равными процессуальными правами (ч. 3 ст. 33 ГПК). Соответственно они несут и равные процессуальные обязанности. Все процессуальные права сторон вытекают из установленного ст. 46 Конституции РФ права на судебную защиту. Вся система гражданского судопроизводства является по существу конкретизацией этого конституционного положения, реальной гарантией его осуществления.

Процессуальные права сторон разнообразны, и в данном случае необходимо произвести лишь их общий обзор. Стороны прежде всего обладают правом на непосредственное участие в деле. Они вправе участвовать во всех судебных заседаниях по делу, присутствовать при совершении процессуальных действий, знакомиться с материалами дела, делать выписки из них, снимать копии. Стороны имеют право предварительно оценивать беспристрастность членов суда — им предоставлено право заявления отводов. Стороны, являясь материально заинтересованными лицами, могут самостоятельно определять объем защиты своих прав и интересов, а также вносить изменения в заявленные требования. Так, истец может отказаться от иска, а ответчик признать иск. Между сторонами может быть заключена мировая сделка. Истец может изменить основание или предмет иска и т. д.

Широки права сторон по использованию процессуальных средств судебной защиты. Стороны имеют право представлять доказательства и участвовать в их исследовании, задавать вопросы другим лицам, участвующим в деле, а также свидетелям и экспертам, заявлять различные ходатайства, представлять свои доводы и возражать на доводы противоположной стороны. Ответчик имеет право помимо возражений на иск использовать в качестве защиты встречный иск.

Стороны имеют право добиваться проверки законности и обоснованности решения. Они могут обжаловать решение в кассационном порядке, возбуждать вопрос о его пересмотре по вновь открывшимся обстоятельствам, они могут обращаться к соответствующим должностным лицам с просьбой о пересмотре решения в порядке надзора. Окончательная реализация решения (его исполнение) зависит от осуществления сторонами их права требовать принудительного исполнения решения. Стороны имеют целый ряд других процессуальных прав: могут вести дело лично или через представителей, просить об обеспечении иска, требовать возмещения судебных расходов и т. д.

Процессуальные обязанности сторон делятся на общие и специальные. В ряду общих обязанностей важное место занимает добросовестность. Обладая широкими процессуальными правами, стороны обязаны добросовестно их использовать (ст. 30 ГПК). В большинстве случаев эта обязанность выполняется добровольно, однако на сторону, недобросовестно заявившую неосновательный иск или спор против иска либо систематически противодействующую правильному и быстрому рассмотрению и разрешению дела, суд может возложить уплату в пользу другой стороны вознаграждения за фактическую потерю рабочего времени в соответствии со средним заработком, но не свыше 5% от удовлетворенной части иска (ст. 92 ГПК).

Стороны обязаны подчиняться процессуальной регламентации — совершать процессуальные действия в установленные законом или судом сроки, своевременно оплачивать расходы по делу, представлять процессуальные документы по установленной законом форме. Несоблюдение этих требований лишает сторону права совершения соответствующих процессуальных действий.

Что касается общей обязанности стороны быть правдивой в ходе процесса, то, на наш взгляд, эта обязанность имеет моральный, а не

правовой характер.

Специальные процессуальные обязанности возлагаются на стороны в связи с необходимостью совершения отдельных процессуальных действий. Так, например, закон установил, что лицо, ходатайствующее перед судом об истребовании письменного доказательства от лиц, участвующих или не участвующих в деле, должно обозначить это доказательство, указать причины, препятствующие самостоятельному их получению, и основания, по которым оно считает, что доказательство находится у данного лица или организации (см. ст. 64 ГК, в ред. 27 октября 1995 г.).

3. Надлежащая сторона в деле. Замена ненадлежащей стороны.

Право на судебную защиту принадлежит каждому гражданину. Этим же правом могут воспользоваться иностранцы и лица без гражданства. Организации, обладающие гражданской процессуальной правоспособностью и дееспособностью, также имеют это право. Таким образом, любое правоспособное лицо может занять процессуальное положение стороны. Однако для участия в данном деле необходимо иметь конкретную материально-правовую заинтересованность именно в этом деле, т.е. быть надлежащей стороной. Если виндикационный иск предъявлен не самим собственником или законным владельцем вещи, а его сыном (собственник жив) — такой иск предъявляется ненадлежащим истцом. Предъявляя иск, истец должен представить суду данные, из которых было бы видно, что он является надлежащим истцом, а привлекаемое им к ответу лицо является надлежащим ответчиком. Истец должен легитимировать себя и ответчика. Легитимация (узаконение) имеет целью четкое определение субъективного состава участников спора, правильную юридическую квалификацию спора. Легитимация обеспечивает вынесение решения в отношении действительно материально заинтересованных лиц. Если иск предъявлен прокурором либо организациями или гражданами, возбуждающими дело в интересах других лиц, прокурор и эти организации должны также легитимировать истца и ответчика. Следовательно, надлежащими сторонами в гражданском деле являются лица, в отношении которых есть данные о том, что они могут быть субъектами спорного материального правоотношения.

Надлежащая сторона определяется судом на основании норм материального права. Уже при приеме искового заявления суд должен установить, принадлежит ли истцу право требования и является ли ответчик тем лицом, которое должно отвечать по иску (ст. 36 ГПК). Участие в деле ненадлежащего истца или ненадлежащего ответчика препятствует законному и обоснованному разрешению спора. В связи с этим возникает проблема замены ненадлежащей стороны.

К сожалению, дело не всегда возбуждается надлежащим истцом, а в качестве отвечающего по иску не всегда привлекается надлежащий ответчик. Процессуальный закон (ст. 129 ГПК) не предусматривает отказа в принятии заявления от ненадлежащего истца или отказа в принятии иска, обращенного к ненадлежащему ответчику. Ненадлежащий истец или ответчик должны быть заменены надлежащими в порядке, установленном ст. 36 ГПК Однако замена ненадлежащих истца или ответчика может быть произведена только с согласия истца. Для замены ненадлежащего (первоначального) истца необходимо не только его согласие на выбытие из дела, но и согласие надлежащего истца на вступление в процесс. При наличии их обоюдного согласия происходит замена. Если истец не согласен на замену его другим лицом, то это лицо может вступить в дело в качестве третьего лица, заявляющего самостоятельные требования на предмет спора, о чем суд извещает это лицо (ч. 2 ст. 36 ГПК). Если первоначальный истец готов на выбытие из дела, а надлежащий истец не желает в него вступать, в деле не оказывается истца, и суд должен прекратить производство по делу в порядке ст. 3 и п. 4 ст. 219 ГПК. Несогласие первоначального истца на выбытие и отказ надлежащего истца на вступление в дело должны повлечь рассмотрение дела по существу и вынесение решения об отказе в иске.

Для замены ненадлежащего ответчика также требуется согласие истца. При согласии на такую замену суд освобождает первоначального ответчика от участия в деле и привлекает нового ответчика. В случае несогласия истца на замену ответчика другим лицом суд привлекает это лицо в качестве второго ответчика (ч. 3 ст. 36 ГПК).

Замена ненадлежащих сторон происходит в том же процессе без прекращения или приостановления производства. Если замена происходит в заседании суда, последний может отложить дело слушанием с тем, чтобы дать время надлежащей стороне вступить в дело и подготовиться к защите своих интересов. После замены ненадлежащей стороны рассмотрение дела производится с самого начала (ч. 4 ст. 36 ГПК), т.е. со стадии подготовки дела к судебному разбирательству. Замена ненадлежащей стороны может быть произведена только в суде первой инстанции. Замена ненадлежащей стороны должна производиться судом в открытом судебном заседании, с обязательным вызовом всех участвующих в этом деле лиц.

4. Процессуальное правопреемство. В ходе процесса по конкретному делу может возникнуть необходимость замены участвующих в деле лиц в результате правопреемства, которое произошло в материальных правоотношениях. Гражданин, являющийся стороной в деле, может умереть, оставив свое имущество наследникам (по закону или по завещанию). Юридическое лицо может быть реорганизовано или прекратить существование. Помимо этого общего (универсального) правопреемства возможно правопреемство в отдельном правоотношении (сингулярное). Сторона может переуступить право требования (ст. ст. 388, 389, 390 ГК РФ) или осуществить перевод долга (ст. ст. 391, 392 ГК РФ). В любом деле процессуальное правопреемство возможно лишь в том случае, когда происходит правопреемство в материальных правоотношениях. Если материальные правоотношения и возникающий на их основе интерес носят сугубо личный характер (взыскание алиментов, восстановление на работе, выселение из-за невозможности совместного проживания, возмещение ущерба, причиненного здоровью, и т. п.), невозможность материального правопреемства обусловливает и невозможность правопреемства в процессе.

Материальное правопреемство автоматически не порождает процессуального правопреемства. Вступление в процесс правопреемника-истца зависит от его волеизъявления. Привлечение в процесс правопреемника-ответчика опять-таки зависит от воли истца или другого участвующего в деле лица. Только после того, как будет определен правопреемник выбывшего лица (п. 1 ст. 216 ГПК), а от заинтересованных лиц поступит соответствующее заявление (ст. 218 ГПК), приостановленное в результате смерти гражданина или ликвидации юридического лица производство по делу может быть возобновлено. В этом смысл диспозитивного характера процессуальных прав сторон.

Порядок осуществления правопреемства в процессе следующий: 1) в случаях наступления обстоятельств, являющихся основанием для универсального правопреемства в материальном праве, производство по делу должно быть обязательно приостановлено (п. 1 ст. 214 ГПК); 2) в случаях сингулярного правопреемства вступление в дело правопреемника происходит без приостановления производства по делу; 3) правопреемник должен представить суду документы, удостоверяющие его правопреемство в материальных правоотношениях (свидетельство о праве наследования, документ о реорганизации юридического лица, документ о передаче прав по ценной бумаге — ст. 146 ГК РФ); 4) если правопреемство в материальном праве наступает в отношении нескольких лиц, каждое из них может вступить в дело по своему желанию. Вступление одного из правопреемников в дело не связывает других правопреемников, однако суд обязан известить их о возобновлении процесса; 5) правопреемство возможно в любой стадии процесса (ч. 1 ст. 40 ГПК); 6) для правопреемника все действия, совершенные до его вступления в дело, обязательны в той мере, в какой они были обязательны для лица, которое правопреемник заменил (ч. 2 ст. 40 ГПК). Так, например, правопреемник не может оспорить совершенных правопредшественником действий по распоряжению объектом процесса (отказ от иска, мировая сделка), если они были приняты судом и, следовательно, были обязательны для правопредшественника. Правопреемник не вправе требовать перепроверки доказательств, если в их исследовании участвовал правопредшественник; 7) при процессуальном правопреемстве процесс не начинается вновь (как при замене ненадлежащей стороны), а возобновляется с той стадии, на которой был приостановлен (универсальное правопреемство), либо продолжается с той стадии, на которой произошло правопреемство (сингулярное правопреемство).

Таким образом, процессуальное правопреемство является особым случаем замены лиц в процессе. От замены ненадлежащей стороны правопреемство отличается несколькими существенными моментами: оно возможно в любой стадии процесса, в том числе и в стадии исполнения, в то время как замена ненадлежащей стороны может происходить только в первой инстанции: оно влечет возобновление или продолжение процесса с той стадии, где произошло правопреемство, а не проведение процесса заново, как при замене ненадлежащей стороны; оно ведет к передаче правопреемнику всех процессуальных прав и обязанностей правопредшественника, в то время как при замене ненадлежащая сторона не может ничего передать надлежащей, поскольку устраняется из процесса именно потому, что не может быть субъектом спорного материального правоотношения и, следовательно, иметь законные процессуальные права; и последнее — при правопреемстве правопреемник никогда не может участвовать в деле вместе с правопредшественником, а ненадлежащая сторона, если против ее выбытия возражает истец либо она сама, может участвовать в деле наряду с надлежащей стороной.

5. Процессуальное соучастие. В отдельных случаях спорное материальное правоотношение может оказаться многосубъективным. Тогда на истцовой или ответной стороне могут выступать несколько лиц. Например, если бригада плотников, состоящая из трех человек, не получила обусловленного договором денежного расчета за произведенные работы по строительству дома для гр-на Б., три человека (три соистца), составляющие бригаду, могут предъявить иск гр-ну Б.

Гр-не А и Г. причинили телесные повреждения гр-ну К., в результате которых он стал инвалидом. Причинение вреда здоровью повлекло за собой имущественный ущерб для гр-на К., который может предъявить иск к гр-нам А. и Г. (соответчикам).

Закон устанавливает, что иск может быть предъявлен совместно несколькими истцами или к нескольким ответчикам (ст. 35 ГПК). Участие в одном деле на стороне истца или ответчика нескольких лиц, находящихся в спорных правоотношениях с противоположной стороной, называется процессуальным соучастием. Объединение в одном деле нескольких требований и одновременное их рассмотрение ускоряют процесс защиты права. Соучастие способствует также тому, что в рамках одного дела концентрируется весь доказательственный материал, который оценивается судом в совокупности, обеспечивая достижение объективной истины и предотвращая противоречия в разрешении комплекса спорных вопросов.

Особый характер материально-правовых отношений (их многосубъективность) обусловливает необходимость обязательного привлечения к участию в деле всех возможных субъектов материально-правового спора. В этом случае имеет место обязательное соучастие. Помимо обязательного возможно факультативное соучастие, которое применяется в тех случаях, когда спорящие субъекты связаны между собой однородными и взаимосвязанными требованиями. Обязательное соучастие применяется, например, по иску об освобождении имущества от ареста (исключение из описи). Истцом по делу является собственник или законный владелец имущества, включенного в опись в связи с привлечением к ответственности лица, у которого имущество оказалось в момент описи. Это лицо — должник (или осужденный), имущество которого подлежит конфискации либо на которое может быть обращено взыскание по требованиям других лиц.

На ответной стороне в этом деле выступает несколько лиц: должник, у которого описано имущество и который предполагается собственником или законным владельцем описанного имущества, пока не доказано обратное; лица (организации и граждане), по претензии которых произведена опись имущества; финансовые органы привлекаются в качестве ответчиков, если предполагается конфискация включенного в опись имущества. Ответчики (соответчики) являются субъектами спорного материального правоотношения по поводу включенного в опись имущества, а поэтому их привлечение к участию в деле является обязательным. Обязательное соучастие встречается и во многих других случаях. При предъявлении иска престарелым родителям-инвалидам к своему взрослому сыну о взыскании алиментов, к делу должны быть привлечены в качестве соответчиков все другие дети истца. Их привлечение необходимо для того, чтобы установить размер взыскиваемых с ответчика алиментов с учетом доходов каждого другого ребенка истца. В случае предъявления иска о возмещении ущерба, причиненного действиями работника, суд, установив, что ущерб организации причинен не только по вине работника, к которому предъявлен иск, но и по вине должностного лица, должен решить вопрос о привлечении этого лица к участию в деле в качестве второго ответчика (соответчика) и вправе возложить в соответствующих долях обязанность по возмещению ущерба на обоих ответчиков. По искам в защиту чести и достоинства (ст. 152 ГК РФ) в качестве ответчиков обязательно должны привлекаться (если порочащие сведения были опубликованы в печати) орган печати и автор опубликованных материалов. Во всех этих и во многих других встречающихся в судебной практике случаях обязательного соучастия соучастники находятся в спорных правоотношениях с противоположной стороной и одновременно связаны друг с другом определенным материально-правовым интересом. В тех случаях, когда соучастие является обязательным, раздельное рассмотрение исков недопустимо, а непривлечение на ту или другую сторону соистцов или соответчиков влечет нарушение прав сторон и вынесение незаконного или необоснованного решения.

Факультативное соучастие применяется как на истцовой, так и на ответной стороне. Процессуальное соучастие возможно не в любом случае предъявления одним истцом нескольких исков к разным ответчикам или нескольким истцам к одному ответчику, а лишь в тех случаях, когда эти иски однородны и связаны между собой. Так, например, если жилищный орган предъявил иск к гр-ну Д. о выселении как не имеющему права на жилую площадь, а к гр-ну Н. о выселении ввиду систематического разрушения им жилого помещения, соединение таких исков и применение соучастия на стороне ответчика будут неверными, так как иски эти и не однородны, и не связаны между собой. Однородными следует считать требования, имеющие схожие основания и предмет. Основаниями требований являются юридические факты, например, факты невыплаты нескольким работникам за сверхурочную работу и т. д. Под однородным предметом иска следует понимать сходство тех действий, совершения которых истец добивается от ответчика, например, несколько требований об оплате сверхурочной работы. Требования должны быть не только однородными, но и связанными между собой. Например, увольнение нескольких работников из одного подразделения предприятия и по одному приказу, неуплата за работы, выполняемые по одному наряду, и т. д. В отличие от обязательного соучастия, в котором соучастники связаны определенным общим правовым интересом, при факультативном соучастии между соистцами или соответчиками никаких правовых связей нет.

Если суд установил однородность предъявленных требований и их взаимную связь, он может допустить процессуальное соучастие из соображений целесообразности. Однако в силу того, что соучастники не связаны взаимными интересами, суд может не допустить соучастия, если соединение требований не будет способствовать ускорению процесса и процессуальной экономии.

6. Права и обязанности соучастников. Прежде всего соучастники наделены всеми правами сторон. Каждый из соистцов или соответчиков по отношению к другой стороне выступает самостоятельно. Отказ от иска одного из соистцов не связывает других, а признание иска одним из соответчиков касается только этого ответчика. Все соистцы и соответчики имеют равные права и несут равные обязанности.

Соучастники имеют право поручить ведение своего дела одному из соучастников (ст. 35, п. 6 ст. 44 ГПК). В случае подачи одним из соучастников кассационной жалобы другие соучастники вправе присоединиться к поданной жалобе (ст. 290 ГПК).

§4. Третьи лица

1. Понятие и виды третьих лиц. Наряду со сторонами (истцом и ответчиком) в деле могут участвовать третьи лица. Участие в процессе третьих лиц обусловлено тем, что решение по делу может так или иначе повлиять на права и интересы лиц, которые не занимают процессуального положения сторон. Третьи лица никогда сами не возбуждают дело и не формируют первоначального спорного материального правоотношения, складывающегося прежде всего между истцом и ответчиком. Однако у третьих лиц всегда имеется определенная материальная заинтересованность в исходе дела.

После смерти гр-на А. остался дом и другое имущество. В доме проживал сам А., сдавая в наем одну комнату с кухней и верандой гр-ну Б. по письменному договору (1992 г.) на срок до мая 1996 г. В связи с отказом Б. освободить занимаемое им помещение гр-н А. (сын наследователя) предъявил к Б. иск. В дело хочет вступить гр-ка С., которой покойный А. завещал дом со всеми постройками, которые есть на участке.

Гр-н Б. оставил автомобиль во дворе своего дома. Рано утром он обнаружил, что специальная автомашина, вывозящая бочки с мусором, задела его машину и серьезно повредила крыло и дверцу. За рулем находился шофер Ф.

Рабочий Г. был уволен по п. 4 ст. 33 КЗоТ без санкции профсоюзного комитета, т.е. с грубым нарушением закона. Восстанавливая Г. на прежнее место работы, суд одновременно взыскал в его пользу заработную плату за время вынужденного прогула — 530500 р. К участию в деле был привлечен директор предприятия Д., подписавший приказ об увольнении и по вине которого предприятию был причинен материальный ущерб в сумме 530500 р.

Наследница по завещанию С., шофер Ф. во втором примере, директор Д. в третьем могут занять положение третьих лиц. Они вступают в процесс, который уже начался, но не по их инициативе. В деле они имеют материально-правовую заинтересованность, так как решение по делу может затронуть их права и обязанности. Вступив в дело, третьи лица защищают свои субъективные права и интересы, которые не совпадают с правами и интересами сторон.

Таким образом, лица, вступающие в уже начавшийся процесс для защиты своих субъективных прав и интересов, не совпадающих с правами и интересами сторон, называются третьими лицами.

Участие третьих лиц позволяет объединить в одном деле все доказательственные материалы, поскольку третьи лица заинтересованы в подтверждении выдвигаемых ими доводов и могут располагать соответствующими фактическими данными. Их участие в деле обеспечивает также возможность наиболее полного исследования судом всех обстоятельств дела и предотвращает опасность вынесения судом противоречивых решений. Участие третьих лиц обеспечивает более быстрое решение вопроса о защите прав и интересов участников процесса, экономит время органов правосудия. -Степень заинтересованности третьих лиц в процессе может быть различной. В одном случае (первый из приведенных выше примеров) третье лицо заявляет самостоятельное требование на предмет спора. В других третье лицо, не имея таких требований, юридически заинтересовано в исходе дела, так как судебное решение по делу может повлиять на его права или обязанности по отношению к одной из сторон. В соответствии с этим закон различает два вида или две формы участия третьих лиц в гражданском процессе: 1) третьи лица, заявляющие самостоятельные требования на предмет спора (ст. 37 ГПК); 2) третьи лица, не заявляющие самостоятельных требований на предмет спора

2. Третьи лица, заявляющие самостоятельные требования. Возбужденное истцом дело вовлекает в процесс прежде всего ответчика. Однако предмет спора может оказаться в сфере прав и интересов другого лица и последнее хотело бы защитить их. Так возникает «третье лицо». Например, между истцом С. и ответчиком Б. идет судебный спор о праве собственности на машину «Ауди» в связи с заключенным договором купли-продажи. О споре узнал гр-н Д., у которого была похищена автомашина «Ауди», и он считает, что спорная автомашина и является той, которая ранее принадлежала ему. Гр-н Д. может вступить в уже начатое по иску С. дело в качестве третьего лица, заявляющего самостоятельное требование на предмет спора. В данном случае это лицо предъявляет требование о праве собственности на автомашину. Однако предметом спора может быть не только имущество. Между сторонами может идти спор о праве на жилую площадь, о правах авторства на изобретение или литературное произведение и т. д. Поэтому предметом спора нужно считать спорное правоотношение, на которое у третьего лица имеется самостоятельное притязание.

Закон предусматривает, что третьи лица, заявляющие самостоятельные требования на предмет спора, могут вступать в дело до постановления решения и, участвуя в деле, пользуются всеми правами, несут все обязанности истца (ст. 37 ГПК). Это означает, что третье лицо должно оформить свое вступление в процесс путем подачи искового заявления, отвечающего всем требованиям ст. 126 ГПК. Исковое заявление должно быть оплачено государственной пошлиной. Разрешая вопрос о допуске третьего лица в процесс, судья должен вынести об этом определение (п. 3 ст. 141 и ст. 142 ГПК).

Вступив в дело с самостоятельными требованиями, третье лицо пользуется правами истца. Оно может отказаться от своего иска, заключить мировую сделку, увеличить или уменьшить размер заявленных им исковых требований, обжаловать судебное решение, возбуждать любые ходатайства процессуального характера и т. д.; Однако из этого не следует, что процессуальное положение третьего лица полностью тождественно положению истца, а термин «третье лицо» имеет в этом случае «чисто техническое значение, как это иногда высказывается в литературе». Кроме того, третье лицо находится с другими участниками спора в специфических отношениях, которые не свойственны для истцов и соистцов. Так, например, если третье лицо находится в спорных отношениях с обеими сторонами, то ответчиками по иску третьего лица являются и истец, и ответчик. В литературе иногда высказывается мнение, что так бывает всегда и предъявление иска третьим лицом к одной из сторон невозможно. Это ошибочное суждение. В отдельных случаях третье лицо может предъявить самостоятельное требование лишь к истцу, не предъявляя такого же требования к ответчику. Так, например, третье лицо может вступить в дело по иску собственника дома о выселении нанимателя. Не имея интереса в выселении ответчика, третье лицо может обратить свое притязание только к истцу. Если притязание вступающего в дело лица обращено к ответчику, но одновременно оно противоречит притязанию истца, то такое лицо должно занять в деле процессуальное положение третьего лица с самостоятельными требованиями, а ответчиками по его иску будут первоначальные истец и ответчик. Если притязание вступившего в дело лица обращено к ответчику, но не противоречит притязанию истца, такое лицо должно занять в деле процессуальное положение соистца, который вступает в уже начавшийся процесс. Например, по иску в защиту прав авторства в дело может вступить соавтор истца, если у него нет каких-либо притязаний к своему соавтору. Таким образом, ответчиком по иску третьего лица, как правило, являются первоначальные истец и ответчик. В отдельных случаях ответчиком по иску третьего лица может быть только один истец. Правильное решение вопроса о положении лица, вступившего в уже начатый процесс, обусловливает и правильное распределение судебных расходов. Если третье лицо предъявило иск к одному истцу и иск удовлетворен, то третье лицо имеет право на возмещение расходов с истца. Если иск был предъявлен к обеим сторонам и удовлетворен, обе стороны должны возместить судебные расходы третьему лицу. Если вступившее в дело лицо предъявило иск только к ответчику, оно является соистцом и имеет право на возмещение судебных расходов (в случае удовлетворения иска) с ответчика.

Третье лицо с самостоятельными требованиями вступает в дело по собственной инициативе. В некоторых случаях суд может известить третье лицо о том, что его интересы затрагиваются находящимся на рассмотрении суда делом. Третье лицо может вступить в уже начавшийся процесс в стадии подготовки дела к судебному разбирательству, в ходе судебного заседания, но до вынесения решения по делу. После вынесения решения по делу третье лицо может защитить свои интересы путем предъявления самостоятельного иска.

При вступлении третьего лица в процесс суд должен рассмотреть два иска: иск первоначального истца и иск третьего лица, заявившего самостоятельные требования. В соответствии с этим должно быть сформулировано и решение суда.

3. Третьи лица, не заявляющие самостоятельных требований. Ст. 38 ГПК предусматривает, что третьи лица, не заявляющие самостоятельных требований на предмет спора, могут вступить в дело на стороне истца или ответчика, если решение по делу может повлиять на их права или обязанности по отношению к одной из сторон. Они могут быть привлечены к участию в деле также по ходатайству сторон, прокурора или по инициативе самого суда.

Так, например, гр-н Д. предъявил иск к Томилинскому поселковому потребительскому обществу о признании недействительным договора купли-продажи автомобиля ГАЗ-24 и взыскании стоимости автомашины. Автомобиль был изъят у Д. следственными органами, поскольку выяснилось, что он был похищен у гр-на Б., а затем продан через комиссионный магазин с нарушением правил торговли. Надлежащим ответчиком по делу здесь является потребительское общество, заключившее с Д. договор купли-продажи автомашины, которое, в свою очередь, вправе предъявить регрессное требование к комитенту, участвующему в этом деле в качестве третьего лица.

Пo делам о взыскании алиментов на детей в тех случаях, когда ответчик уже уплачивает алименты на детей, рожденных в другом браке (на основании судебного решения), суд должен привлечь к делу получательницу алиментов в качестве третьего лица, так как в случае удовлетворения иска размер взыскиваемых алиментов будет уменьшен. Так, например, ответчик уже уплачивал на одного ребенка алименты в размере 1/4 заработка. Если иск о взыскании алиментов на второго ребенка будет удовлетворен, то на двоих детей ответчик по закону (ст. 81 Семейного кодекса Российской Федерации) должен платить 1/3 своего заработка, т. е. по 1/6 на каждого ребенка. Следовательно, мать первого ребенка имеет в деле юридический интерес, поскольку в результате присуждения алиментов на второго ребенка размер получаемых ею алиментов уменьшается с 1/4 заработка ответчика до 1/6. Ее вступление в процесс тем более необходим, так как в отдельных случаях иск об алиментах на второго ребенка предъявляется с целью добиться снижения размера алиментов, выплачиваемых на детей ответчика от другого брака.

Во всех указанных выше случаях третьи лица участвовали в деле на стороне ответчика. Возможно их участие в деле и на стороне истца, хотя в судебной практике это встречается сравнительно редко.; Так, например, в случаях уступки требования предъявление иска новым кредитором к должнику может сопровождаться привлечением на сторону истца первоначального кредитора, который должен занять положение третьего лица. Поскольку первоначальный кредитор отвечает перед новым кредитором за недействительность переданного ему требования, его участие в деле в качестве третьего лица должно помочь истцу в защите его притязания к ответчику. В случае отклонения судом заявленного притязания ввиду его недействительности истец получает право на регресс по отношению к третьему лицу (первоначальному кредитору) (см. ст. ст. 388, 390 ГК РФ).

Основанием вступления или привлечения в процесс третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований, является то обстоятельство, что решение по делу «может повлиять на их права и обязанности по отношению к одной из сторон» (ст. 38 ГПК). В то же время участие в деле соистцов или соответчиков тоже связано с тем, что решение по делу может повлиять на их права по отношению к одной из сторон. Как различить в связи с этим правовое положение соответчика (соистца) и третьего лица?

Лицо, связанное спорным материально-правовым отношением с противоположной стороной, имеющее какие-либо притязания к ней или могущее отвечать по требованиям этой стороны, должно участвовать в деле в качестве соучастника (соистца или соответчика). В отличие от соучастников третьи лица всегда имеют материальные правоотношения только с тем лицом, на стороне которого они выступают, и не связаны никакими материальными правоотношениями с противоположной стороной. Так, в случае предъявления иска о возмещении вреда, причиненного источником повышенной опасности, материальное правоотношение существует между истцом (потерпевшим) и владельцем источника повышенной опасности, но не между истцом и непосредственным причинителем вреда, который участвует в деле в качестве третьего лица. Исключением может быть только случай, когда причинитель вреда и владелец источника повышенной опасности совпадают в одном лице. Тогда третьего лица на стороне ответчика не будет. Таким образом, основаниями, по которым лицо может быть допущено в процесс в качестве третьего лица, являются: а) возможность предъявления к нему в будущем регрессного иска; б) иная юридическая заинтересованность в исходе дела; в) наличие материально-правовых отношений только с тем лицом, на сторону которого оно привлекается, и отсутствие материальных правоотношений с противоположной стороной. Это дает основание определить третье лицо, не заявляющее самостоятельных требований, как лицо, вступающее или привлекаемое в процесс с целью защиты своих прав и интересов, не совпадающих с правами сторон, в связи с возможностью предъявления в будущем регрессного иска либо ввиду иной юридической заинтересованности в исходе дела.

Третьи лица вступают в процесс по своей инициативе или привлекаются к участию в деле сторонами. Третье лицо может быть привлечено на сторону истца или ответчика также по инициативе суда, ходатайству прокурора (ст. 38 ГПК). Вопрос о вступлении в дело третьих лиц без самостоятельных требований обычно решается в стадии подготовки дела к судебному разбирательству (п. 3 ст. 141 ГПК, п. 3 ст. 142 ГПК). Возможно привлечение третьих лиц и в стадии судебного разбирательства, но до вынесения решения по делу. Непривлечение третьего лица в процесс влечет неблагоприятные последствия для той стороны, которая должна была привлечь на свою сторону третье лицо. В случаях предъявления к покупателю иска об изъятии товара (по основаниям, возникшим до исполнения договора купли-продажи) покупатель обязан привлечь продавца к участию в деле, а последний обязан вступить в дело на стороне покупателя. Непривлечение покупателем к участию в деле продавца (третье лицо) освобождает продавца от ответственности перед покупателем, если продавец докажет, что, приняв участие в деле, он мог бы предотвратить изъятие проданной вещи у покупателя. В то же время продавец, привлеченный покупателем к участию в деле в качестве третьего лица, но фактически отказавшийся от участия в деле, лишается права доказывать неправильность ведения дела покупателем (ст. 462 ГК РФ).

Третьи лица, не заявляющие самостоятельных требований, пользуются процессуальными правами и несут процессуальные обязанности сторон (ст. 38 ГПК). Они имеют право предъявлять доказательства, возбуждать ходатайства о вызове свидетелей, истребовании письменных доказательств, о назначении экспертизы и т. д. Третьи лица в ходе судебного разбирательства дают объяснения по делу (ст. 166 ГПК), могут участвовать в допросе свидетелей (ст. 170 ГПК), в исследовании письменных и вещественных доказательств (ст. ст. 175, 178 ГПК), в допросе экспертов (ст. 180 ГПК). Третьи лица участвуют в судебных прениях (стр. 185 ГПК), а после вынесения решения имеют право на кассационное обжалование решения (ст. 282 ГПК). Они имеют право также обжаловать судебные определения и возбуждать ходатайства, связанные с движением дела (об отложении дела слушанием, о приостановлении производства по делу и т. д.).

Не являясь участником спорного правоотношения, третье лицо, не заявляющее самостоятельных требований, не может, естественно, и распоряжаться материальными правами по основному спорному правоотношению — но не может признать иск, отказаться от него, изменить основания или предмет иска и т. д. (ст. 38 ГПК).

В большинстве случаев участие третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований, связано с предъявлением в будущем регрессного иска. В связи с этим возникает вопрос о возможности одновременного разрешения в одном процессе основного иска (истца к ответчику) и регрессного иска (одной из сторон к третьему лицу). По общему правилу, поддерживаемому наукой и судебной практикой, такое одновременное разрешение основного и регрессного исков недопустимо. Во-первых, в соответствии с нормами ГК РФ право обратного требования (регресс) возникает после того, как обязательство уже исполнено соответствующим лицом (ст. ст. 325, 365 и др.). В случаях рассмотрения судом дела с привлечением третьего лица, к которому может быть предъявлен регрессный иск, в момент вынесения решения обязательство по основному иску еще не исполнено, и сторона вообще не может знать, какое решение по существу спора вынесет суд. Сторона может решить вопрос о предъявлении регрессного иска только после того, как будет разрешен основной иск. Во-вторых, вопрос о предъявлении регрессного иска решается самой стороной. В случае же одновременного рассмотрения основного и регрессного иска суд фактически разрешал бы регрессный иск без искового заявления, т. е. в нарушение ст. 4 ГПК. И, в-третьих, одновременное рассмотрение основного и регрессного иска замедляет и усложняет процесс, так как суд должен бы был исследовать как факты, лежащие в основании основного иска, так и факты, лежащие в основании регрессного иска, которые по своей правовой характеристике существенно различаются.

Именно поэтому закон не предусматривает, по общему правилу, повременного рассмотрения основного и регрессного исков, допуская исключение лишь в случае предъявления исков о восстановлении на работе и взыскании за вынужденный прогул (ст. 39 ГПК). Это исключение обусловлено особым характером отношений между ответчиком (предприятие, учреждение, организация), с одной стороны, и третьим лицом (руководитель, виновный в незаконном увольнении), с другой.

Применение правила ст. 39 ГПК связано со стремлением законодателя защитить нарушенное право незаконно уволенного гражданина, а, с другой стороны, привлечь к материальной ответственности должностное лицо, допустившее незаконное увольнение. Ст. 39 ГПК указывает, что по делам о восстановлении незаконно уволенных суд может по своей инициативе привлечь в качестве третьего лица на сторону ответчика должностное лицо, по распоряжению которого было произведено увольнение или перевод. Установив, что при увольнении или переводе было допущено явное нарушение закона (увольнение беременной женщины, увольнение без согласия профсоюзного органа и т. д.), суд должен возложить на третье лицо обязанность по возмещению ущерба, причиненного выплатой за вынужденный прогул. Вопрос о привлечении должностного лица должен, как правило, разрешаться судьей при подготовке дела к судебному разбирательству, что не исключает возможности решения этого вопроса и в процессе рассмотрения дела в судебном заседании. Такое привлечение не лишает должностное лицо права выступать по делу в качестве представителя ответчика.

Таким образом, по делам, рассмотренным в порядке ст. 39 ГПК, к делу может быть привлечено лицо, осуществляющее в деле две процессуальные функции: представителя ответчика и третьего лица на стороне ответчика. В литературе, на наш взгляд, справедливо подвергается критике разъяснение Верховного Суда РФ. Совмещение процессуальных функций возможно лишь в том случае, когда интересы участников процесса совпадают или, во всяком случае, не противоречат друг другу. В этом случае интересы ответчика (в случае удовлетворения иска и выплаты за вынужденный прогул) и интересы третьего лица противоположны.

§5. Участие прокурора в гражданском процессе

Прокуратура, созданная в России Петром 1 в течение первых почти полутора веков своей истории (до судебных реформ 60-х гг. XIX в.) была преимущественно органом надзора за администрацией на местах, а «собственно судебная обвинительная или исковая деятельность составляла лишь одно из частных дополнений к функции надзора, едва намеченное в законе, слабое и незначительное на практике».

После судебной реформы 1864 г. концепция прокурорской деятельности была пересмотрена и основная ее функция перенесена была в сферу судопроизводства. Участие прокурора в гражданском судопроизводстве того времени состояло в следующем. Как правило прокурор вступал в процесс как «примыкающая сторона», представляя суду заключение после состязания сторон. В виде исключения по некоторым делам прокурор выступал и как «главная сторона», состязаясь с другой стороны как истец или ответчик. Прокурор действовал в качестве главной стороны, если дело имело публичный характер, затрагивало интересы государства и общества. Вступить в уже начавшийся процесс для дачи заключения прокурор мог по своей инициативе или по инициативе суда.

Редакторы Российского УГС исходили из того, что «состязательный процесс не представляет достаточного обеспечения в достижении истины, если бы при суде не было бы кроме судей, представителей точного разума действующих узаконений и защитника во имя закона тех лиц, юридических и физических, кои по естественному порядку вещей не могут, по положению своему, принимать участие в деле». Прокурор обязан «одинаково защищать не права лиц или ведомств, а самую силу закона и только в том смысле, в коем судья по своему значению в состязательном процессе не имел бы права сделать непосредственно от себя какого-либо указания».

В соответствии со ст. 343 Устава прокурор обязан был давать заключения: по делам казенного управления, по делам земских учреждений, городских и сельских обществ, по делам лиц, не достигших совершеннолетия, безвестно отсутствующих, глухонемых и умалишенных, по вопросам о подсудности и пререканиях о ней, по спорам о подлоге документов и вообще в тех случаях, когда в гражданском деле выясняются обстоятельства, влекущие возбуждение уголовного дела, по просьбе об устранении судей, по делам брачным и законности рождений, по просьбам выдачи свидетельства на право бедности.

Однако на практике заключение прокурора быстро превратилось в большинстве случаев «в пустую формальность, тягостную для прокуроров и ненужную для суда». Видный русский судебный деятель Г. Вербловский писал в 1905 г. : «В таком виде, в каком участие прокурора в гражданском процессе проявляется в действительности, оно совершенно бесполезно». Осознание этого факта было настолько сильно даже в правительственных кругах, что в 1910 году министерство юстиции внесло в государственную думу законопроект, предлагавший вообще отказаться от участия прокурора в гражданском процессе. Эта идея в думе полностью поддержана не была, однако законом от 9 мая 1911 года деятельность прокуратуры в гражданском процессе была значительно ограничена.

После революции составители первого советского ГПК основывались на известном высказывании В. И. Ленина о необходимости «продвинуться дальше в усилении вмешательства государства в „частноправовые отношения“, в гражданские дела», что применительно к процессу означало, что государство должно иметь максимум возможностей для вмешательства в гражданско-правовой спор. Под воздействием этих идей и сформировалась концепция участия прокуратуры в гражданском процессе. В соответствии со ст. 2 ГПК 1923 года «прокурор вправе как начать дело, так и вступить в дело в любой стадии процесса, если, по его мнению, этого требует охрана интересов государства или трудящихся масс». Через десять лет, чтобы обеспечить более четкое проведение судами «классовой линии» при рассмотрении дел, как уголовных, так и гражданских, суд был поставлен под надзор прокуратуры.

Таким образом, начиная с тридцатых годов, участие прокуратуры в гражданском процессе стало осуществляться во исполнение задачи по надзору за законностью рассмотрения гражданских дел в судах.

В конце 80-х — начале 90-х годов концепция прокурорского надзора стала подвергаться пересмотру. Руководящие судебные работники стали выступать против надзора прокуратуры за законностью рассмотрения дел судами. Указывалось, что первым шагом к построению демократического правового государства должно стать проведение концепции разделения властей, создание независимой судебной власти. Однако суд не может стать независимым, если он будет поднадзорен полуадминистративному органу, каковым является прокуратура. Сходные аргументы высказывались еще сто лет назад: «Долго под влиянием французских институтов функцией прокуратуры признавался надзор за соблюдением законности, преимущественно впрочем в судебном ведомстве, над которым прокуратура и ставилась в качестве блюстителя законности. Новейшая наука решительно отвергает это положение. Суд сам призван охранять закон и надзор за ним возможен лишь в иерархическом порядке судебных же инстанций». К сказанному трудно добавить что-либо в обоснование ненужности и вредности надзора прокуратуры за судом, который был введен в советское время с тем, чтобы усилить зависимость судей и суда от политической конъюнктуры, подчинить суд исполнительной власти.

Принятый в 1992 году новый Российский закон о прокуратуре отказался от ложной концепции надзора прокуратуры за законностью рассмотрения дел в судах. Участие в судопроизводстве рассматривается как одна из форм осуществления прокуратурой своих задач по надзору за верховенством закона, единством и укреплением законности. В новой редакции федерального закона о прокуратуре Российской Федерации от 17 ноября 1995 г. указывается лишь, что «Прокуроры в соответствии с процессуальным законодательством Российской Федерации участвуют в рассмотрении дел судами, опротестовывают противоречащие закону решения, приговоры, определения и постановления судов».

В соответствии со ст. 35 Закона о Прокуратуре «Прокурор в соответствии с процессуальным законодательством Российской Федерации вправе обратиться в суд с заявлением или вступить в дело в любой стадии процесса, если этого требует защита прав и охраняемых законом интересов общества и государства. Полномочия прокурора, участвующего в судебном рассмотрении, дел определяются процессуальным законодательством Российской Федерации» (п. п. 3—4).

Действующее процессуальное законодательство (ст. 41 ГПК) устанавливает две формы участия прокурора в суде первой инстанции. Прокурор может возбудить любое гражданское дело в любом из видов гражданского судопроизводства (исковом, административном, особом) или вступить в любой уже начатый другими заинтересованными лицами процесс, в любой его стадии.

Прокурор может участвовать в деле как по своей инициативе, так и по инициативе суда. Вопрос об участии в деле решается прокурором самостоятельно в зависимости от того, требуется ли в процессе защита прав и охраняемых законом интересов государства и общества, либо прав и охраняемых законом интересов граждан, которые по состоянию здоровья, возрасту или иным причинам не могут лично отстаивать в суде свои права и свободы, либо когда нарушены права и свободы значительного числа граждан (п. 4 ст. 27 Закона о Прокуратуре). Участие прокурора в разбирательстве гражданских дел может быть признано обязательным законом или судом, (ст. 41 ГПК). В последнем случае суд выносит соответствующее определение и тогда прокурор обязан вступить в процесс.

Итак, основными формами участия прокурора в процессе, в соответствии с ГПК и Законом о прокуратуре Российской Федерации, является: возбуждение производства либо вступление в процесс, начатый по инициативе других лиц.

Каково процессуальное положение прокурора? Определив его и охарактеризовав процессуальные особенности правового положения прокурора, мы исчерпывающим образом опишем основные формы его участия в гражданском процессе. От правильного ответа на этот вопрос зависит определение его взаимоотношений с судом и другими участниками процесса. Вопрос о процессуальном положении прокурора дискуссионен в науке гражданского процесса.

Одни авторы полагают, что в процессе прокурор занимает положение стороны и является стороной. Речь здесь, очевидно, может идти лишь о прокуроре, предъявляющем иск. Уточняя эту точку зрения, некоторые авторы отмечают, что прокурор, предъявивший иск, является стороной лишь в процессуальном смысле. Третьи авторы полагают, что процессуальное положение прокурора совершенно особенное, ибо только на него возложен надзор за соблюдением законности в деятельности всех участников гражданского процесса, в том числе и самого суда, поэтому оно не может быть сведено к положению стороны, ибо нельзя быть стороной в деле и одновременно надзирать за судом. По поводу последнего утверждения, в целом соглашаясь с ним, необходимо отметить, что оно уже не соответствует действующему законодательству, ибо Законом «О Прокуратуре РФ» на прокурора теперь надзор за законностью деятельности суда не возложен, и потому здесь необходимы уточнения.

Для того, чтобы установить, каковы особенности процессуального положения прокурора, рассмотрим более подробно формы участия прокурора в гражданском процессе, а затем лишь сделаем вывод о его процессуальном положении.

А. В случае возбуждения дела прокурор подает исковое заявление (в административном и особом производствах — жалобы и заявления соответственно) — на общих основаниях. Прокурор обязан соблюдать установленный законом порядок обращения в суд. Но здесь есть и некоторые исключения: при предъявлении иска прокурор не оплачивает государственной пошлины по делу и вообще не несет судебных расходов. В исковом заявлении он обязан сослаться на закон, подлежащий применению. От прокурора не требуется специальных полномочий для возбуждения дела в интересах других лиц. В соответствии со ст. 27 Закона «О Прокуратуре» прокурор обязан предъявить иск и поддерживать его в суде в случае нарушения прав человека или гражданина, когда пострадавший по состоянию здоровья (например: недееспособный, инвалид), возрасту (пожилой) или иным причинам (например, неимущий) не может лично отстаивать свои права и свободы. Таким образом, предъявление исков в защиту интересов других лиц в порядке надзора за соблюдением прав и свобод человека и гражданина является должностной обязанностью прокурора. В процессе, возбужденном по его иску, участие прокурора обязательно. Процессуальный закон требует, чтобы лицо, в интересах которого начато дело по заявлению прокурора, извещалось о начавшемся в его интересах процессе и участвовало в нем в качестве истца (ч. II ст. 33 ГПК). Если заинтересованное лицо вступает в дело, то решение, вынесенное по иску прокурора, становится для него обязательным (ч. IV ст. 208 ГПК).

Прокурор не связан в процессе ни своей позицией при предъявлении иска, ни интересами лица, права и свободы которого нарушены. Руководствуясь только законом и приходя к выводу, что требования, предъявленные им, незаконны или необоснованы, он не только вправе, но и обязан как блюститель законности отказаться от иска полностью или в необоснованной его части. Однако такой отказ не лишает заинтересованное лицо права настаивать на рассмотрении дела по существу ; дело может быть прекращено только с его согласия (ч. III ст. 41 ГПК). Более сложной является ситуация, когда прокурор предъявляет иск в защиту права свобод определенного лица, а оно отказывается вступить в процесс в качестве истца, либо настаивает на прекращении дела, хотя прокурор с этим не согласен. В некоторых случаях процесс в этой ситуации должен быть продолжен, а лицо, в интересах которого иск был первоначально предъявлен прокурором, может быть привлечено в процесс в качестве соответчика (например, по иску о признании брака недействительным или о признании сделки недействительной ст. 28 СК, ст. 168, 169 ГК РФ)

В большинстве же случаев, когда иск предъявлен прокурором в интересах гражданина, который по состоянию здоровья, возрасту или иным причинам не может лично отстаивать свои права и свободы, и дело само по себе не имеет публичного значения или большого общественного интереса, оно должно быть прекращено судом, если заинтересованное лицо, отказываясь от иска, свободно в выражении своей воли и понимает значение своих действий (прокурор и суд должны убедиться в этом). Противоположное решение данной коллизии интересов противоречило бы принципу диспозитивности, гласящему, что «никто не может быть принужден к предъявлению иска против своей воли» — nemo invitus agire cogitur. Прокурор, возбуждая такого рода дела, должен заручиться согласием на это заинтересованного лица.

На прокурора, предъявившего иск, возложено законом бремя утверждения и бремя доказывания (ст. 50 ГПК), поэтому перед предъявлением исков в порядке общенадзорной проверки прокурор должен собрать необходимый доказательственный материал, проанализировать факты дела, устанавливаемые этими доказательствами, дав им правильную правовую оценку. Прокурор обязан доказать свои требования и возражения на доводы ответчика. Возбуждая дело, прокурор дает объяснения по делу и участвует в прениях первым. Заинтересованное лицо — истец по делу — выступает в них после прокурора. Стороны вправе задавать прокурору, предъявившему иск, вопросы в ходе дачи им объяснений по делу. Вместе с тем к прокурору не может быть предъявлен встречный иск, он предъявляется к истцу по делу. Прокурор может отказаться от иска в случае его правовой или фактической необоснованности, но он не вправе закончить дело мировым соглашением. Вне зависимости от того, кем возбуждено дело, прокурор выступает с заключением о законности заявленных требований по окончании прений (ст. 187 ГПК). На прокурора, возбудившего дело, не будет распространяться законная сила судебного решения.

Иными являются процессуальные права прокурора, если он вступает в уже начавшийся по инициативе других лиц процесс. Прокурор вправе вступить в любое гражданское дело. Участие его обязательно, если это признает суд. (ст. 41 ГПК). В ряде случаев участие прокурора в деле предусмотрено материальным или процессуальным законом. Так, процессуальный закон признает обязательным участие прокурора в делах по жалобам на неправильности в списках избирателей (ст. 234 ГПК), о признании гражданина безвестно отсутствующим или объявлении его умершим (ст. 255 ГПК), о признании лица недееспособным или ограниченно дееспособным (ст. 261 ГПК). Семейный кодекс РФ предусматривает обязательное участие прокурора по делам о лишении родительских прав (п. 2 ст. 70 СК) и восстановлении в родительских правах (п. 2 ст. 72 СК), ограничении родительских прав (п. 4 ст. 73 СК).

На практике прокуроры принимают участие в делах о возмещении материального ущерба, причиненного преступлением, освобождении имущества от ареста, по трудовым, жилищным, семейным (затрагивающим интересы детей, в т. ч. об установлении отцовства) делам.

Вступая в уже начавшийся процесс, прокурор занимает активную позицию в деятельности по рассмотрению спора: он опрашивает истца и ответчика, иных лиц, участвующих в деле; участвует в допросе свидетелей, экспертов, исследует вещественные и письменные доказательства, представленные сторонами. По всем вопросам, возникающим в ходе судопроизводства, прокурор дает заключение о том, как они должны быть разрешены с точки зрения Закона. После заслушивания судом прений сторон, прокурор выступает с заключением по существу дела в целом, высказываясь о законности и обоснованности заявленного суду требования, делая вывод о том, как с точки зрения интересов общества и государства, закрепленных в законе, суду надлежит разрешить настоящее дело. Такое заключение по сложным (с правовой точки зрения) делам представляет дополнительную гарантию их правильного разрешения судом. Прокурор не должен стеснять суд своей властью, но будучи стражем общественного интереса, выраженного в законе, давая анализ существа конкретного дела, всего выясненного в ходе судебного разбирательства и сказанного в судебных прениях, он должен в своем слове суду «усмотреть в этом частном споре интересы, относящиеся к общественному благу, и авторитетно высказаться в его пользу, помогая суду в своем решении так урегулировать спорные частные интересы, чтобы общественное благо, интересы всего общества, выраженные в законе, не пострадали». Таким образом, прежде всего и более всего прокурор в гражданском процессе выступает представителем публичного интереса, интереса законности. Он может усматриваться и в защите прав государственных органов или государства в целом, и в защите свобод отдельных граждан их группы, когда дело приобретает особое общественное значение.

Поэтому процессуальное положение прокурора не может быть сведено к положению стороны или третьего лица. На прокурора не распространяются материально-правовые последствия решения, с него нельзя ничего взыскать, даже если суд не удовлетворит его иск. Отказ от его иска не связывает заинтересованное лицо, которое и является истцом по делу. Термин же «истец в процессуальном смысле», употребляемый некоторыми авторами для характеристики процессуального положения прокурора, неудачен. Термин «истец» (в отличие от понятия иска и права на иск) материальному праву неизвестен, поэтому говорить истец «в процессуальном смысле» тавтологично. Для выделения понятия истец и ответчик процессуальная наука использует материально-правовой критерий: их участие в предполагаемом материально-правовом отношении, которое будет предметом судебного рассмотрения. Коль скоро прокурор не является их участником, он не будет истцом и ответчиком по делу, даже если его процессуальные права и обязанности аналогичны стороне по делу.

Прокурор является совершенно особым участником гражданского процесса, для характеристики которого уместнее всего употребить выработанный русской процессуальной наукой термин «правозаступник». Правозаступник — в отличие от представителя, поверенного, слуги частного интереса стороны, — его клиента, — защищает индивидуальные права частного лица ввиду и во имя общественного блага. Прокурор выступает в гражданском процессе в качестве правозаступника, когда он предъявляет иски или вступает в уже начавшийся процесс для защиты прав и свобод частных лиц (п. 4 ст. 27 Закона о Прокуратуре). Наконец, в некоторых случаях, прокурор является защитником государственных интересов. В этом случае он законный (в силу закона о Прокуратуре) представитель государства. В судах государственный интерес защищается прежде всего и более всего прокуратурой, представлять государство в суде — одна из основных должностных обязанностей прокуратуры, что впрочем не исключает возможности представлять интересы государства и другим государственным органам, в силу прямого указания закона. Прокурор — законный представитель государства — когда он возбуждает дела и вступает в начавшийся процесс для защиты государственного интереса (п. 3 ст. 35 Закона о прокуратуре). Практически прокурор чаще всего выступает одновременно в гражданском процессе и как представитель государства и как Правозаступник. Разграничить две функции прокуратуры в гражданском процессе: представительство интересов государства и правозаступничество граждан можно лишь теоретически.

Мы рассмотрели формы участия прокурора и его процессуальное положение в суде первой инстанции. Оно аналогично и на других стадиях гражданского процесса.

Как Правозаступник и представитель государства прокурор участвует в судопроизводстве во второй инстанции, путем возбуждения производства или вступления в дело, рассматриваемое судом второй инстанции по жалобе сторон и других лиц, участвующих в деле. Производство по пересмотру решений и определений суда, не вступивших в законную силу, возбуждается прокурором путем принесения им кассационного или частного протеста.

Опротестование незаконного и необоснованного решения (определения) суда первой инстанции составляет обязанность прокурора вне зависимости от того, участвовал он в деле или нет, и в какой форме было это участие. Протест должен быть принесен даже на решение, которым было удовлетворено требование прокурора, если по делу были допущены существенные нарушения процессуального закона. Общественный и государственный интерес заключается в том, чтобы суд не только выносил законные и обоснованные с материально-правовой стороны решения, но и строго соблюдал существующий процессуальный порядок их постановления. Заключение прокурора по делу в суде второй инстанции дается независимо от формы его участия в процессе (ст. 303 УПК).

§6. Участие органов государственного управления

В действующем законодательстве формы участия в гражданском процессе органов государственного управления смоделированы во многом по аналогии с участием в нем прокурора. ГПК отнес органы государственного управления к числу лиц, участвующих в деле, наделив их соответствующими правами (ст. 29—30,42 ГПК). Статьи 4 и 42 ГПК предусматривают, что органы государственного управления и общественные организации имеют право в предусмотренных законом случаях: а) предъявлять иски в защиту интересов других лиц; б) вступать в уже начавшийся процесс для дачи заключения по делу.

В отличие от прокурора перечисленные лица вправе возбудить не любое дело, а лишь определенную категорию дел, предусмотренную в законе. Их перечень установлен нормами материального и процессуального права.

В соответствии со ст. 70 СК РФ дела о лишении родительских прав рассматриваются по заявлению органов или учреждений, на которых законом возложены обязанности по защите прав несовершеннолетних детей (органов опеки и попечительства, комиссий по делам несовершеннолетних и т. д.).

В соответствии с п. 3 ст. 73 СК иск об ограничении родительских прав может быть предъявлен органами и учреждениями, на которые законом возложены обязанности по защите прав несовершеннолетних.

В соответствии со ст. 142 СК РФ органы опеки и попечительства вправе требовать в судебном порядке отмены усыновления.

Требования о применении последствий ничтожных сделок, к сделкам не соответствующим требованиям закона и иных нормативных актов (ст. 168 ГК), сделкам, совершенным с целью противной основам правопорядка и нравственности (ст. 169 ГК), мнимым и притворным сделкам, сделкам недееспособных (ст. ст. 170, 171, 172 ГК) могут быть предъявлены органами государственного управления или местного самоуправления, коммерческими и некоммерческими организациями.

В соответствии со ст. ст. 481 и 489 ГК 1964 г. защита личных неимущественных прав автора может быть осуществлена по иску организации, на которую возложена охрана авторских прав.

Жалобы на неправильности в списках избирателей могут быть поданы в суд любым лицом (ст. 233 ГПК), в том числе учреждением, предприятием и общественной организацией либо гражданином в интересах другого лица.

Дело о признании гражданина ограниченно дееспособным вследствие злоупотребления спиртными напитками или наркотическими веществами, либо недееспособным вследствие душевной болезни или слабоумия может быть возбуждено в соответствии со ст. 258 ГПК по заявлению профсоюзов, иных общественных организаций и органов опеки и попечительства. (Они же могут возбуждать дела и о снятии этих ограничений в случае выздоровления ограниченного в правах лица — ст. 263 ГПК).

Предприятия, учреждения и граждане вправе предъявить иск в суде, арбитражном суде о прекращении экологически вредной деятельности, причиняющей вред здоровью и имуществу граждан, народному хозяйству и окружающей природной среде (ст. 91 Закона «Об охране окружающей природной среды» 19 декабря 1991 г.).

Федеральные антимонопольные органы (их органы на местах), федеральные органы исполнительной власти (их территориальные органы) осуществляющие контроль за качеством и безопасностью товаров и услуг, органы местного самоуправления, общественные объединения потребителей (их союзы и ассоциации) вправе обращаться в суды в защиту прав потребителей, в том числе и в защиту неопределенного круга потребителей (Закон РФ «О защите прав потребителей» в ред. от 5 декабря 1995 г.1.

Граждане, проживающие на территории муниципального образования, наряду с органами местного самоуправления и их должностными лицами вправе предъявлять иски в суд (арбитражный суд) о признании недействительными актов органов государственной власти и государственных должностных лиц, органов местного самоуправления и их должностных лиц, предприятий, учреждений, организаций, а также общественных объединений, нарушающих права местного самоуправления (ст. 46 Закона «Об общих принципах местного самоуправления в РФ» от 28 августа 1995)2.

Право органов государственного управления, общественных и иных организаций и учреждений, предприятий л граждан обращаться в суд в целях защиты чужих интересов является одной из дополнительных гарантий осуществления права на судебную защиту теми гражданами, которые сами не в состоянии его реализовать в силу тех или иных причин (возраста, здоровья и т. п. ). Органы государственного управления, предъявляя иски по этой категории дел, защищают частные интересы в той степени, в какой они совпадают с общественными, и выступают правозаступниками. Вместе с тем, предъявление исков такого рода является исключением из принципа диспозитивности. Более адекватной функцией органов государственного управления и общественных организаций как выразителям общественного, группового интереса является предъявление ими исков в защиту неопределенного круга граждан, народного хозяйства, окружающей среды. В законодательстве последних лет явно обозначилась тенденция по расширению таких возможностей. Процессуальное положение органов государственного управления, возбуждающих гражданское дело в защиту интересов других лиц, не определено в законе, что ставит определенные вопросы перед процессуальной теорией.

Для возбуждения дела в защиту интересов другого лица у органа государственного управления должно быть закрепленное законодательством право на обращение в суд в защиту интересов других лиц. Так, федеральный антимонопольный орган может при возбуждении дела в защиту неопределенного круга потребителей предъявлять в суд требование о ликвидации нарушителя или о прекращении деятельности индивидуального предпринимателя за неоднократное или грубое нарушение прав потребителей (п. 4 ст. 40 Закона «О защите прав потребителей»). Для возбуждения дела в защиту интересов другого лица должно быть право на обращение в суд не только у органа государственного управления, но и у лица, в защиту которого предъявляется иск. Возбуждая дело, орган государственного управления обязан соблюсти общий порядок обращения в суд, за некоторыми исключениями, установленными законом. Так, органы государственного управления, возбуждающие дела в интересах других лиц, освобождены от уплаты судебных расходов.

Органы государственного управления и другие организации и лица, возбуждающие дела в защиту интересов других лиц, поддерживают свои требования в судебном заседании, выступая с дачей показаний и в прениях первыми. Лицо, в защиту прав и интересов которого возбуждено дело, выступает после них. Органы государственного управления имеют право отказаться от иска. Однако, такой отказ от иска не лишает заинтересованное лицо права на защиту и на рассмотрение своего дела по существу (ст. 42 ГПК). С другой стороны, отказ заинтересованного лица от иска, который возбужден в его интересах органом государственного управления, по общему правилу должен вести к прекращению дела производством. К органу государственного управления не может быть предъявлен встречный иск, он предъявляется к заинтересованному лицу. Заинтересованное лицо привлекается в процесс, возбужденный иском органа государственного управления, в качестве истца, и на него распространяется законная сила судебного решения.

Следует различать процессуальное положение органов государственного управления и общественных организаций в ряде правовых ситуаций. В некоторых случаях их правовое положение может быть охарактеризовано как положение стороны — истца по делу, в тех случаях, когда органы государственного управления и общественные организации предъявляют иски в защиту неопределенного круга лиц. (Иски антимонопольного комитета, организаций потребителей о защите прав неопределенного круга потребителей; иски экологических организаций о защите неопределенного круга граждан от экологических правонарушений. Общественным организациям потребителей по этой категории дел законом предусмотрено в случае удовлетворения иска возмещение всех расходов по делу, в том числе и расходов по подготовке экспертизы качества товаров (ст. 46 Закона «О защите прав потребителей»). В большинстве случаев процессуальное положение органов государственного управления может быть охарактеризовано как положение представителя особого рода — правозаступника (о различии функций представительства и правозаступничества см. главу «представительство»). Иск об отмене усыновления порою сам усыновляемый подать не в состоянии в силу недееспособности. В его интересах это делает орган опеки и попечительства. В процессе он будет выступать в качестве правозаступника, действуя таким образом по уполномочию общества и государства, защищая права и интересы в виду и во имя общественного блага.

Органы государственного управления в предусмотренных законом случаях могут быть привлечены к участию в процессе судом или вступить в процесс по собственной инициативе для дачи заключения по делу в целях осуществления возложенных на них обязанностей и для защиты прав граждан и интересов государства (ч. 2 ст. 42 ГПК).

ГПК предусматривает обязательное участие органов государственного управления по делам особого производства (ч. 2 ст. 246 ГПК). По другим категориям дел участие органов государственного управления предусмотрено некоторыми законами и подзаконными актами. Так, СК РФ предусматривает обязательное участие органов опеки и попечительства по делам о лишении родительских прав (ч. 2 ст. 70), восстановлении в родительских правах (ч. 2 ст. 72), об ограничении родительских прав (ч. 4 ст. 73), о воспитании детей (ст. 78), об отмене усыновления ребенка (ст. 14, ч. 2 ст. 140). Закон о защите прав потребителей предусматривает, что федеральный антимонопольный орган (его территориальные органы) может быть привлечен судом к участию в процессе о защите прав потребителей или вступить в процесс по собственной инициативе для дачи заключения по делу (ч. 2 п. 4 ст. 40). В рассмотрении гражданских дел также участвуют следующие органы государственного управления:

— органы опеки и попечительства — по делам, затрагивающим интересы детей (помимо перечисленных): использование опеки в корыстных целях, о возмещении ущерба, причиненного несовершеннолетнему лицу, по делам, затрагивающим жилищные права детей; по делам, затрагивающим интересы недееспособных или ограниченно дееспособных — о признании лица ограниченно дееспособным или недееспособным (ст. 261 ГПК);

— отделы социального обеспечения по делам особого производства, связанным с назначением пенсии (по делам об установлении фактов иждивения, фактических брачных отношений, об объявлении гражданина умершим);

— финансовые органы по делам об освобождении имущества от ареста, о признании имущества бесхозяйным;

— жилищно-коммунальные органы — по делам, связанным с владением жилищем и другими помещениями на праве личной собственности (выселение, раздел и обмен жилой площади, перепланировка жилого помещения, сделки по поводу жилья, о принадлежности квартиры, строения на праве собственности и др.). Участие органов государственного управления в гражданских делах связано с тем, что они имеют в деле интерес, связанный с их специальной компетенцией в той сфере государственного управления, которая возложена на них государством. Решение суда по делу затрагивает интересы той сферы государственного управления, которой занимается данный орган, либо решение суда возлагает на этот орган определенные обязанности. Так, в связи с лишением родительских прав или отменой усыновления, признанием гражданина недееспособным перед органом опеки и попечительства может быть поставлен вопрос о назначении опекуна или попечителя, в случае признания лица иждивенцем перед органами собеса будет поставлен вопрос о назначении пенсии по поводу потери кормильца и т. п. Поэтому привлечение органа государственного управления в случаях, предусмотренных законом, обязательно, и невыполнение этой обязанности судом служит основанием к отмене решения.

Органы государственного управления (их представители) пользуются в процессе всеми правами лиц, участвующих в деле (ст. 30 ГПК), кроме правораспорядительных действий (ст. 34 ГПК).

Заключение органов государственного управления представляется в суд письменно. Оно составляется на основе предварительного изучения материалов дела и обследования, проводимого органом государственного управления. Так, в соответствии со ст. 78 СК при рассмотрении судом споров, связанных с воспитанием детей, орган опеки и попечительства обязан провести обследование условий жизни ребенка и лица(лиц), претендующего на его воспитание, и представить суду акт обследования и основанное на нем заключение по существу спора. Заключение органа государственного управления оглашается в судебном заседании его уполномоченным после объяснения всех лиц, участвующих в деле, и исследования всех доказательств. Суд, лица, участвующие в деле, и их представители могут задавать уполномоченному этих органов вопросы в целях разъяснения и дополнения заключений (ст. 182 ГПК). Уполномоченные органов государственного управления выступают в прениях после сторон и третьих лиц (ч. 4 ст. 185). Обязанность дать заключение по делу сближает участие органов государственного управления с прокурором. Однако, если прокурор может вступить в любое гражданское дело, и его заключение касается прежде всего правовых вопросов, то орган государственного управления может участвовать лишь в определенной категории дела и его заключение касается вопросов, связанных с его специальной компетенцией.

Глава V. Представительство в гражданском процессе

§1. Понятие представительства в гражданском процессе

Личное ведение своих судебных дел гражданами связано с определенными неудобствами. Тяжущиеся должны отрываться от своих постоянных занятий для явки в судебное заседание, которое может происходить и в другом городе. Между тем, как говорили еще древние римляне, «и болезнь, и возраст и необходимые путешествия и многие другие причины часто мешают вести дела лично». Возникает потребность поручать выполнение определенных необходимых процессуальных действий другим лицам, которые бы замещали участников процесса, т.е. в судебном представительстве. Судебным представительством является деятельность одного лица (представителя) в процессе в интересах другого лица (представленного истца, ответчика, третьего лица, заявителя, жалобщика).

Для того, чтобы успешно вести свои дела в суде, необходимо хорошо знать гражданские законы и формальности судопроизводства, уметь связно излагать свои мысли. Далеко не все граждане обладают такими знаниями и навыками. В силу этого объективно выявляется необходимость в получении определенной юридической помощи сведущего и опытного в судебных делах лица, способного поддержать не только советом, но и словом, своим выступлением на суде. Дополнение деятельности лица, участвующего в деле, юридическим советом, составлением за него необходимых процессуальных документов и произнесением в защиту его прав и интересов речи в прениях перед судом носит название правозаступничества.

Очевидно, что правозаступничество является частным случаем представительства на суде. Но если обычно представитель полностью замещает представляемого на суде, то юрисконсульт — правозаступник, не замещая представляемого, но помогая ему в ведении дела, играет самостоятельную, весьма важную роль в судопроизводстве. Под влиянием потребности в правозаступничестве и возникла особая профессия, получившая название адвокатуры. Этот термин происходит от латинского слова advocatus. Так римляне в республиканскую эпоху называли родственников и друзей тяжущегося, которые сопровождали его в суд и давали ему во время заседания советы. Во время империи это слово приобрело то значение, которое и сохранилось во многих языках до настоящего времени. Адвокат — специалист-юрист и оратор, действующий наряду со стороной и помогающий ей вести дело.

В ряде стран функции представительства и правозаступничества различались достаточно строго законодательно, так, чтобы занятие этой деятельностью предоставлялось разным группам лиц.

Судебное представительство имело своей целью избавить стороны от личного хождения по судебным делам, служило исключительно частным интересам и даже не имело непосредственной цели восполнения недостаточных юридических познаний тяжущегося. Поэтому и деятельность эта могла быть разрешена всякому дееспособному лицу. Для профессионального занятия этой деятельностью достаточно иметь практические знания форм и обрядов судопроизводства. Профессиональные представители состояли при судах и выполняли свои функции по договору за особую плату. В России такие лица назывались стряпчими или ходатаями по делам.

Адвокат не является представителем стороны. Он независим от клиента и является помощником суда, представляя в нем не только и не столько частные интересы клиента, но интересы всего гражданского общества. Адвокат не имеет права договариваться с клиентом о плате, как все лица свободных профессий он получает гонорар, пометный дар и поэтому не может взыскивать его до суда.

Для занятия адвокатурой существует строгий образовательный и нравственный ценз, устанавливаемый законом. Адвокаты объединяются в профессиональные корпорации для наблюдения за наличием у своих членов надлежащей юридической подготовки и соответствующих нравственных качеств.

В истории адвокатуры еще со времен Древнего Рима сложилась тенденция к слиянию правозаступничества с судебным представительством в силу их тесного соприкосновения по сферам своей деятельности. Это оказывалось выгодно как для тяжущихся, которые могут прибегать к помощи не двух лиц, а одного, довольствующегося все же меньшим вознаграждением, и к тому же несущему полную и нераздельную ответственность за добросовестное ведение дела так и для адвокатов и поверенных, избавленных от неприятной зависимости друг

от друга.

В настоящее время в большинстве стран в том числе и у нас по действующему законодательству функции представительства и правозаступничества не разделены. В России, после судебной реформы 1864 г., несмотря на слияние функций правозаступничества и представительства, все же существовали два рода адвокатов: присяжные поверенные, объединенные в корпорацию и частные поверенные, состоявшие при судах. Первые — адвокатская элита, вторые рангом ниже. Вместе с тем объединение этих функций имеет и несомненные отрицательные стороны. Адвокатура призвана служить интересам всего общества, бороться в судах за правильное понимание и применение права. Отсюда и взгляд на эту профессию как на общественное служение, требующее упорного труда, бескорыстия и самоотверженности. Этому может способствовать независимое положение адвоката не только от государственных структур, но и от тяжущихся, от которых он не может требовать платы за свои речи в суде и юридические советы, но и не несет за них ответственность.

Когда же адвокат вынужден выбирать между служением общественным интересам и частным интересам своего клиента, тогда адвокатура приобретает двойственный характер, где либо ни один из этих интересов надлежащим образом не защищается, либо одним из них приходится жертвовать, как правило первым, ибо от второго зависит материальное благополучие адвоката. «Из ученого эксперта по вопросам права и судебного оратора, каким он был бы в качестве чистого правозаступника, адвокат становится практическим дельцом, маклером по юридической части, имеющим тем больше успеха в публике, чем больше сметливости, юркости и даже неразборчивости в средствах он проявит при устройстве материальных интересов своих клиентов».

В настоящее время в России функции представительства и правозаступничества полностью разделены. Представительство возлагается как на адвокатов, так и на других лиц. Правозаступнические функции в суде выполняет прокуратура и органы государственного управления, а также общественные организации и граждане, возбуждающие в суде дела в защиту прав и интересов других лиц.

§2. Процессуальное положение представителя

Действующее законодательство (ст. 43 ГПК) закрепляет право граждан вести дела в суде лично или через представителя. Недееспособные граждане могут осуществлять свои гражданско-процессуальные права только через представителей. Дела юридических лиц ведутся в суде их органами или представителями.

Представительство — самостоятельный институт гражданско-процессуального права. В правоотношениях представительства различают внешние отношения, которые складываются у представителя с судом, и внутренние отношения между представителем и представляемым. Первые регулируются нормами гражданско-процессуального права и являются только процессуальными (например, ст. 43—48,126,129,148, 157 ГПК). Во внутренних отношениях представительства различают как процессуальные (например, правоотношения по оформлению полномочий доверенностью, регулируемые ст. 45 ГПК), так и материально-правовые отношения (зачастую отношения представительства в суде возникают на основе гражданско-правовых договоров представительства, регулируемого ст. 182—189 ГК) и поручения (ст. 971—979 ГК).

Однако эти материально-правовые элементы не дают основание считать представительство в суде одним из видов представительства в гражданском праве, либо одним из видов общегражданского представительства. От представительства в гражданском праве судебное представительство отличается по целям и характеру отношений между представителем и представляемым, по кругу лиц, имеющих право выступать в качестве представителя в гражданском процессе, по объему и характеру прав. Например, целью гражданского представительства является создание изменений или прекращение гражданских прав и обязанностей для представляемого (ст. 182 ГК). Цель судебного представительства — защита в суде интересов представляемого помощь ему в осуществлении своих процессуальных прав и исполнении обязанностей.

Согласно действующему гражданско-процессуальному законодательству представителями могут быть достаточно широкий круг дееспособных граждан, в числе которых: 1) адвокаты; 2) работники государственных предприятий, учреждений, организаций, колхозов и иных кооперативных организаций и их объединений, предприятий и учреждений; 3) уполномоченные профессиональных союзов — по делам рабочих, служащих, членов колхозов, а также иных лиц, защита прав и интересов которых осуществляется профессиональными союзами; 4) уполномоченные организации, которым законом, уставом или положением предоставлено право защищать права и интересы этих организаций; 5) уполномоченные организации, которым законом уставом или положением предоставлено право защищать права и интересы других лиц; 6) один из соучастников, по поручению других соучастников; 7) лица, допущенные судом, рассматривающим дело, к представительству по данному делу (ст. 44 ШК).

С одной стороны, столь широкий перечень дает гражданам максимальный простор для выбора, однако, нет гарантий того, что представительство будет осуществляться во всех случаях знающим и умелым специалистом-правоведом; закон не страхует граждан от неудачного выбора своего поверенного. Между тем обществу не безразлично кто будет осуществлять представительство в судах, желательно чтобы это были люди безупречные как профессионально-юридически, так и нравственно. В связи с этим законодателю желательно было бы подумать о сокращении указанного перечня или даже о введении адвокатской монополии на представительство по сложным в юридическом отношении делам (необходимость обязательного приглашения адвоката, ввиду неумелого ведения процесса может быть констатирована судом) и о расширении перечня лиц, которые не могут быть представителями в суде.

По действующему законодательству представителями в суде не могут быть лица не достигшие совершеннолетия или состоящие под опекой или попечительством; адвокаты, принявшие поручение об оказании юридической помощи с нарушением законодательства об адвокатуре; лица, исключенные из коллегии адвокатов, в случае представительства по п. 7 ст. 44; судьи, следователи и прокуроры (кроме выступления указанных лиц в качестве уполномоченных соответствующего суда или прокуратуры или в качестве законных представителей). Хотя представители и участвуют в процессе не для защиты своих собственных прав и охраняемых законом интересов, а оказывают в этом помощь представляемому, вряд ли правильно исключать их из числа лиц участвующих в деле и ставить в один ряд со свидетелями и экспертами, как это сделано действующим законодательством.

Личное участие гражданина не лишает его права иметь по делу представителя (ст. 43 ШК). Вместе с тем, наличие представителя в принципе должно дать возможность стороне лично не участвовать в процессе. В виде исключения законодательство предусматривает право суда признать личное участие гражданина обязательным, несмотря на участие представителя, если это необходимо по обстоятельствам дела (ч. 4 ст. 157 ГПК).

§3. Виды представительства в суде

Судебное представительство делится на виды в зависимости от юридических фактов с которыми закон связывает возникновение того или иного вида представительства. В самом общем виде представительство делится на договорное, основанное на договоре представителя и представляемого (1) и представительство из иных оснований (2). К последнему относится законное представительство несовершеннолетних, недееспособных или ограниченно дееспособных родителями, усыновителями, опекунами или попечителями, основанное на факте происхождения детей от своих родителей, факте усыновления, акте об установлении опеки или попечительства. Выделяется также общественное представительство, основанное на факте членства в общественной

организации.

Договорное представительство. Договорным или добровольным представительством называются представительство, основанное на соглашении между стороной в процессе, и лицом, осуществляющим представительство. Отношения между представителем и представляемым вытекают из договора поручения или агентирования и регулируются соответствующими статьями ГК (971—979, 1005—1011).

Представительство может осуществляться и постоянным сотрудником юридического лица и быть основано на трудовом договоре. Отношения между представителем и представляемым регулируются в этом случае трудовым контрактом и трудовым законодательством.

Отношения представителя с судом во всех случаях регулируются специальными нормами процессуального законодательства о представительстве. В соответствии с действующим законодательством договорными представителями могут выступать: адвокаты, юрисконсульты предприятий, учреждений, организаций, любые другие лица, при наличии надлежаще оформленных полномочий и при согласии суда допустить их в процесс в качестве представителей.

Адвокаты могут выступать в суде в качестве представителей как граждан, так и юридических лиц. Адвокаты составляют профессиональную корпорацию действующую на основании специального законодательства об адвокатуре. Корпоративное устройство и специальное законодательное регулирование создания и деятельности адвокатуры необходимо для ее поддержания ею высокого профессионального и нравственного уровня. Адвокатура — весьма существенная часть рационального судоустройства и обществу не может быть безразлично кто получает доступ к адвокатской практике, каков профессиональный и моральный облик этих людей. Рациональнее всего, чтобы сами адвокаты, на основании специального законодательства объединенные в корпорацию надзирали за профессиональной компетентностью и нравственным уровнем своих членов.

Действующее по сей день законодательство об адвокатуре (Положение об адвокатуре РСФСР 1980 г.) фактически не исполняется. Оно уже устарело и не соответствует реальностям сегодняшнего дня. В стране наряду с юридическими консультациями, созданными на основании законодательства об адвокатуре, действуют многочисленные юридические фирмы осуществляющие представительство в суде, созданные на основании законодательства о кооперации и о предпринимательской деятельности. Явочным порядком созданы и действуют несколько общественных организаций зарегистрированных в качестве коллегий адвокатов. Очевидна необходимость создания нового законодательства об адвокатуре. В нем необходимо учесть не только интересы самих адвокатов и государства, но и всего общества, простых граждан, для которых адвокатура и существует. Тенденция к максимальному упрощению доступа к занятию адвокатской практикой всем желающим опасна возможным понижением нравственного и профессионального уровня корпорации.

Отсутствие в нашем законодательстве закрепленной адвокатской монополии на представительство в судах, возможность гражданам назначать своими представителями практически любого способно было привести и привело к понижению профессионального и нравственного уровня судебного представительства. Исходя из правильно понимаемых интересов граждан, которым необходимо гарантировать определенный уровень компетентности юридической помощи в суде, следовало бы законодательно закрепить это правило, хотя бы для судов определенного звена или определенных категорий дел.

Юрисконсульты, работающие в различных предприятиях, учреждениях и организациях, не обязаны, как в других странах, быть членами коллегий адвокатов. Они представляют в судах интересы тех организаций, где они работают. Представителем организации в суде может быть любой ее работник с надлежаще оформленными полномочиями на ведение дела.

Общественное представительство, на наш взгляд не представляет особый тип представительства. Оно заключается в том, чтобы профсоюзы и другие общественные организации (изобретателей, писателей, художников, артистов и др.) создают специализированные юридические консультации и оказывают правовую помощь своим членам в том числе представляя их интересы в судах. Однако одного факта членства в этих общественных организациях явно не достаточно для возникновения отношений по представительству. Необходимо еще и заключение соответствующего договора поручения. Однако этот договор заключается только с членами этих организаций. Юридическая помощь общественных организаций должна оказываться лишь по просьбе самих граждан, а не навязываться по чьему-то ходатайству, как это бывало в прошлом. Сказанное об этом виде представительства, позволяет рассматривать его как один из видов договорного представительства.

§4. Законное представительство родителей и усыновителей

В одних случаях законное представительство устанавливается в силу того, что граждане не обладают или лишены гражданской и процессуальной дееспособности. Такое представительство установлено для малолетних, не достигших 14 лет и для несовершеннолетних, лишенных в установленном порядке дееспособности. Законными представителями в этом случае являются родители, усыновители и опекуны.

Право представительства от имени и в интересах ребенка имеют как правило в равной степени оба родителя, отец и мать, если ребенок родился в зарегистрированном браке, или, при его отсутствии, отцовство установлено добровольно или по судебному решению (ст. 48—49 СК РФ). Законным представителем ребенка будет только мать, если отсутствует зарегистрированный брак и отцовство не установлено. В случае усыновления ребенка двумя лицами оба усыновителя являются законными представителями ребенка. Если ребенок усыновлен одним лицом, то его законными представителями являются родитель по происхождению и усыновитель.

Законное представительство опекунов и попечителей. Этот вид представительства возникает на основании административного акта назначения опекуном или попечителем. Опекуны и попечители выступают в защиту интересов подопечных в любых государственных органах, в том числе и судебных без особых полномочий (ч. 2 ст. 31 ГК). Опека устанавливается над малолетними и над совершеннолетними, лишенными в установленном законом порядке дееспособности, вследствие их душевной болезни или слабоумия. Попечительство устанавливается над несовершеннолетними в возрасте от 14 до 18 лет и над совершеннолетними дееспособными лицами, если по состоянию здоровья они не в состоянии осуществлять свои права и обязанности, либо они ограничены в установленном законом порядке в дееспособности, вследствие злоупотребления алкоголем или наркотиками (ст. 32, 33 ГК РФ).

Несовершеннолетние от 14 до 18 лет частично дееспособны и могут самостоятельно выступать в суде в защиту своих трудовых прав, отвечая за вред и т. п. Привлечение в процесс для помощи несовершеннолетним их родителей, усыновителей или попечителей зависит от усмотрения суда (ч. 3 ст. 32 ГПК).

§5. Полномочия судебных представителей и их оформление

Полномочие на ведение дел в суде дает представителю право на совершение практически всех процессуальных действий, за исключением тех, на совершение которых, в силу закона (ст. 46 ГПК), требуются специальные полномочия. Судебный представитель может представлять доказательства, участвовать в их исследовании, заявлять ходатайства, отводы, участвовать в прениях, т.е. иметь право совершать практически все процессуальные действия, кроме тех, которые связаны с распоряжением материальными правами представляемого или имуществом, а именно: а) признание полностью или частично исковых требований; б) отказ полностью или частично от исковых требований; в) изменение предмета иска; г) заключение мирового соглашения; д) предъявление исполнительного листа ко взысканию; е) получение присужденного имущества или денег. Полномочия на совершение перечисленных действий представителем должно быть специально оговорено в доверенности, в противном случае представитель не имеет права их совершать (ст. 46 ГПК). Аналогичным образом должны быть оформлены право на совершение действий, связанных с передачей дела на рассмотрение других органов, передача дела в товарищеский или третейский суд, обжалование решения суда или передоверие ведения дела другому лицу. (Эти действия также могут быть совершены только по специальному полномочию.)

ГПК РСФСР 1923 г. требовала также специальных полномочий на заявление спора о подлоге документов представителем (ст. 18 ГПК). Это правило, отсутствующее в действующем законодательстве представляется весьма рациональным ввести в него, ибо ответственность за неправильное заявление спора о подлоге будет нести сторона (доверитель), а не представитель.

Полномочия представителя стороны должны быть надлежащим образом оформлены. Доверенности, выдаваемые гражданами могут быть удостоверены также предприятиями, учреждениями и организациями, где работает или учится доверитель, жилищно-эксплуатационной организацией по месту жительства заверителя, администрацией лечебного учреждения, где он находится на излечении, соответствующей воинской частью, если доверитель военнослужащий, и администрацией соответствующего места заключения, если гражданин находится в заключении (ч. 2 ст. 45 ГПК). Полномочия представителя оформляются особой доверенностью представляемого. Отдельная доверенность или особая оговорка в доверенности необходима на совершение правораспорядительных действий, предусмотренных ст. 46 ГПК.

В некоторых случаях полномочия представителя могут быть оформлены устным заявлением представляемого лица, занесенными в протокол судебного заседания (гл. 6 и 7 ст. 44 ГПК).

Полномочия адвоката удостоверяются ордером юридической консультации на ведение дела. Аналогичным образом и полномочия общественных представителей (п. 3, 4, 4 ст. 44 ГПК) подтверждаются документами, удостоверяющими поручение соответствующей профсоюзной или иной общественной организации на представительство по данному делу. Лишь для совершения правораспорядительных действий (ст. 46) адвокатам и общественным представителям требуется доверенность заинтересованного лица. Это правило вызывает серьезные сомнения. Ведь ордер юридической консультации как и аналогичный документ общественной организации исходит не от доверителя (представляемого) и не может служить основанием полномочий представителя. Таким документом может быть только доверенность выданная представителю заинтересованным лицом.

Полномочия юрисконсульта удостоверяются общей или разовой доверенностью. Полномочия на совершение правораспорядительных действий требуют в ней специальной оговорки. Сотрудники организаций как правило предъявляют разовые доверенности на ведение дела. Полномочия законных представителей недееспособных (родителей, усыновителей, опекунов, попечителей) специального оформления не требует. Достаточно предъявления документа, подтверждающего, что они являются законными представителями (предъявление паспорта, свидетельства о рождении или усыновлении, опекунского или попечительского удостоверения). Если же законный представитель передоверяет ведение дела другому лицу, то он от своего имени выдает

доверенность.

§6. Представители общественности в гражданском судопроизводстве

В судопроизводстве по гражданским и уголовным делам допускается участие представителей общественности и трудовых коллективов. Любая общественная организация и трудовой коллектив, вне зависимости от того, являются ли они юридическими лицами или нет, могут уполномочить своего представителя для изложения суду мнения уполномочивающей его организации или трудового коллектива по поводу рассматриваемого гражданского дела. Это право предусмотрено ст. 147 ГПК. Общественность вправе уполномочить своего представителя для участия в любом гражданском деле, если оно имеет общественный интерес и затрагивает права члена соответствующей организации или трудового коллектива.

Настоящий институт участия общественности в лице ее представителя в судебном разбирательстве сложился в действующем законодательстве под влиянием господствующих в 60-е годы идей о расширении участия общественности во всех сферах государственной деятельности. В настоящее время этот институт дает многочисленным общественным организациям граждан легальную возможность принять участие в судопроизводстве для выражения суду общественного мнения по тому или иному гражданскому делу, имеющему большой общественный резонанс. По смыслу ст. 147 общественность знакомится судом с материалами дела, которые затем обсуждаются на общем собрании общественной организации, где вырабатывается согласованное мнение общественной организации (трудового коллектива), которое и доводится до суда надлежаще уполномоченным представителем общественности. Полномочия указанного представителя удостоверяются выпиской из постановления общего собрания либо заседания выборного органа общественной организации или трудового коллектива, принятого в связи с рассматриваемым в суде делом (ч. 3 ст. 147). В выписке из протокола фиксируется мнение общественной организации или трудового коллектива по поводу рассматриваемого в суде дела, а также кто уполномочивается это мнение доложить суду.

Представители общественности могут быть допущены в судебное заседание как по собственной инициативе, так и по инициативе лиц, участвующих и деле. Вопрос о допуске общественности разрешается судом в судебном заседании и фиксируется путем вынесения определения. Суд может отказать допустить представителя общественности к участию в гражданском деле, о чем выносится мотивированное определение. Настоящее определение, не будучи пресекательным, обжалованию не подлежит (п. 2 ст. 315).

Представитель общественности не должен становиться «адвокатом» одной из сторон. Закон требует от него беспристрастно изложить суду мнение уполномочивающий его организации или трудового коллектива. Поэтому, если он прямо или косвенно заинтересован в исходе дела, либо имеются иные основания сомневаться в его беспристрастности, он может быть отстранен от участия в деле по заявлению заинтересованных лиц, либо должен заявить самоотвод. Отвод может быть заявлен только представителю общественной организации, но не самой общественной организации или трудовому коллективу.

Представителю общественности в судебном заседании предоставляются широкие права: он может знакомиться со всеми материалами дела, присутствовать во всех судебных заседаниях, представлять доказательства, участвовать в их исследовании, задавать вопросы участвующим в деле лицам, свидетелям и экспертам, представлять свои доводы и соображения по всем возникающим в ходе судопроизводства вопросам, участвовать в судебных прениях (ч. 2 ст. 147). Мнение общественной организации или трудового коллектива излагается в судебном заседании их представителем, после чего лица, участвующие в деле, и суд вправе задать ему вопросы для уточнения позиции общественности. Мнение общественности излагается суду после заслушивания заключения органа государственного управления. В прениях он также выступает после них. В ГПК не разрешены вопросы, как быть суду, если лица, участвующие в деле, возражают против участия общественности в процессе. По-видимому, в соответствии с принципами диспозитивности, суд может допустить в судебное заседание представителя общественности только при согласии лиц, участвующих в деле. Мнение общественности для суда не обязательно. Однако неясно, должен ли суд мотивировать свое несогласие с этим мнением в судебном решении, также как и несогласие с заключением органа государственного управления. На практике суды порою просто указывают, что суд выслушал мнение общественности. Поскольку представитель общественности не является лицом, участвующим в деле, он не вправе обжаловать решение суда в кассационном порядке. Однако, в соответствии со ст. 2941 ГПК, по определению суда для участия в рассмотрении дела в кассационном порядке допускаются представители общественности и трудовых коллективов, не являющихся стороной в деле. При этом, если эти представители принимали участие в суде первой инстанции, дополнительных полномочий не требуется. Процессуальное положение представителя общественной организации в суде первой инстанции аналогично и в суде второй инстанции.

Участие общественности в процессе, предусмотренное в ст. 147 ГПК, отличается от участия представителей общественной организации в деле на основании ст. 42 ГПК следующими моментами:

— в первом случае целью участия в деле является изложение мнения общественности по поводу рассматриваемого дела, во втором дело возбуждается в предусмотренных законом случаях для защиты субъективных прав других лиц;

— различается и объем предоставляемых процессуальных прав и обязанностей: в первом случае это специальные права, предусмотренные ст. 147 ГПК; во втором — это обычные права лиц, участвующих в деле;

— наконец, по-разному оформляются и полномочия представителя общественности: в первом случае необходима выписка из протокола общего собрания или полномочного органа общественной организации с ходатайством об участии в процессе и определение суда о допуске представителя; во втором случае — заявление, подаваемое в суд для защиты прав и охраняемых законом интересов других лиц, и определение суда о возбуждении дела.

Представитель общественности, выступающий в деле на основании ст. 147, отличается и от общественного представителя (п. п. 3—5 ст. 44 ГПК). Последний по своему содержанию — обычный вид представительства, когда одно лицо выступает от имени и в интересах другого, со всеми особенностями данного института. Он защищает только интересы лица, им представляемого, и не выражает мнения общественной организации или трудового коллектива по данному делу.

Глава VI. Подведомственность дел, рассматриваемых в порядке гражданского судопроизводства

§1. Понятие и виды судебной подведомственности

Подведомственность — это отнесение спора о праве или иного юридического дела к компетенции определенного органа. Подавляющее большинство таких дел разрешается судами, хотя, как будет показано в дальнейшем, некоторые споры переданы в ведение других органов.

Каждый орган может рассматривать только те вопросы, которые ему подведомственны. Если, например, в суд общей юрисдикции поступит заявление по делу, подлежащему разрешению в Конституционном Суде, судья отказывает в принятии заявления (п. 1 ст. 129 ГПК), а в случаях, когда нарушение подведомственности обнаружится уже после начала процесса, производство по делу должно быть прекращено (п. 1 ст. 219 ГПК).

В нашей стране существует несколько разновидностей судов, рассматривающих дела в порядке гражданского судопроизводства:

1) суды общей юрисдикции, 2) арбитражные суды; 3) третейские суды. Статус (в том числе и подведомственность) арбитражных и третейских судов излагается в специальных главах данного учебника. Поэтому сейчас следует сосредоточиться на подведомственности дел судам общей юрисдикции.

Прежде всего, судебная подведомственность подвергается определенной классификации в зависимости от наличия или отсутствия специальных обязательных (или возможных) процедур в связи с передачей дела в суд. Если таких процедур нет и дело должно быть направлено непосредственно в суд и никуда более, подведомственность именуется исключительной. Она характерна для большинства дел, подлежащих судебному рассмотрению.

Иногда, однако, обращение в суд допускается лишь после того, как сторонами будет предпринята попытка урегулировать возникшие разногласия между собой. Например, согласно п. 1 ст. 797 ГК РФ «до предъявления к перевозчику иска, вытекающего из перевозки груза, обязательно предъявление ему претензии в порядке, предусмотренном соответствующим транспортным уставом или кодексом», при этом иск к перевозчику может быть предъявлен грузоотправителем или грузополучателем в случае полного или частичного отказа перевозчика удовлетворить претензию либо неполучения от перевозчика ответа в тридцатидневный срок (п. 2).

В таких случаях принято говорить об условной подведомственности.

В ряде ситуаций передаче дела в суд должно предшествовать его рассмотрение в административном порядке. В частности, жалоба на постановление органа внутренних дел о наложении административного взыскания в виде лишения права управления транспортным средством может рассматриваться в суде, лишь если она предварительно разрешалась вышестоящим административным органом или должностным лицом (см. ч. 2 п. 3 ст. 267 Кодекса об административных правонарушениях; см. также ч. 3 п. 2 Постановления Пленума Верховного Суда РСФСР от 14 апреля 1988 г. № 4 в редакции постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 21 декабря 1993 г. № 11).

В соответствии с Таможенным кодексом первоначальные жалобы на решения действия или бездействия таможенных органов подаются в вышестоящий таможенный орган либо вышестоящему должностному лицу (ст. 407), а вторичные жалобы — в суд общей юрисдикции либо (если обжалуемое решение, действие или бездействие, затрагивает интересы лица, занимающегося в установленном порядке предпринимательской деятельностью) — в арбитражный суд (ст. 416).

Здесь налицо так называемая смешанная подведомственность.

В литературе справедливо обращалось внимание как на сходство условной и смешанной подведомственности (в обеих ситуациях необходима досудебная стадия рассмотрения спора), так и на различие между ними: при условной подведомственности досудебное рассмотрение спора осуществляется самими сторонами, а при смешанной — каким-либо юрисдикционным органом.

§2. Круг дел, относимых к судебной подведомственности

Законодательство о судебной подведомственности за последние годы претерпело весьма существенные изменения. Соответствующие нормы ГПК РСФСР 1964 г. (ст. 25) базировались на двух основных критериях:

во-первых, характере и, во-вторых, — субъектном составе материального правоотношения, в связи с которым возникает спор или иной юридический вопрос.

Так, споры, возникающие в связи с гражданскими, семейными, трудовыми и колхозными правоотношениями, если хотя бы одной из сторон в споре являлся гражданин, были подведомственны судам, кроме случаев, когда разрешение таких споров было отнесено законом в ведению административных или иных органов (см. п. 1 ч. 1 ст. 25).

Гражданско-правовые споры между юридическими лицами подлежали рассмотрению в государственном арбитраже. В изъятие их этого правила было установлено, что дела по спорам, связанным с договорами перевозки грузов в прямом международном железнодорожном и воздушном грузовом сообщении между отечественными организациями — грузовладельцами, с одной стороны, и органами железнодорожного или воздушного транспорта, с другой стороны, вытекающие из соответствующих международных договоров, были подведомственны судам общей юрисдикции (п. 2 ч. 1 ст. 25).

Иные дела с участием граждан (имеющие государственно-правовую, административную или другую отраслевую принадлежность) были подведомственны судам только в той мере, в какой на это прямо указывалось в ГПК или ином законе (п. 3 и 4 ч. 1, а также ч. 2 ст. 25).

В 90-е годы развитие процессуального законодательства происходило под знаком тенденции к существенному расширению судебной подведомственности дел самой различной отраслевой принадлежности.

Здесь прежде всего следует учитывать Конституцию Российской Федерации, согласно которой «каждому гарантируется судебная защита его прав и свобод» (п. 1 ст. 46).

Приведенная формулировка сконструирована таким образом, что она распространяет судебную защиту на права и свободы, предусмотренные как самой Конституцией, так и иными законами и даже подзаконными актами.

Конституция далее устанавливает, что «решения и действия (или бездействие) органов государственной власти, органов местного самоуправления, общественных объединений и должностных лиц могут быть обжалованы в суд» (п. 2 ст. 46). При этом под решениями понимается как правоприменительные, так и нормативные акты

В силу Закона Российской Федерации от 27 апреля 1993 г. «Об обжаловании в суд действий и решений, нарушающих права и свободы граждан» предметом судебного рассмотрения могут быть жалобы на любые действия и решения такого рода кроме отнесенных к подведомственности Конституционного Суда Российской Федерации, а также тех, применительно к которым законом введен иной порядок судебного обжалования. Речь, в частности, идет о Законе РСФСР от 18 октября 1991 г. «О реабилитации жертв политических репрессий», предусматривающем пересмотр соответствующих дел в порядке надзора по нормам уголовного процесса.

Поскольку, как уже отмечалось, дела в порядке гражданского судопроизводства, наряду с судами общей юрисдикции, рассматриваются арбитражными и третейскими судами, возникает проблема критериев разграничения подведомственности между ними.

В отношении третейских судов таких критериев два: гражданско-правовой характер спора и соглашения сторон.

Иначе обстоит дело применительно к арбитражным судам, чья подведомственность охватывает дела, возникающие не только из гражданских, но и из административных и иных правоотношений, но при условии, что они носят экономический характер, т.е. связаны с осуществлением предпринимательской деятельности (ст. 22 АПК), под которой подразумевается «самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке» (ч. 3 п. 1 ст. 2 ГК РФ).

Не случайно упомянутые лица (предприниматели) должны быть субъектами рассматриваемого арбитражным судом экономического спора на обеих сторонах (если дело имеет гражданско-правовую природу) либо на одной из них (когда правоотношение носит, например, административный характер).

Экономические споры подведомственны арбитражному суду и в том случае, когда их участниками оказываются Российская Федерация и/или ее субъекты, которые в силу ст. 124 ГК выступают в гражданско-правовых отношениях (включая связанные с осуществлением предпринимательской деятельности) «на равных началах с иными участниками этих отношений — гражданами и юридическими лицами», при этом к Российской Федерации и ее субъектам, по общему правилу, «применяются нормы, определяющие участие юридических лиц в отношениях, регулируемых гражданским законодательством».

Последовательно проводя принцип подведомственности арбитражному суду всех споров, возникающих из предпринимательской деятельности, АПК относит к ведению арбитражного суда и соответствующие споры с участием физических и юридических лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность (п. 6 ст. 22).

С учетом изложенного следует признать правильным сделанный в литературе вывод о том, что споры, возникающие из договоров перевозки грузов в прямом международном железнодорожном и воздушном грузовом сообщении подведомственны арбитражным судам, а не судам общей юрисдикции.

Таким образом, критериями разграничения подведомственности судов общей юрисдикции и арбитражных судов, служат, во-первых, характер спора (в том смысле, что он, какова бы ни была его отраслевая принадлежность, должен быть связан с предпринимательской деятельностью) и, во-вторых, субъектный состав правоотношения.

В частности, споры, связанные с предпринимательской деятельностью, подлежат рассмотрению в суде общей юрисдикции, если хотя бы одной из сторон является гражданин, не имеющий статус предпринимателя. Сказанное относится и к ситуациям, когда гражданин имеет упомянутый статус, но дело возникло не в связи с осуществлением им предпринимательской деятельности (см. п. 3 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации и Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 18 августа 1992 г. № 12/12 «О некоторых вопросах подведомственности дел судам и арбитражным

судам»).

В принципе возможны (и иногда возникают на практике) случаи объединения нескольких связанных между собой требований, из которых одни подведомственны суду общей юрисдикции, а другие — арбитражному суду. В подобных случаях все требования подведомственны суду общей юрисдикции (ст. 28 ГПК).

При определенных обстоятельствах арбитражный суд может рассмотреть и требования непредпринимательского характера. Так, дела о признании индивидуального предпринимателя несостоятельным (банкротом) подведомственны арбитражному суду. При этом свои требования к индивидуальному предпринимателю могут предъявить и кредиторы по обязательствам не связанным с предпринимательской деятельностью (причинение вреда жизни, здоровью, имуществу и т. п.) — см. п. 14 постановления Пленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного суда РФ от 1 июля 1996 г. № 6/8.

Расширение судебной подведомственности выражается не только в передаче на рассмотрение суда споров, возникающих из административных и иных, основанных на началах власти и подчинения, правоотношений, но и в отнесении к ведению суда целого ряда дел, которые хотя и носят гражданско-правовой характер, но до недавнего времени подлежали разрешению не в судебном, а в ином порядке.

Ранее, например, считалось, что судам неподведомственны споры о праве собственности на самовольно возведенное строение.

ГК РФ допускает при определенных условиях признание права собственности на самовольную постройку за осуществившим ее лицом, относя эти дела к судебной подведомственности (п. 3 ст. 222).

Кроме того, ранее в ряде случаев допускалось взыскание денег или истребование имущества от должника на основании исполнительной надписи нотариуса без обращения к судебной процедуре (см. ст. 89 Основ законодательства РФ о нотариате от 11 февраля 1993 г.). Эта норма пришла, однако, в противоречие с положением, закрепленным в п. 3 ст. 35 Конституции РФ, где предусмотрено, что «никто не может быть лишен своего имущества иначе как по решению суда». Не случайно в силу ст. 1252 ГПК, включенной Федеральным Законом РФ от 27 октября 1995 г., принудительное исполнение требований, основанных на нотариально удостоверенной сделке, на письменной сделке, на протесте векселя в неплатеже, неакцепте и недатировании векселя, совершенном нотариусом, осуществляются на основании судебного приказа, т.е. пусть в упрощенном, но в судебном порядке.

Последовательно проводя идею расширения судебной подведомственности гражданских дел, ГК РФ устанавливает, что даже в тех — сравнительно немногочисленных — случаях, когда в соответствии с законом защита гражданских прав осуществляется в административном порядке, решение административного органа может быть обжаловано в суд (п. 2 ст. 11 ГК РФ). Тем самым для упомянутых случаев вводится смешанная подведомственность.

В итоге, как отмечено в проекте ГПК РФ (ст. 22) к подведомственности судов общей юрисдикции относятся, в частности:

дела по спорам, возникающим из семейных и трудовых отношений; дела по спорам, возникающим из гражданских, кооперативных, земельных отношений, отношений по использованию природных ресурсов и охране окружающей среды, если хотя бы одной из сторон является гражданин, кроме споров, возникающих в связи с осуществлением гражданами-предпринимателями предпринимательской деятельности, отнесенных к компетенции арбитражных судов;

дела, возникающие из государственно-правовых, административно-правовых, налоговых и других отношений, основанных на началах власти и подчинения, если одной из сторон является гражданин (кроме дел, связанных с осуществлением предпринимательской деятельности); дела об оспаривании гражданами решений и действий (бездействий) государственных органов, органов местного самоуправления и должностных лиц, нарушающих права и свободы человека;

дела об оспаривании гражданами нормативных актов, кроме тех, проверка конституционности которых отнесена к исключительной компетенции Конституционного Суда;

дела об оспаривании прокурорами в пределах своей компетенции правовых актов, касающихся неопределенного круга лиц и нарушающих права и свободы граждан;

дела по спорам общественных и религиозных организаций (объединений) с органами государственной власти и должностными лицами, а также по спорам этих организаций между собой;

о защите деловой репутации и возмещении морального вреда; об оспаривании отказов в регистрации средств массовой информации и в выдаче им лицензий, а также об оспаривании решений об аннулировании лицензий, выданных средствами массовой информации, о прекращении или приостановлении деятельности средств массовой информации;

об оспаривании отказов в регистрации общественных и религиозных организаций (объединений) и о прекращении или приостановлении их деятельности;

о признании незаконными решений и действий государственных органов, органов местного самоуправления, общественных объединений, избирательных комиссий и должностных лиц по назначению, организации и проведению референдумов, выборов в органы государственной власти и местного самоуправления, а также о признании недействительными результатов референдумов и выборов.

Глава VII. Подсудность

§1. Понятие и виды подсудности

Один из главнейших вопросов стоящих перед судьей, принимающим решение о возбуждении гражданского дела, — вопрос о подсудности, то есть вопрос об определении пределов компетенции данного суда по рассмотрению и разрешению данного дела.

Обращение к нему логически следует за рассмотрением вопроса о подведомственности. Необходимо различать эти два понятия. Оба они, не сливаясь, направлены на определение полномочий данного суда на разрешение конкретного дела. Сначала судье необходимо удостовериться в том, что данное дело вообще подлежит рассмотрению в суде, а не в другом юрисдикционном органе; затем разобраться, на каком уровне судебной системы оно будет разрешаться по существу; и, наконец, какой конкретный из многочисленных однородных судов компетентен разрешить этот вопрос. Нелишне припомнить, что термин «подсудность» в процессуальном законодательстве РФ до принятия действующего ГПК охватывал собою два понятия: подведомственность и собственно подсудность. Согласно ГПК РСФСР 1964 г. институт подведомственности служит разграничению компетенции между судами (судебной системой) и другими юрисдикционными органами, а институт подсудности — разграничению компетенции между самими судами внутри единой судебной системы. Попутно отметим, что в настоящее время в РФ самостоятельных судебных систем две: система судов общей юрисдикции, возглавляемая Верховным Судом РФ, и система арбитражных судов, возглавляемая Высшим Арбитражным Судом РФ.

Система судов общей юрисдикции в настоящее время состоит из трех уровней (звеньев): 1) районные (городские) суды; 2) суды субъектов РФ, перечисленных в ст. 65 Конституции РФ: суды республик, областные, краевые, городские городов федерального значения Москвы и Санкт-Петербурга, автономной области, автономных округов; 3) Верховный Суд РФ. Военные суды гарнизонов, соединений, флотов, военных округов приравниваются соответственно к районным (городским) судам либо судам субъектов РФ.

В компетенцию судебных органов входят различные по своему характеру функции: а) рассмотрение и разрешение дела по существу — функция суда первой инстанции; б) проверка законности и обоснованности решений и определений судов первой инстанции, не вступивших в законную силу, — функция суда второй инстанции; в) проверка в порядке судебного надзора законности решений, определений, постановлений судов, вступивших в законную силу — функция судебного надзора; г) функция по пересмотру по вновь открывшимся обстоятельствам решений, определений, постановлений, вступивших в законную силу. Иногда один и тот же суд выполняет различные функции. При определении же подсудности подразумевается компетенция судебных органов как судов первой инстанции. Подсудность, таким образом, имеет целью разграничение компетенции между различными судами, действующими в качестве судов первой инстанции. Общим для всех судов РФ является их право разрешать гражданские дела в качестве суда первой инстанции. Однако каждый из них вправе рассматривать лишь те дела, которые законом отнесены к его компетенции.

Можно различать подсудность судебного органа и подсудность гражданского дела. Определить подсудность того или иного суда — значит выяснить круг дел, которые компетентен разрешать по существу данный суд. Определить подсудность дела — значит выяснить, к компетенции какого из многочисленных судов первой инстанции относится разрешение данного дела. Первичное же значение имеет, конечно, установление в законе круга дел, которые отнесены к ведению того или иного суда.

Таким образом, подсудность — это компетенция (или полномочия) того или иного суда на рассмотрение и разрешение определенных гражданских дел.

По основным признакам подсудность делится на родовую и территориальную

1. Родовая подсудность. Родовая подсудность определяет суд какого Уровня должен рассмотреть спор по существу. В настоящее время почти вся основная работа по непосредственному осуществлению правосудия в области гражданских дел выполняется районными (городскими) судами. Подведомственные судам гражданские дела по первой инстанции за некоторыми исключениями рассматриваются районными (городскими) судами.

Круг гражданских дел, рассматриваемых Верховными судами республик в составе Российской Федерации, областными и к ним приравненными судами по первой инстанции, сравнительно невелик. К подсудности указанных судов различными законами, принятыми в последние годы, отнесены дела: связанные с государственной тайной; об оспаривании нормативных актов органов и должностных лиц государственной власти субъектов РФ, касающиеся прав и свобод граждан; об оспаривании прокурорами в пределах своей компетенции правовых актов государственной власти и должностных лиц субъектов РФ, касающихся неопределенного круга лиц и нарушающих права и свободы граждан; о признании забастовки незаконной; о признании противозаконной и запрещении деятельности объединений граждан, в том числе политических партий, общественных организаций и массовых движений, посягающих на национальное равноправие граждан и насильственное нарушение единства территории РФ; о нарушении прав и свобод граждан в связи с их национальной принадлежностью. Дела по искам лиц, постоянно проживающих за пределами РФ, на неправомерные действия должностных лиц дипломатических представительств или консульских учреждений России рассматриваются Московским городским судом. Кроме того, в соответствии со ст. ст. 114-115 ГПК, указанные суды вправе с согласия сторон изъять любое гражданское дело из районного (городского) суда, находящегося на территории соответствующей республики, края, области, города, автономной области или автономного округа, и принять его к производству в качестве суда первой инстанции.

На практике названные суды чаще всего принимают к производству дела, не получившие правильного разрешения после повторного рассмотрения в районном суде; дела, переданные на их рассмотрение по первой инстанции после отмены решений районных судов в порядке надзора (п. 2 ст. 329 ГПК); дела, переданные на их рассмотрение председателями вышестоящих судов по правилам ст. 123 ГПК.

Верховный Суд РФ, как суд первой инстанции, рассматривает отдельные, наиболее важные и сложные дела.

Согласно ст. 116 ГПК Верховный Суд РФ рассматривает по первой инстанции следующие дела;

об оспаривании ненормативных актов Президента РФ, Федерального Собрания РФ, Правительства РФ;

о приостановлении и прекращении деятельности общероссийских и международных общественных объединений;

об оспаривании нормативных актов федеральных министерств и ведомств, касающихся прав и свобод граждан;

об оспаривании постановлений о прекращении полномочий судей;

об оспаривании решений и действий (или бездействия) Центральной избирательной комиссии РФ по подготовке и проведению референдума, выборов Президента РФ и депутатов Федерального Собрания РФ (кроме решений, принимаемых по жалобам на решения и действия окружных избирательных комиссий);

по спорам, переданным в соответствии со ст. 85 Конституции Президентом Российской Федерации, между органами государственной власти РФ и органами государственной власти субъектов РФ, а также между органами государственной власти субъектов РФ, а также между органами государственной власти субъектов РФ.

Рассмотрение гражданских дел Верховными судами республик в составе РФ, областными и приравненными к ним судами, а также коллегией по гражданским делам Верховного Суда РФ имеет важное значение для направления судебной практики.

2. Территориальная подсудность.

По общему правилу, подсудность гражданского дела определяется местом нахождения ответчика. Согласно ст. 117 ГПК, иск к гражданам предъявляется в суде по месту жительства ответчика. Место жительства ответчика определяется на момент предъявления иска.

Подсудность дела, в которых ответчиками являются юридические лица, определяется местом нахождения их органа (дирекция, управление, правление). Если же предъявить иск по месту нахождения органа юридического лица невозможно (например, в случае реорганизации предприятия — ответчика по делу), он может быть заявлен в суд по месту нахождения имущества юридического лица.

Место нахождения ответчика, как правило, указывается истцом. Если место жительства ответчика истцу неизвестно, иск по усмотрению истца может быть предъявлен по месту нахождения имущества ответчика либо по последнему известному месту его жительства (ч. 1 ст. 118 ГПК).

В составе территориальной подсудности помимо общей следует различать: альтернативную, исключительную, договорную и подсудность связанных между собой дел.

Альтернативная подсудность характеризуется тем, что истцу предоставляется право по своему усмотрению предъявить иск не только в суд по месту нахождения ответчика, но и в другом суде или судах, указанных законом. ГПК ограничивает применение альтернативной подсудности строго установленным перечнем случаев.

Кроме уже изложенных выше двух случаев (ч. 1 ст. 118 ГПК) такая подсудность применяется по следующим делам:

1) иски о взыскании алиментов и об установлении отцовства могут предъявляться по месту жительства как ответчика, так и истца (ч. 4 ст. 118 ГПК). Это правило должно применяться и в тех случаях, когда указанные иски предъявляются совместно;

2) иски о возмещении вреда, причиненного увечьем или иным повреждением здоровья, а также смертью кормильца, могут предъявляться как по месту нахождения ответчика (ст. 117 ГПК), так и по месту жительства истца или по месту причинения вреда (ч. 5 ст. 118 ГПК);

3) иски о возмещении вреда, причиненного имуществу гражданина или юридического лица, могут предъявляться как по месту нахождения ответчика (ст. 117 ГПК), так и по месту причинения вреда (ч. 6 ст. 118 ГПК).

Таким же образом определяется подсудность по искам о восстановлении трудовых, пенсионных и жилищных прав, возврате имущества или его стоимости, связанным с возмещением ущерба, причиненного гражданину незаконным осуждением, незаконным привлечением к уголовной ответственности, незаконным применением в качестве меры пресечения заключения под стражу либо незаконным наложением административного взыскания в виде ареста или исправительных работ (ч. Пет. 118 ГПК);

4) иски о защите прав потребителей могут быть предъявлены также по месту жительства истца либо по месту заключения или исполнения договора;

5) иски, вытекающие из деятельности филиала юридического лица, могут быть по усмотрению истца предъявлены по месту нахождения как юридического лица, так и его филиала (ч. 3 ст. 118 ГПК);

6) иски о возмещении убытков, причиненных столкновением судов, а также иски о взыскании вознаграждения за оказание помощи и спасение на море могут быть предъявлены по выбору истца в любом из трех судов —по месту нахождения: ответчика (владельца судна); судна, на которое падает ответственность за убытки от столкновения; порта приписки указанного судна (ч. 7 ст. 118 ГПК);

7) иски, вытекающие из договоров, в которых обозначено место исполнения, предъявляются как по месту нахождения ответчика, так и по месту исполнения договора (ч. 8 ст. 118 ГПК);

8) иски о расторжении брака с лицами, признанными в установленном порядке безвестно отсутствующими, недееспособными, а также с лицами, осужденными к длительному лишению свободы (на срок не менее трех лет), в случаях, предусмотренных ч. 3 ст. 39 КоБС, могут предъявляться по месту жительства истца (ч. 9 ст. 118 ГПК).

Иски о расторжении брака могут предъявляться по месту жительства истца также в том случае, когда при нем находятся несовершеннолетние дети или когда по состоянию здоровья выезд истца к месту жительства ответчика затруднен (ч. 10 ст. 118 ГПК).

Исключительная подсудность. Перечень исков, попадающих под действие правил исключительной подсудности, исчерпывающе определен ст. 119 ГПК. Но помимо этого, исключительная подсудность установлена также для дел, возникающих из административных правоотношений (ст. 237 ГПК), и дел особого производства (ст. ст. 249,252, 264, 268, 271, 274 ГПК).

Иски о праве на строение или об установлении порядка пользования земельным участком могут быть быстрее или правильнее рассмотрены судом по месту нахождения спорного строения или земельного участка, поскольку рассмотрение этих дел, как правило, связаны с проведением тщательных проверочных действий на месте, осмотром строений, земельного участка, опросом соседей, представителей общественности и т. д.

Статья 120 ГПК закрепляет правила, в соответствии с которыми территориальная подсудность конкретного гражданского дела или дел по спорам, вытекающим из отношений по определенному договору, кроме случаев, когда она прямо и безусловно определена законом (исключительная подсудность), может быть установлена соглашением сторон.

Установленная соглашением сторон подсудность для конкретного дела называется договорной или добровольной.

Соглашение сторон может быть выражено в различной форме. Например, лица, заключающие какой-либо договор, вправе предусмотреть в нем, что все споры, могущие возникнуть в будущем из договора, подлежат рассмотрению в определенном суде. Такое соглашение может быть заключено и впоследствии при возникновении спора.

Соглашением сторон допускается изменение лишь территориальной подсудности. Стороны не могут договориться, например, о передаче спора на разрешение областного суда.

Интересы всестороннего выяснения действительных взаимоотношений сторон и процессуальной экономии требуют в ряде случаев совместного рассмотрения связанных между собой дел. Учитывая это, ст. 121 ГПК устанавливает процессуальные правила, которыми следует руководствоваться при определении подсудности нескольких связанных между собой дел:

а) иск к нескольким ответчикам, проживающим или находящимся в разных местах, предъявляются по месту жительства или месту нахождения одного из ответчиков по выбору истца;

б) встречный иск независимо от его подсудности предъявляется в суде по месту рассмотрения первоначального иска;

в) гражданский иск в уголовном деле подсуден суду, в котором разбирается уголовное дело, независимо от территориальной подсудности гражданского иска. Если такой иск не был заявлен или не был разрешен при производстве уголовного дела, он должен быть предъявлен для рассмотрения в порядке гражданского судопроизводства по общим правилам о подсудности, установленным ГПК (ч. 3 ст. 121).

§2. Порядок разрешения вопросов о подсудности. Изменение подсудности

Вопрос о подсудности разрешается судьей единолично при принятии заявления. Если дело не относится к подсудности данного суда, судья отказывает в принятии заявления (п. 7 ст. 129 ГПК). Об этом судья выносит мотивированное определение с обязательным указанием конкретного суда, в который следует обратиться заявителю. В соответствии с ч. 4 ст. 129 ГПК на определение судьи об отказе в принятии заявления по мотиву неподсудности может быть подана частная жалоба или принесен частный протест. Таким образом, возможные споры о подсудности между судебным органом и заинтересованным лицом в случае отказа в возбуждении гражданского дела разрешаются судом второй инстанции.

Вышестоящий суд не вправе без ходатайства или согласия сторон принять к своему производству в качестве суда первой инстанции дело, подсудное нижестоящему суду.

Если же нарушение правил подсудности будет обнаружено после ошибочного возбуждения дела в стадии подготовки его к судебному разбирательству или в ходе самого разбирательства, но до вынесения решения, то наступает следующее последствие: согласно п. 4 ч. 2 ст. 122 ГПК дело подлежит передаче на рассмотрение другого суда по надлежащей подсудности.

Введенная в систему ГПК РСФСР в 1992 г. ст. 1221 предусматривает последствия несоблюдения правил разграничения полномочий суда как коллегиального органа и судьи как единоличного органа правосудия: в случае, если в ходе единоличного рассмотрения выяснится, что дело подлежит коллегиальному рассмотрению, оно передается судьей на рассмотрение суда в коллегиальном составе.

Глава 11 ГПК не только устанавливает правила подсудности и последствия в случае их нарушения, но и предусматривает целесообразные возможности изменения этих правил. Под изменением подсудности понимают передачу дела на рассмотрение другого суда вопреки установленным правилам о подсудности по предусмотренным законом основаниям. Действующее законодательство знает несколько оснований изменения территориальной подсудности. Два из них связаны с возможностью изменения подсудности до принятия заявления судом.

Одно предусмотрено уже в известной статье 120 ГПК. Она наделяет правом на изменение территориальной (кроме исключительной) подсудности для данного дела сами стороны. Стороны реализуют это право путем заключения соглашения о подсудности дела определенному суду.

Еще одним основанием изменения территориальной подсудности до возбуждения гражданского дела является такое специальное основание, как введение режима чрезвычайного положения, Частью 3 ст. 34 Закона РСФСР «О чрезвычайном положении» от 17 мая 1991 г.1 предусматривается, что на территории, где введено чрезвычайное положение, по решению Верховного Суда РФ может быть изменена территориальная подсудность уголовных и гражданских дел.

Два других вида оснований изменения территориальной подсудности связаны с ситуациями, когда гражданское дело уже возбуждено. По общему правилу, установленному ч. 1 ст. 122 ГПК, дело, принятое судом к своему производству с соблюдением правил подсудности, должно быть разрешено им по существу, хотя бы в дальнейшем оно стало подсудным другому суду. Дело, принятое к производству с соблюдением правил подсудности, в ходе его рассмотрения может стать подсудным Другому суду, например, в связи с изменением во время разбирательства Дела места жительства ответчика, привлечением к участию в деле соответчиков, заменой ненадлежащего ответчика, процессуальным правопреемством. Установленное в ч. 1 ст. 122 ГПК правило направлено на обеспечение быстроты судебного разбирательства. Необходимым условием применения этого правила является принятие дела к производству с соблюдением правил о подсудности.

Однако возможны случаи, когда при подготовке дела к судебному разбирательству или во время судебного разбирательства появляются обстоятельства, свидетельствующие о необходимости или целесообразности передачи данного дела на рассмотрение в другой суд. Такая передача возможна в порядке исключения лишь по основаниям, предусмотренным в законе. Процессуальные вопросы, касающиеся порядка и условий передачи дела из одного суда в другой, регулируются ст. ст. 122, 123, 125 ГПК. Эти правила различны в зависимости от того, какой суд решает вопрос о передаче дела.

Сразу следует оговориться, что содержание ст. ст. 122 и 123 ГПК необходимо соотносить с п. 1 ст. 47 Конституции РФ и разъяснениями, которые дает по этому поводу постановление Пленума Верховного Суда РФ № 8 от 31 октября 1995 г.1. Пункт 1 ст. 47 Конституции принципиально изменяет регламентацию отношений по передаче дел из одного суда в другой суд как судом рассматривающим дело, так и вышестоящим судом. В п. 8 указанного выше постановления Пленума Верховного Суда РФ содержатся разъяснения судам, касающиеся оснований передачи для передачи дел из одного суда в другой и порядка такой передачи. Целая группа конкретных оснований изменения территориальной подсудности представлена в ст. 122 ГПК. Здесь субъектами права на изменение подсудности уже принятого к производству дела является районный (городской) суд или судья. Перечень оснований, дающих право суду, принявшему дело к производству, передать его на рассмотрение в другой суд равной компетенции, является исчерпывающим. В частности, суд передает дело на рассмотрение другого суда:

1) если признает, что данное дело будет более быстро и правильно рассмотрено в другом суде, в частности, по месту нахождения большинства доказательств;

2) если ответчик, место жительства которого не было ранее известно, заявит ходатайство о передаче дела в суд по месту его жительства;

3) если после отвода одного или нескольких судей их замена в данном суде становится невозможной;

4) если при рассмотрении дела в данном суде выяснилось, что оно было принято к производству с нарушением правил подсудности.

Однако передача дела из одного суда в другой по основаниям, предусмотренным п. 1 и п. 3 ч. 2 ст. 122 ГПК, может производиться только с учетом п. 1 ст. 47 Конституции РФ. Так, п. 1 ч. 2 ст. 122 ГПК, содержащий норму о праве суда передать дело в другой суд того же звена (уровня) судебной системы по мотивам нахождения большинства доказательств на территории деятельности последнего, противоречит п. 1 ст. 47 Конституции и новому содержанию принципа состязательности (ст. 14 ГПК). У суда, рассматривающего дело, нет права передавать его в другой суд по своей инициативе, за исключением случая, предусмотренного п. 4 ч. 2 ст. 122 ГПК. В этом смысле следовало бы дополнить саму ст. 122 ГПК указанием на необходимость соответствующего согласия сторон, как это сделано в ст. ст. 114 и 115 применительно к определению родовой подсудности.

Необходимость передачи дела в другой суд по основанию, предусмотренному п. 3 ч. 2 ст. 122 ГПК, обычно возникает в судах с небольшим количеством судей в тех случаях, когда одни из них уже участвовали ранее в рассмотрении данного дела и в силу ст. ст. 18 и 19 ГПК не могут вторично участвовать в его разбирательстве, другим же заявлен отвод. Дело передается, как правило, в близлежащий по расположению суд. Пункт 8 постановления Пленума Верховного Суда РФ № 8 от 31 октября 1995 г. со ссылкой на Конституцию РФ существенно изменил порядок передачи дела из одного суда в другой по этому основанию: если после отвода судьи замена невозможна в данном суде, то вышестоящий суд, а не суд, рассматривающий дело, передает его по ходатайству сторон в другой близлежащий суд. Таким образом, изменены условия передачи дела в другой суд и субъект права на изменение подсудности.

Все перечисленные выше основания передачи дела в другой суд объединяет то, что они позволяют изменять подсудность для дел, которые были приняты к производству суда с соблюдением правил о подсудности. Правило же п. 4 ч. 2 ст. 122 ГПК сформулировано для случая, когда дело было неподсудно суду уже в момент его принятия к производству, то есть когда судьей в момент возбуждения дела была допущена ошибка в определении подсудности. Передача дела в другой суд для суда, ошибочно принявшего его к производству с нарушением правил подсудности, носит безусловно обязательный характер.

Территориальная подсудность может быть изменена не только судом, принявшим его к производству, но и вышестоящим судом. В отдельных случаях согласно ст. 123 ГПК дело может передаваться из одного суда в другой по решению вышестоящего суда, когда такой передачей достигается наиболее быстрое и правильное рассмотрение дела либо лучшее обеспечение воспитательного эффекта судебного разбирательства. На практике такие передачи возможны, например, при большой загруженности конкретного суда другими делами; с целью исключения местного влияния при разрешении конкретного дела; в случаях, когда сторона по состоянию здоровья, по другим уважительным причинам не может явиться по месту нахождения суда, рассматривающего дела. Известное конституционное положение о том, что никто не может быть лишен права на рассмотрение его дела в том суде и тем судьей, к подсудности которого оно отнесено законом, очевидно, требует принятия во внимание и при применении нормы ст. 123 ГПК. Процессуальной гарантией такого права должно служить то, что вышестоящий суд невправе без ходатайства или согласия сторон изменять территориальную подсудность. Если рассмотрение дела в том суде и тем судьей, к подсудности которого оно отнесено законом, невозможно, председатель вышестоящего суда вправе передать дело для рассмотрения в другой близлежащий суд того же уровня (звена) с обязательным извещением сторон о причинах передачи дела (п. 8 постановления Пленума Верховного Суда РФ № 8 от 31 октября 1995 г.).

Обобщая сказанное, можно констатировать следующее: дело может быть передано вышестоящим судом из одного суда в другой при соблюдении трех условий. Во-первых, если имеются к тому основания, указанные в ст. 123 ГПК, и, в частности, конкретное основание п. 3 ч.. 2 ст. 122 ГПК; во-вторых, если имеется согласие или ходатайство сторон об этом; в-третьих, если еще не начато рассмотрение дела в судебном заседании судом, принявшим его к производству. После начала рассмотрения дела названным судом передача его в другой суд не допускается, кроме случаев, предусмотренных в п. 3 ст. 122 ГПК.

С целью обеспечения своевременности рассмотрения и разрешения гражданских дел по существу частью 2 ст. 125 ГПК установлено безусловно обязательное для судов правило: споры о подсудности между судами РФ не допускаются. А значит, дело, направленное из одного суда в другой, должно быть принято к рассмотрению судом, которому оно направлено, хотя бы в действительности оно и не было ему подсудно. Отказ этого суда от принятия дела к рассмотрению может быть обжалован в кассационном порядке.

Глава VIII. Судебные расходы. Судебные штрафы

§1. Судебные расходы

На осуществление правосудия государство затрачивает определенные средства. Часть этих средств возмещается заинтересованными в деле лицами на основании и в порядке, установленном законом.

По российскому гражданскому процессуальному праву судебные расходы состоят из государственной пошлины и издержек, связанных с рассмотрением дела (ст. 79 ГПК).

Государственная пошлина. Единая государственная пошлина была введена в 1930 г. (СЗ СССР. 1930. № 46). Она упразднила существовавшие до этого различные виды государственных пошлин и сборов. Взыскание государственной пошлины регулируется Законом РСФСР от 9 декабря 1991 г. «О государственной пошлине» и Федеральным Законом «О внесении изменений и дополнений в Закон РСФСР „О государственной пошлине“» от 16 декабря 1995 г.

Государственная пошлина взыскивается с каждого искового заявления, первоначального и встречного, с заявления третьего лица, заявляющего самостоятельные требования на предмет спора, в уже начатом процессе с заявлений (жалобы) по делам особого производства, кассационных жалоб на решение суда (ст. 82 ГПК).

Различают два вида пошлины простая и пропорциональная. Простая пошлина исчисляется в твердых ставках, а пропорциональная — в процентном отношении к цене иска или жалобы.

В зависимости от размера исковых требований или цены иска определяется и размер государственной пошлины. Под ценой иска понимается денежное выражение имущественного интереса истца (в некоторых случаях ответчика). Согласно ст. 83 ГПК цена иска определяется: о взыскании денег — взыскиваемой суммой; об истребовании имущества — стоимостью отыскиваемого имущества; о взыскании алиментов — совокупностью платежей за один год; о срочных платежах и выдачах — совокупностью всех платежей или выдач, но не более, чем за три года; о бессрочных или пожизненных платежах и выдачах — совокупностью платежей или выдач за три года; об уменьшении или увеличении платежей или выдач — суммой, на которую уменьшаются или увеличиваются платежи или выдачи, но не более чем за один год; о прекращении платежей или выдач — совокупностью оставшихся платежей или выдач, но не более чем за один год; о досрочном расторжении договора имущественного найма — совокупностью платежей за пользование имуществом в течение оставшегося срока действия договора, но не более чем за три года; о праве собственности на строение, принадлежавшее гражданам на праве личной собственности — стоимостью строения, но не ниже инвентаризационной оценки или при отсутствии ее не ниже оценки по обязательному окладному страхованию, а для строений, принадлежащих учреждениям, предприятиям и организациям, — не ниже балансовой оценки строения; по искам, состоящим из нескольких самостоятельным требований — общей суммой всех требований. Цена иска указывается истцом (в некоторых случаях ответчиком). В случае явного несоответствия указанной цены действительной стоимости отыскиваемого имущества цену иска определяет судья. При затруднительности определения цены иска в момент его предъявления размер государственной пошлины предварительно устанавливается судьей с последующим довзысканием пошлины сообразно цене иска, определенной судом при разрешении дела (ст. 84 ГПК). Возврат государственной пошлины. Уплаченная государственная пошлина подлежит возврату частично или полностью в случаях:

1) внесения государственной пошлины в большем размере, чем это требуется по Закону;

2) возвращения или отказа в принятии заявления, жалобы и иного обращения судами, а также отказа в совершении нотариальных действий уполномоченными на то органами;

3) прекращения производства по делу или оставления иска без рассмотрения, если спор не подлежит рассмотрению в суде общей юрисдикции, а также когда истцом не соблюден установленный досудебный претензионный порядок урегулирования спора с ответчиком либо когда иск предъявлен недееспособным лицом.

Возврат государственной пошлины, уплаченной в бюджет, осуществляется налоговым органом через банк (его филиал), принявший платеж, в течение года со дня принятия соответствующего решения о возврате государственной пошлины из бюджета.

Государственная пошлина, подлежащая возврату, должна быть выдана гражданину или юридическому лицу в течение одного месяца со дня принятия решения о ее возврате соответствующим финансовым или налоговым органом.

Размеры государственной пошлины

1) Цена иска или его предмет до 1 млн. рублей

свыше 1 млн. рублей до 10 млн. рублей

свыше 10 млн. рублей до 50 млн. рублей

свыше 50 млн. рублей до 100 млн. рублей

свыше 100 млн. рублей до 500 млн. рублей

свыше 500 млн. рублей

2) с исковых заявлений о расторжении брака

3) с исковых заявлений о расторжении брака с лицом, признанным в установленном порядке безвестно отсутствующим или недееспособным вследствие психического расстройства, либо с лицом, осужденным к лишению свободы на срок свыше трех лет

4) с исковых заявлений о разделе имущества, находящегося в общей собственности (выделение доли из него)

5) с исковых заявлений неимущественного характера, а также с исковых заявлений имущественного характера, не подлежащих оценке

6) с жалоб на решения и действия (или бездействие) органов государственной власти, органов местного самоуправления, общественных объединений, иных организаций, должностных лиц, нарушающих права и свободы граждан

Размер госпошлины

— 5 процентов от цены иска

— 50 тыс. рублей + 4 процента от суммы свыше 1 млн. рублей

— 410 тыс. рублей + 3 процента от суммы свыше 10 млн. рублей

— 1 млн. 610 тыс. рублей + 2 процента от суммы свыше 50 млн. рублей

— 2 млн. 610 тыс. рублей + 1 процент от суммы свыше 100 млн. рублей

— 1,5 процента от цены иска

— однократный размер минимального размера оплаты труда

— 20 процентов от минимального размера оплаты труда

— размер государственной пошлины определяется в соответствии с подпунктом 1 настоящего пункта, если спор о признании права собственности с подпунктом 5 настоящего пункта, если спор о признании права собственности на это имущество судом ранее не был разрешен

— 10 процентов от минимального размера оплаты труда — для граждан; десятикратный размер минимального размера оплаты труда — для юридических лиц

— 15 процентов от минимального размера оплаты труда

За исковые заявления, содержащие одновременно требования имущественного и неимущественного характера, взимается одновременно государственная пошлина, установленная для исковых заявлений имущественного характера и для исковых заявлений неимущественного характера.

Указанный размер государственной пошлины установлен статьей 4 Закона «О внесении изменений и дополнений в закон РФ „О госпошлине“» от 19 XI-1995 г.

Согласно ст. 1255 заявление о выдаче судебного приказа оплачивается государственной пошлиной в размере 50 процентов ставки, исчисленной исходя из оспариваемой суммы при обращении в суд с иском в порядке искового производства.

В случае отказа в принятии заявления или выдаче судебного приказа внесенная взыскателем государственная пошлина при предъявлении взыскателем иска к должнику в порядке искового производства засчитывается в счет подлежащей оплате пошлины.

К издержкам, связанным с рассмотрением дела относятся: 1) суммы, подлежащие выплате свидетелям и экспертам; 2) расходы, связанные с производством осмотра на месте; 3) расходы по розыску ответчика; 4) расходы, связанные с исполнением решения суда (ст. 86 ГПК). Указанный перечень не включает некоторых расходов сторон. Вне его, например, находятся расходы по оплате помощи адвоката, потери части заработка в связи с вызовом в суд в рабочее время, расходы по проезду и найму жилого помещения, на ведение почтовой и телеграфной переписки и т. д. Такое выделение из общей массы издержек объясняется тем, что издержки, перечисленные в ст. 86 ГПК, подлежат взысканию в доход государства. В определенных законом случаях эти издержки могут быть возмещены государством, а иногда стороны вовсе освобождаются от из оплаты.

Размер и принцип исчисления издержек, связанный с рассмотрением дела, иной чем при исчислении госпошлины, он зависит не от цены или характера иска, а определяется фактически произведенными затратами на выплату сумм экспертам, свидетелям и т. д.

Согласно ст. 88 ГПК суммы, подлежащие выдаче свидетелям и экспертам или необходимые для оплаты расходов по производству осмотра на месте, вносятся вперед стороной, заявившей соответствующую просьбу. Если указанная просьба заявлена обеими сторонами либо вызов свидетелей, экспертов, осмотр на месте производятся по инициативе суда, то требуемые суммы вносятся сторонами поровну.

Перечисленные в ст. 88 ГПК суммы не вносятся стороной, освобожденной от уплаты судебных расходов.

Освобождение от уплаты судебных расходов. От уплаты государственной пошлины по делам, рассматриваемым в судах общей юрисдикции, освобождаются Герои Советского Союза, Герои Российской Федерации, полные кавалеры ордена Славы, участники и инвалиды Великой Отечественной войны, а также лица, имеющие право на эту льготу в соответствии с Законами Российской Федерации «О социальной защите граждан, подвергшихся воздействию радиации вследствие катастрофы на Чернобыльской АЭС», «О социальной защите граждан, подвергшихся воздействию радиации вследствие аварии 1957 года на производственном объединении „Маяк“ и сбросов радиоактивных отходов в реку Теча», Федеральным законом «О социальной защите граждан, подвергшихся радиационному воздействию вследствие ядерных испытаний на Семипалатинском полигоне» и постановлением Верховного Совета Российской Федерации от 27 декабря 1991 года № 2123-1 «О распространении действия Закона РСФСР „О социальной защите граждан, подвергшихся воздействию радиации вследствие катастрофы на Чернобыльской АЭС“ на граждан из подразделений особого риска».

От уплаты государственной пошлины по делам, рассматриваемым в судах общей юрисдикции, также освобождаются:

1) истцы — по искам о взыскании заработной платы (денежного содержания) и иным требованиям, вытекающим из трудовых правоотношений;

2) истцы — по спорам об авторстве, авторы — по искам, вытекающим из авторского права, из права на изобретение, полезную модель, промышленный образец, а также из других прав на интеллектуальную собственность;

3) истцы — по искам о взыскании алиментов;

4) истцы — по искам о возмещении вреда, причиненного увечьем или иным повреждением здоровья, а также смертью кормильца;

5) органы социального страхования — по регрессным искам о взыскании с причинителя вреда сумм пособий, выплаченных потерпевшему или членам его семьи;

6) истцы — по искам о возмещении материального ущерба, причиненного преступлением;

7) юридические лица и граждане — за выдачу им документов в связи с уголовными делами и делами о взыскании алиментов;

8) стороны — с кассационных жалоб по делам о расторжении брака;

9) органы внутренних дел, выступающие в качестве истцов, — по делам о взыскании расходов по розыску лиц, уклоняющихся от уплаты алиментов и других платежей;

10) налоговые, финансовые, таможенные органы и органы по валютному и экспортному контролю, выступающие в качестве истцов и ответчиков, — по искам о взыскании налогов, сборов, пошлин и других обязательных платежей в бюджет и возврате их из бюджета, а также по делам особого производства;

11) федеральный орган исполнительной власти, осуществляющий управление государственным резервом, его территориальные органы, предприятия, учреждения и организации системы государственного резерва — по искам, связанным с нарушением их прав;

12) органы управления и подразделения Государственной противопожарной службы при осуществлении своих функций, установленных законодательством Российской Федерации, — по искам, связанным с нарушением их прав;

13) органы государственной власти, органы местного самоуправления и иные органы, обращающиеся в случаях, предусмотренных законом, в защиту государственных и общественных интересов, а также юридические лица и граждане, обращающиеся в случаях, предусмотренных законом, в защиту охраняемых законом прав и интересов других лиц;

14) общественные организации инвалидов, их учреждения, учебно-производственные организации и объединения — по всем искам;

15) истца — по искам 66 истребовании имущества, имеющего историческую, художественную или иную ценность, из незаконного

владения;

16) юридические лица и граждане — при подаче в суд заявлений об отсрочке или о рассрочке исполнения решений об изменении способа и порядка исполнения решений, о повороте исполнения решения, восстановлении пропущенных сроков, пересмотре решения, определения или постановления суда по вновь открывшимся обстоятельствам; жалоб на действия судебного исполнителя, а также жалоб на постановления по делам об административных правонарушениях, вынесенных уполномоченными на то органами; частных жалоб на определения суда, в том числе об обеспечении иска или о замене одного вида обеспечения другим, о прекращении или приостановлении дела, об отказе в сложении или уменьшении размера штрафа, наложенного судом;

17) граждане — с кассационных жалоб по уголовным делам, в которых оспаривается правильность взыскания материального ущерба, причиненного преступлением;

18) прокурор — по искам, подаваемым в интересах юридических лиц и граждан;

19) Пенсионный фонд Российской Федерации и его органы — по искам о взыскании с граждан обязательных платежей;

20) потребители — по искам, связанным с нарушением их права;

21) стороны — по спорам, связанным с возмещением материального ущерба, причиненного гражданину незаконным осуждением, незаконным привлечением к уголовной ответственности, незаконным применением в качестве меры пресечения заключения под стражу либо незаконным наложением административного взыскания в виде ареста;

22) реабилитированные лица и лица, признанные пострадавшими от политических репрессий, — при обращении по вопросам, возникающим в связи с применением Закона Российской Федерации «О реабилитации жертв политических репрессий», за исключением споров между этими лицами и их наследниками;

23) вынужденные переселенцы и беженцы — по жалобам на отказ в регистрации ходатайства о признании их вынужденными переселенцами или беженцами;

24) ветераны Великой Отечественной войны, ветераны боевых действий на территориях других государств, ветераны военной службы, ветераны органов внутренних дел, прокуратуры, юстиции и судов, ветераны труда, обращающиеся за защитой своих прав, установленных Федеральным законом «О ветеранах»;

25) федеральный антимонопольный орган (его территориальные органы), а также федеральные органы исполнительной власти, осуществляющие контроль за качеством и безопасностью для потребителя товаров (работ, услуг), органы местного самоуправления по защите прав потребителей, общественные организации потребителей (их ассоциации, союзы) — по искам, предъявляемым в интересах потребителя, группы потребителей, неопределенного круга потребителей.

26) ликвидационные комиссии — по искам о взыскании просроченных задолженностей к дебиторам должника в пользу потребителей;

27) граждане — при обращении в суд с исками о возмещении убытков, связанных с невозвратом в сроки, предусмотренные договорами или учредительными документами, денежных или имущественных вкладов, внесенных в акционерные общества, товарищества, банки и другие коммерческие организации.

Суд или судья, исходя из имущественного положения гражданина, вправе освободить его от уплаты государственной пошлины, а также отсрочить или рассрочить одной или обеим сторонам уплату государственной пошлины либо уменьшить ее размер.

Вопрос об освобождении сторон по гражданскому делу от судебных расходов разрешается при приеме искового заявления, а в необходимых случаях — при вынесении решения по делу.

Суд или судья, исходя из имущественного положения сторон, может отсрочить или рассрочить одной или обеим сторонам уплату судебных расходов, взыскиваемых в доход государства, или уменьшить размер расходов (ст. 81 ГПК).

Распределение судебных расходов производится только между сторонами по делу, истцами и ответчиками, материально-правовой спор которых был предметом судебного рассмотрения. Если иск предъявляется несколькими истцами или к несколькими ответчиками, или в деле имеется третье лицо с самостоятельными требованиями, распределение судебных расходов производится между всеми указанными лицами, так как в процессе каждый из них выступает самостоятельно.

Принцип возложения ответственности за причиненный вред на виновное лицо лежит и в основе распределения между сторонами судебных расходов, которые понесло как государство, так и сторона, не освобожденная от их уплаты.

Судебные расходы распределяются следующим образом:

1) стороне, в пользу которой состоялось решение, суд присуждает с Другой стороны все понесенные по делу судебные расходы, хотя бы она и была освобождена от уплаты судебных расходов в доход государства. Если иск удовлетворен частично, то расходы присуждаются истцу пропорционально размеру удовлетворенных судом исковых требовании, а ответчику — пропорционально той части исковых требований в которой истцу отказано. Производя полный расчет, суд присуждает разницу той или иной стороне;

2) если в иске отказано, то истцу его расходы не возмещаются; с него присуждаются в пользу ответчика понесенные им судебные расходы;

3) если суд вышестоящей инстанции, не передавая дело на новое рассмотрение, изменит состоявшееся решение или вынесет новое решение, он соответственно изменяет распределение судебных расходов (ст. 90 ГПК);

4) стороне, в пользу которой состоялось решение, суд присуждает с другой стороны расходы по оплате помощи представителя в разумных пределах и с учетом конкретных обстоятельств.

Если в соответствии с установленным порядком помощь адвоката была оказана стороне бесплатно, суд может взыскать указанную сумму в пользу юридической консультации (ст. 91 ГПК);

5) на сторону, недобросовестно заявившую неосновательный иск или спор против иска или систематически противодействовавшую правильному и быстрому рассмотрению дела, суд может возложить уплату в пользу другой стороны вознаграждения за фактическую потерю рабочего времени. Размер вознаграждения определяется судом в разумных пределах и с учетом конкретных обстоятельств (ст. 92 ГПК)

При отказе истца от иска понесенные им расходы ответчиком не возмещаются. Однако, если истец не поддерживает своих требований вследствие добровольного удовлетворения их ответчиком после предъявления иска, то суд присуждает с ответчика все понесенные истцом по делу судебные расходы и расходы по оплате помощи адвоката.

Если стороны при заключении мирового соглашения не предусмотрели порядка распределения судебных расходов и расходов по оплате помощи адвоката, суд решает этот вопрос применительно к статьям 90, 91 и 95 ГПК.

Помимо распределения судебных расходов закон (ст. 94, 95 ГПК) предусмотрел порядок их возмещения. Причем, следует различать эти два понятия: распределение судебных расходов производится между сторонами, а при их возмещении расчеты производятся между стороной и государством.

Возмещение сторонам судебных расходов. При отказе полностью или частично в иске органам прокуратуры, а также органам государственного управления, профсоюзам, государственным предприятиям и учреждениям, организациям, колхозам и иным кооперативным и общественным организациям или отдельным гражданам, начавшим дело в защиту прав и интересов других лиц, ответчику возмещаются из средств бюджета понесенные им судебные издержки полностью или пропорционально той части исковых требований, в которой истцу отказано.

При отказе в иске ответчику, привлеченному судом в порядке, предусмотренном частью третьей ст. 36 ГПК, понесенные им судебные издержки возмещаются из средств бюджета.

В случае удовлетворения иска об освобождении имущества от ареста истцу возмещаются из средств бюджета понесенные им судебные расходы.

Возмещение государству судебных расходов. Издержки, понесенные судом в связи с рассмотрением дела, и государственная пошлина, от уплаты которой истец был освобожден, взыскиваются с ответчика в доход государства пропорционально удовлетворенной части исковых требований.

При отказе в иске издержки, понесенные судом в связи с рассмотрением дела, взыскиваются с истца в доход государства.

Если иск удовлетворен частично, а ответчик освобожден от уплаты судебных расходов, издержки, понесенные судом в связи с рассмотрением дела, взыскиваются в доход государства с истца, не освобожденного от уплаты судебных расходов, пропорционально той части исковых требований, в удовлетворении которых отказано.

Если обе стороны освобождены от уплаты судебных расходов, то издержки, понесенные судом в связи с рассмотрением дела, относятся за счет государства.

В случае объявления розыска лица, уклоняющегося от уплаты причитающихся с него платежей, суд взыскивает с него расходы по производству розыска в доход государства (ст. 95 ГПК).

На суд возложена обязанность разрешить вопрос о распределении судебных расходов и ответ на этот вопрос он должен дать в решении по делу (ст. 107 ГПК). Упущение суда в этой части может быть исправлено дополнительным решением (ст. 205 ГПК).

Несогласие с распределением судебных расходов может быть обжаловано в общем порядке — путем принесения кассационной жалобы или соответственно кассационного протеста (ст. 96 ГПК).

§2. Судебные штрафы

Судебные штрафы — денежные взыскания, налагаемые судом на граждан и должностных лиц за нарушения ими норм гражданского процессуального законодательства. О

Судебные штрафы налагаются судом или судьей и взыскиваются из личных средств граждан или должностных лиц, копия определения о наложении штрафа направляется лицу, на которое наложен штраф (ст. 97 ГПК).

Гражданское процессуальное законодательство предусматривает наложение штрафа на свидетелей, экспертов, переводчиков в случае их неявки по вызову суда (ст.ст. 152,160 ГПК), а также на не участвующих в деле граждан, нарушающих порядок в зале судебного заседания (ст. должностное лицо, виновное в утрате исполнительного документа (ст. 344 ГПК) или же невыполнившее требования судебного исполнителя (ст. 394 ГПК).

Размеры штрафа неодинаковы для различных гражданско-процессуальных правонарушений. Наименьший размер штрафа — десять установленных законом минимальных размеров оплаты труда за уклонение переводчика от явки в суд или от исполнения своих обязанностей (ч. 2 ст. 152 ГПК). Наибольший размер штрафа — двести установленных законом минимальных размеров оплаты труда за неисполнение решения суда, обязывающего должника совершить определенные действия. В случае последующего неисполнение судебного решения штраф может налагаться неоднократно (ст. 406 ГПК).

В течение десяти дней по получении копии определения лицо, на которое наложен штраф, может просить суд или судью, наложивших штраф, о сложении или уменьшении размера штрафа. Это заявление рассматривается в судебном заседании. Лицо, на которое наложен штраф, извещается о времени и месте заседания, однако его неявка не является препятствием для рассмотрения заявления.

На определение суда или судьи об отказе сложить штраф или уменьшить его размер может быть подана частная жалоба или принесен протест (ст. 98 ГПК).

Указывая на соответствующие статьи гражданского процессуального законодательства, регулирующего порядок наложения судебных штрафов, необходимо указать и на аналогичные нормы Кодекса об административных правонарушениях (ст.ст. 1651; 1642; 1653), которые предусматривают наложение штрафа в административном порядке за умышленное неисполнение должностным лицом решения суда, неуважение к суду, выразившееся в злостном уклонении от явки в суд свидетелей, истца, ответчика, либо в неподчинении указанных лиц с иных граждан, распоряжением председательствующего, или в нарушении порядка во время судебного разбирательства; воспрепятствование явке в судебное заседание народного заседателя, непринятие мер по частному определению.

Глава IX. Процессуальные сроки

Правильное и своевременное рассмотрение и разрешение судом гражданских дел является первостепенной задачей советского гражданского судопроизводства. Этому наряду с другими процессуальными средствами призваны служить и процессуальные сроки, которые устанавливаются законом или судом для совершения тех или иных процессуальных действий.

Помимо своевременности рассмотрения и разрешения судом гражданских дел значение процессуальных сроков состоит еще и в том, что с одной стороны это важное средство воздействия на недобросовестных участников процесса, препятствующих своими действиями или бездействиями своевременному и правильному разрешению дела, с другой — процессуальные сроки призваны содействовать устойчивости, ясности и определенности правоотношений сторон, а тем самым — последовательному претворению в жизнь принципа реальности и гарантированности субъективных прав.

Например, если сторона, не в пользу которой вынесено решение, не будет ограничена сроком на обжалование его, то у другой стороны не будет ясности, с какого момента она может приступить к принудительному осуществлению своего права, установленного решением суда.

Природа процессуальных сроков различна: а) сроки, установленные законом; б) сроки, установленные судом. Различие между ними состоит в том, что первые установлены как для суда, так и для лиц, участвующих в процессе и носят императивный характер — они не могут быть изменены по соглашению сторон и суда; вторые — установлены только для лиц, участвующих в процессе, и они в случае необходимости могут быть изменены или продлены самим судом.

Процессуальные сроки, установленные законом. Сроки рассмотрения дел судом 1 инстанции подразделяются на общие и сокращенные (специальные). Согласно ст. 99 ГПК общий срок рассмотрения гражданских дел судом 1 инстанции не должен превышать одного месяца со дня принятия заявления. По некоторым категориям дел установлен сокращенный (специальный) 10-дневный срок (дела о взыскании алиментов, о возмещении вреда, причиненного увечьем или иным повреждением здоровья, а также смертью кормильца, и по требованиям, вытекающим из трудовых правоотношениях, если стороны находятся в одном городе или районе, а в других случаях — не позднее двадцати дней со дня принятия заявлений.

Пленум Верховного Суда РСФСР в своем постановлении от 23 декабря 1970 г. «О сроках рассмотрения судами гражданских дел» разъяснил судам, что «в тех случаях, когда в одном производстве соединяются требования, из которых для одних установлен сокращенный, а для других — общий месячный срок рассмотрения (например дела об установлении отцовства и взыскании алиментов); дело подлежит рассмотрению в срок до одного месяца, независимо от того, что по одному из требований установлен более короткий срок» (См. «Бюллетень Верховного Суда РСФСР», 1971, № 4, с. 7 п. 3).

В вышеуказанном постановлении Пленум Верховного Суда РСФСР определил понятие срока рассмотрения судом в 1 инстанции гражданского дела, которым является период времени, установленный законом для проведения всех необходимых процессуальных действий по подготовке к судебному разбирательству, проведению судебного процесса и вынесению судебного решения (там же п. 2).

Всякое процессуальное упрощенство, как, например, назначение дела к судебному разбирательству без соответствующей подготовки (ст. 141, 142 ГПК), установление произвольной даты их разрешения (ст. 10 ГПК), поручения другим судам о собирании необходимых доказательств при возможности их непосредственно судом, к производству которого принято дело, влечет за собой нарушение сроков, мешает своевременному разрешению споров, порождает волокиту, лишает стороны возможности осуществления их процессуальных гарантий, приводит к нарушению законности.

Процессуальные сроки установлены также и для дел неискового производства: трехдневный — для рассмотрения жалоб на неправильности в списках избирателей (ст. 234 ГПК)); десятидневный — для рассмотрения жалоб на действия административных органов (ст. 238 ГПК).

Закон установил сроки и для совершения судом отдельных процессуальных действий, например определены: сроки высылки заочного решения — 3 дня (ст. 2135 ГПК); сроки для составления мотивированного решения (ст. 203 ГПК); разъяснения решения (ст. 306 ГПК); рассмотрение замечаний на протокол (ст. 230 ГПК); исполнения ими судебных поручений (ст. 51 ГПК) и т. д.

Одновременно законом установлены процессуальные сроки и для участвующих в процессе. Так, срок подачи заявления о пересмотре заочного решения — 15 дней (ст. 2136 ГПК); срок подачи просьбы о вынесении дополнительного решения (ст. 205 ГПК) — 10 дней, такой же срок и до подачи кассационной жалобы, протеста; срок подачи замечаний на протокол (ст. 229 ГПК) — 3 дня со дня подписания протокола; определен также срок подачи заявления о пересмотре решения или постановления по вновь открывшимся обстоятельствам (ст.ст. 334 ГПК), предъявления решения к принудительному исполнению (ст. 345 ГПК) и т. д.

Правовые последствия нарушения процессуальных сроков, установленных законом судом и лицами, участвующими в процессе, различны.

Если процессуальные сроки нарушены судом, это не влияет на ход процесса или на права сторон, суд обязан рассмотреть и разрешить дело по существу, это влечет за собой дисциплинарное воздействие на судью (ст. 37 Основ законодательства о судоустройстве). На это еще раз указал Пленум Верховного Суда РСФСР в вышеупомянутом постановлении, что во всех случаях нарушения судами ст.ст. 99, 233, 234 ГПК вышестоящий суд обязан вынести в адрес судей частные определения не оставляя без внимания ни одного случая нарушения («ВВС РСФСР», 1971, № 4, стр. 8)

Иные правовые последствия нарушения процессуальных сроков, установленных законом лицами, участвующими в процессе.

Пропуск срока, установленного для совершения процессуальных действий сторонами, влечет за собой потерю права на их совершение. Жалобы и документы, поданные по истечении процессуальных сроков, оставляются без рассмотрения (ст. 102 ГПК).

Однако, лицам, пропустившим установленный законом срок по причинам, признанным судом уважительными, пропущенный срок может быть восстановлен (ст. 105 ГПК).

Заявление о восстановлении пропущенного срока подается в суд, в котором надлежало совершить процессуальное действие, и рассматривается в судебном заседании. Лица, участвующие в деле, извещаются о времени и месте заседания, однако их неявка не препятствует разрешению поставленного перед судом вопроса.

Одновременно с передачей заявления о восстановлении срока Должно быть совершена процессуальное действие (подана жалоба, предоставлены документы и т. п.), в отношении которого пропущен срок. На определении суда об отказе в восстановлении пропущенного срока может быть подана частная жалоба или принесен протест (ст. 105 ГПК).

Процессуальные сроки, установленные судом для лиц, участвующих в процессе. Если для совершения процессуальных действий закон не устанавливает срока, его назначает суд (ст. 100 ГПК). Так суд может установить сроки для исправления недостатков искового заявления (ст. 130 ГПК), представления доказательств ст. 65, 70 ГПК), исправления недостатков кассационной жалобы для протеста (ст. 283 ГПК) и т. п. Продолжительность процессуальных сроков в этих случаях суд определяет, учитывая обстоятельства дела и время, необходимое для совершения процессуальных действий.

Сроки, установленные законом могут быть восстановлены при соответствующих обстоятельствах, сроки же, назначенные судом, могут быть продлены (ст. 104 ГПК). В законе не указано по чьей инициативе может быть продлен срок, установленный судом. Исходя из смысла ст. 100—104 ГПК можно прийти к выводу, что с данной просьбой могут обратиться лица, участвующие в деле, прокурор, а также срок может быть продлен и по инициативе самого суда.

Срок, установленный судьей единолично, предлагается либо им самим, либо судом в коллегиальном составе. Если же срок установлен судом в коллегиальном составе, то он может быть продлен не иначе как по постановлению суда в коллегиальном составе. В последнем случае вопрос о продлении срока решается в судебном заседании с извещением заинтересованных лиц.

Исчисление процессуальных сроков. Для надлежащего применения сроков они должны быть правильно исчислены. Общие правила об исчислении сроков установлены ст.ст. 100,101 ГПК. Различает два вида сроков: 1) сроки, определяемые календарной датой или указанием на событие, которое должно наступить, хотя и известна точная его дата; сроки, определяемые истечением периода времени, который исчисляется годами, месяцами, неделями, днями. Различают сроки начальные и конечные.

Течение срока начинается на следующий день после календарной даты или наступления события, которыми определено его начало. Поскольку начальный день течения срока в расчет не принимается, срок истекает в соответствующий начальному конечный день. Например, срок, определяемый годами, истекает в соответствующий месяц, число последнего года срока. Трехгодичный срок, течение которого, начинается 8 августа 1971 г., например, истекает 8 августа 1974 года. Срок, исчисляемый месяцами, истекает в соответствующий месяц и число последнего месяца срока. Если конец срока, исчисляемого месяцами, приходится на такой месяц, который соответствующего числа не имеет, то срок истекает в последний день этого месяца. В срок, исчисляемый днями, засчитываются все дни его течения, однако первый и последний день срока рассматриваются как один день.

Если последний день срока приходится на нерабочий день, днем окончания срока считается ближайший следующий за ним рабочий день. При этом безразлично, кончается ли срок в общий выходной день, в праздничный нерабочий день или же в перенесенный распоряжением правительства выходной день. Во всех этих случаях срок удлиняется до ближайшего рабочего дня.

По общему правилу последний день срока может быть использован для совершения соответствующего действия до 24 часов. Вместе с тем, поскольку соответствующее действие должно быть совершено в определенной организации, срок истекает в тот час, когда в этой организации по установленным правилам прекращаются соответствующие операции подобного рода. Особо решается вопрос касательно действия о подаче письменного заявления (кассационной жалобы, частной жалобы, извещения и т. п.). Соответствующие заявления или извещения считаются поданными в срок, если они сданы на почту или телеграф до 24 числа последнего дня срока.

Закон регулирует приостановление, продление и восстановление процессуальных сроков. Если производство по делу суд приостанавливает (ст.ст. 214, 215 ГПК), приостанавливаются и все не истекшие по нему процессуальные сроки. Других случаев приостановления течения процессуальных сроков законом не предусмотрено. Приостановление процессуальных сроков начинается со времени возникновения обстоятельств, послуживших основанием для этого (со дня смерти стороны, утраты стороной дееспособности и т. п.), а не с момента вынесения определения о приостановлении производства по делу. С возобновлением производств по делу течение процессуальных сроков продолжается.

Глава X. Иск

§1. Понятие иска

В соответствии со ст. 46 Конституции Российской Федерации каждому гражданину гарантируется судебная защита его прав и свобод. В случае нарушения или оспаривания права всякое заинтересованное лицо может обратиться в суд с требованием о его защите. Отказ от права на обращение в суд не действителен (ст. 3 ШК).

Требование о защите нарушенного или оспоренного права или охраняемого законом интереса называется иском. Этот термин происходит от глагола «искать». При нарушении права возникает потребность «искать» его защиту. Государственным органом, который прежде всего должен предоставить такую защиту, является суд. Иск — есть то правовое средство, которым возбуждается деятельность суда по защите нарушенного или оспоренного права и охраняемого законом интереса. Процессуальный порядок, в рамках которого протекает эта деятельность, носит название искового судопроизводства.

Для того, чтобы правовой спор стал предметом рассмотрения в исковом судопроизводстве, необходимо, чтобы спорящие стороны находились в отношениях правового равенства друг к другу. Такие отношения характерны для отраслей частного права. Таким образом в порядке искового судопроизводства рассматриваются споры частноправового (гражданско-правового) характера.

Суд приступает к производству по гражданскому делу не иначе как по исковому заявлению заинтересованного лица. Однако, в случаях, предусмотренных законом, судопроизводство может быть возбуждено иском лиц, действующих в защиту прав и интересов другого лица, в том числе прокурора и органов государственного управления, которые выступают также в защиту государственных и общественных интересов.

Обращаясь в суд с иском, истец просит постановить решение, восстанавливающее положение, существующее до нарушения права и пресечения действий, нарушающих право или создающих угрозу его нарушения; присуждающее к исполнению обязанности в натуре либо к возмещению убытков, взысканию неустойки или морального вреда; или признающее право, т. е. подтверждающее существование между истцом и ответчиком какого-либо гражданско-правового отношения либо к прекращению или изменению правоотношения.

Таким образом, иском называется обращенное к суду требование вынести решение о признании судом субъективного права истца и о присуждении ответчика к совершению определенных действий либо о подтверждении судом наличия или отсутствия между истцом и ответчиком определенного гражданского правоотношения, либо об изменении или прекращении правоотношения между истцом и ответчиком.

Иск — есть средство судебной защиты субъективного права. В случае нарушения права собственности собственник может требовать восстановления нарушенного права собственности и пресечения действий, создающих угрозу праву или нарушающих его. В случае неисполнения обязательства по договору займа кредитор может просить суд о присуждении должника к принудительному исполнению своей обязанности в натуре, а также о возмещении убытков. Лицо, заключающее сделку под влиянием обмана, может предъявлением иска добиваться признания сделки недействительной. Лицо, потерпевшее от существенного нарушения договора другой стороной, вправе требовать по суду его расторжения. Потребность в защите прав возникает в случае его нарушения либо угрозы такового, вследствие неопределенности правоотношений между сторонами либо потребности их изменения. Поэтому закон говорит о защите нарушенного или оспоренного права или охраняемого законом интереса. Чаще всего защита охраняемого интереса осуществляется вместе с защитой нарушенного права. Однако правовой интерес может быть и самостоятельным объектом защиты. Так, при разделе общего имущества супругов суд вправе отступить от начала равенства долей в их общем имуществе исходя из заслуживающего внимания интересов одного из супругов или интересов несовершеннолетних детей (ч. 2 ст. 39 СК РФ): подлежит охране интерес лица, изображенного в произведении искусства (ст. 514 ГК РФ) и т. д.

Будучи средством защиты субъективных прав и охраняемых законом интересов, иск представляет собой юридическое действие, возбуждающее деятельность суда по отправлению правосудия. Он является по своей юридической природе процессуальным институтом. Вместе с тем иск находится в тесной связи с субъективным гражданским правом, в защиту которого он предъявляется. Тесная связь иска с материальным гражданским (частным) правом выражается в том, что, как правило, всякое частное право охраняется иском, равно как не может быть и иска, оторванного от частного субъективного материального права. Без субъективного материального права иск был бы беспредметным, а не защищенное иском материальное право не было бы правом. Тесная связь иска с материальным правом нашла выражение в том, что этот термин употребляют как наука процессуального права, так и наука гражданского права. Поэтому различаются понятие иска в материально-правовом смысле и понятие иска в процессуальном смысле.

Под иском в процессуальном смысле понимается обращенное к суду требование о защите нарушенного или оспоренного права или охраняемого законом интереса.

Под иском в материальном смысле понимается обращенное через суд материально-правовое требование (притязание) истца к ответчику. Материально-правовая и процессуальная наука рассматривает иск с разных сторон. Поэтому допустимо говорить о материально-правовой и процессуальной стороне иска, тесно между собой взаимосвязанных. Следует однако иметь ввиду, что это хотя и взаимосвязанные, но разные правовые явления.

Близко к понятию иска в материально-правовом смысле стоит понятие требования или притязания. Взаимное их соотношение таково: требование — есть притязание, допускающее осуществление любым дозволенным законом способом (зачета, самопомощи), а иск —есть притязание, осуществляемое при помощи судебной власти. Иск есть наиболее решительная форма требования. Отсюда следует, что требование может существовать без иска.

Понятие иска является дискуссионным в науке гражданского процесса. Высказанная точка зрения в советской литературе была разработана М. А. Гурвичем, при этом он отталкивался от идей немецких ученых XIX в. — Савиньи, Пухты, Дернбурга. Ее разделяли С. Н. Абрамов и В. С. Чапурский.

Другая группа ученых разделяла идею, что иск представляет собой единое понятие, которое имеет две стороны: процессуальную и материально-правовую. Требование к суду о защите права представляет процессуальную сторону иска, а требование истца к ответчику — материально-правовую 4.

См. Васьковский Е. В. Курс гражданского процесса. М., 1913, с. 598

Однако, как правильно отмечается в литературе, логическая линия рассуждений двух групп ученых целиком и полностью совпадает, поскольку и те и другие понимают иск как материально-правовое требование истца к ответчику и требование к суду одновременно. То, что двум самостоятельным понятиям иска противопоставляется одно, состоящее из двух частей — материально-правовой и процессуальной, — свидетельствует о различиях несущественных, терминологического характера. В главном же принципиальных различий нет.

§2. Элементы иска

Когда собственник имущества, основываясь на своем праве собственности, требует возврата имущества от незаконного владельца, когда композитор предъявляет иск об установлении его авторства популярной песни, поскольку она написана, когда жена предъявляет иск о расторжении брака ввиду измен ее супруга и невозможности дальнейшей семейной жизни и т. д., то каждый из этих истцов требует, в сущности, чтобы суд постановил решение определенного содержания относительно определенного предмета на указанном основании. В каждом иске следует различать три составные части: содержание, основание, предмет. К числу элементов иска иногда относят стороны, ибо спор о праве возникает между определенными лицами, конкретными носителями субъективных прав и обязанностей. Но истец и ответчик — стороны процесса, а не иска. Существо виндикационного иска не меняется в зависимости от того, предъявил ли его Иванов к Петрову или Павлов к Сидорову.

1. Содержание иска — это вид судебной защиты, которой добивается истец. Суд для защиты нарушенного или оспоренного права может присудить ответчика к совершению определенного действия или воздержанию от него; признать наличие правоотношения между истцом и ответчиком, зафиксировав права и обязанности сторон, изменить или прекратить существующие между сторонами правоотношения. Содержание иска отражает требование истца к суду и находит отражение в просительном пункте искового заявления. Поскольку иск есть прежде всего процессуальное средство зашиты нарушенного и оспоренного права, постольку содержание иска отражает правовые отношения истца с судом. Содержание иска определяет форму судебной защиты, которую избрал истец, то есть постановление решения определенного рода. В зависимости от содержания иски делятся на виды.

Вопрос о выделении содержания иска спорен в науке. Ученые, отрицающие необходимость выделения содержания в качестве его элемента, утверждают, что от воли истца не зависят ни действия суда, ни суждения суда, ни форма защиты в целом. С этим никак нельзя согласиться. В гражданском процессе в соответствии с принципом диспозитивности истец выбирает процессуальные формы защиты своего материального права. Суд связан рамками требований, с которыми к нему обратился истец. Противники выделения содержания как элемента иска не отрицают, что деление исков на виды зависит от того, «какого решения добивается истец от суда».

2. Второй элемент иска — предмет. Под ним понимают то, в отношении чего истец добивается у суда защиты: что он просит ему присудить, признать или изменить (преобразовать). Тяжущийся может требовать от суда принудительного осуществления своего материально-правового притязания к ответчику: собственник требует возврата своего имущества, кредитов — уплаты долга. Истец может просить суд установить либо изменить или прекратить материальные правоотношения между ним и ответчиком: установить отцовство в отношении рожденного ребенка, расторгнуть брак между истцом и ответчиком, установить сервитут. В одних случаях истец заинтересован в подтверждении наличия правоотношения между ним и ответчиком, в других — его отсутствия, добиваясь, например, признания брака недействительным. Таким образом, предметом иска (в зависимости от вида его) является материально-правовое требование истца к ответчику, либо все материальное правоотношение между ними.

Предмет иска следует отличать от объекта спорного гражданского правоотношения, так называемого материального объекта иска. Материальный объект — это вещь того или иного рода, о которой идет спор или которая фигурирует в качестве объекта спорного правоотношения.

Например, собственник заявляет требование о возвращении (предмет иска) своего имущества (материальный объект); кредитор требует уплаты (предмет иска) занятой ответчиком суммы денег (материальный объект); собственник просит признать недействительным (содержание иска) арендный контракт (предмет иска — арендное правоотношение) на принадлежащее ему помещение (материальный объект).

Предмет иска различается в исках различных видов. В исках о присуждении предметом является материально-правовое требование истца к ответчику, в исках о признании и преобразовательных исках — материально-правовое отношение (подробнее об этом речь пойдет ниже в разделе о видах исков).

3. Основание иска — это те данные, из которых истец выводит свои исковые требования. Исковые требования вытекают из субъективных гражданских прав. Так, собственник, предъявивший иск о восстановлении утраченного владения своим имуществом, ссылается на свое право собственности; изобретатель, требующий вознаграждение за свое изобретение, на свое право интеллектуальной собственности; престарелый отец, просящий о присуждении своего сына к выплате денег на его содержание, — на свое алиментное право.

В современном процессе истец не обязан указывать суду на юридические нормы, подтверждающие его требование. Суд сам обязан знать их и применить те, которые урегулируют данный случай (казус), хотя бы истец и вовсе на них не сослался или сослался неправильно. Истец должен лишь изложить фактические обстоятельства дела, отыскать же соответствующие законы составляет задачу суда. Истец может ограничиться представлением доказательств того, что он, например, купил или унаследовал спорную вещь, что он создал изобретение, самовольно используемое ответчиком, и запатентовал его, что он отец ответчика и т. п. Подвести эти обстоятельства под нормы закона и установить, что истец имеет право собственности, изобретательское право или право на алименты обязан сам суд.

Таким образом, под основанием иска следует понимать указываемые истцом обстоятельства, с которыми, как юридическими фактами, он связывает свое материально-правовое требование к ответчику или правоотношение в целом, которые составляют предмет иска. В этом значении термин основание употребляется законом (ч. 1 ст. 34, ч. 3 ст. 208, ст. ст. 129, 219, 221 ГПК).

Элементы иска тесно между собой взаимосвязаны. Основание иска, будучи подведено под гипотезу правовой нормы, предопределяет юридическую природу спорного правоотношения или вытекающего из него материально-правового требования, составляющего предмет иска. В свою очередь предмет обуславливает содержание иска: материально-правовое требование может быть защищено только присуждением, существование или отсутствие спорного правоотношения защищается судебным признанием; изменение или прекращение спорного правоотношения делает необходимым судебное преобразование и конститутивное решение суда.

Выделение элементов иска имеет большое практическое значение в гражданском процессе. Истец обязан доказать основание своего иска. Ответчик должен быть своевременно осведомлен об основании иска, дабы подготовить свои возражения, т. е. указать на факты, опровергающие основание иска. Таким образом, основание иска — есть тот стержень, вокруг которого идет доказательственная деятельность сторон, ибо истец доказывает факты, положенные в основании иска, а ответчик их опровергает, здесь основа распределения бремени доказывания в состязательном процессе.

Предмет иска то правовое требование, те права и обязанности, которые суд должен рассмотреть для вынесения правильного решения суда. Предмет иска становится затем предметом судебного решения.

Содержание иска указывает на вид судебной защиты, который испрашивает истец. В соответствии с содержанием иски делятся на виды. Элементы иска позволяют суду индивидуализировать иск. Это необходимо в тех случаях, когда суд разрешает вопрос о том, не был ли предъявленный иск уже принят судом, или не был ли он ранее уже разрешен, не вынес ли суд ранее по нему своего решения (ч. 3 ст. 208 ГПК). Для разрешения этого вопроса необходимо установить тождество предъявленного иска с ранее рассмотренными требованиями или уже находящимися в производстве. Тождественными будут иски, если в них совпадают предмет и основания и если в деле участвуют те же стороны. Если иски тождественны, суд обязан отказать в приеме искового заявления (см. ст. 129 ГПК), или, если оно ошибочно принято, прекратить производство по делу (ст. 219 ГПК), либо оставить заявление без рассмотрения (см. ст. 221 ГПК).

§3. Виды исков

Деление исков на виды или классификация исков может быть произведена по различным основаниям: по материально-правовому или процессуальному признаку. Для науки гражданского процесса процессуальная классификация исков, охватывающая все виды судебной защиты, анализирующая различия элементов исков различных видов, имеет наибольшее значение. Основанием процессуальной классификации исков на виды служит содержание исков.

1. Первую группу исков образуют иски, направленные на принудительное осуществление гражданских прав или, точнее, на признание требований, вытекающих из субъективных гражданских прав правомерными и подлежащими принудительному осуществлению. В них истец просит суд присудить ответчика к выполнению определенного действия или воздержанию от него (например, отдать долг, освободить квартиру, не чинить препятствие в обмене квартир, возместить убытки и т. п.). Поскольку истец добивается того, чтобы ответчик был присужден к исполнению своих обязанностей, то эти иски называются исками о присуждении. Поскольку на основании решения суда по этому иску выдается исполнительный лист, они называются также исполнительными или исками с исполнительной силой.

Исполнительные иски направлены на присуждение определенного гражданско-правового требования. Исполнительные иски поэтому оказываются тесно связанными с материально-правовыми правами-требованиями или исками в материально-правовом смысле, являясь их процессуальной формой и отражая на себе их юридический характер.

Предметом исполнительного иска является материально-правовое требование истца к ответчику об исполнении обязанности: передать вещь, выполнить работу, оказать услугу, возместить убытки, выплачивать алименты и т. п.

Основанием иска о присуждении являются правопроизводящие факты, то есть факты, с которыми связано возникновение самого права (факт заключения договора, факт дачи денег взаймы, факт написания литературного произведения его автором) и факты, с которыми связано возникновение права требования (срок наступления платежа долга, невыполнение обязанности по договору, нарушение авторских прав и т. д.).

Содержание иска о присуждении состоит в требовании истца к суду о присуждении ответчика к совершению определенных действий или воздержанию от них. Оно находит отражение в просительном пункте искового заявления: взыскать долг, передать вещь, восстановить на работе, выселить и т. п.

2. Второй вид исков — иски о признании. Они направлены на признание или иначе, на установление, подтверждение судом наличия или отсутствия юридического отношения. Например, истица требует установления отцовства ответчика в отношении рожденного ею ребенка; истец требует признать свой брак с ответчицей недействительным; установить права авторства на литературное произведение и т. п. Цель этих исков — ликвидация спорности права. Сама неопределенность прав и обязанностей или их оспаривание, даже если их еще не нарушили действием, порождает интерес в их защите путем судебного их установления или признания (отсюда и другое название этого иска — установительный). Установительные иски не направлены на присуждение ответчика к исполнению, а направлены лишь на предварительное установление или официальное признание правоотношения, за которым еще может последовать иск о присуждении. Так, после предъявления иска о признании лица автором литературного произведения возможно предъявление иска о взыскании вознаграждения за неправомерное его использование и о взыскании убытков.

Установительные иски имеют совершенно самостоятельное значение и не являются, подобно исполнительным, процессуальной формой материально-правовых требований или исков в материально-правовом смысле. Предметом их, в отличие от исков о присуждении, является само материально-правовое отношение. Поэтому установительные иски долгое время игнорировались процессуальной теорией и законодательством, исходя из ложной идеи о тесной связи материального гражданского права и процесса, который строился применительно лишь к исполнительным искам. Устав Гражданского Судопроизводства Российской Империи 1864 г. в общей форме этот вид исков не предусматривал, а говорил о них лишь в разделе, посвященном особенностям судопроизводства в Прибалтийском крае (ст. 1801), что давало возможность отрицать их наличие и некоторым ученым.

Установительные иски могут быть с положительным или отрицательным содержанием. Когда истец требует установить наличие какого-либо правоотношения между ним и ответчиком, то это положительный иск о признании (иск о признании отцовства, авторства и т. п.). Когда же требование сводится к признанию отсутствия правоотношения, о котором утверждает ответчик, либо о признании его недействительным — это отрицательный иск о признании (иск о признании недействительности сделки, завещания, брака и т. п.).

Предметом иска о признании служат материальные правоотношения между истцом и ответчиком. Однако наш закон допускает и иски о признании, где предметом является правоотношение между соответчиками. Таков, например, иск прокурора о признании фиктивного брака недействительным, предъявленный к обоим супругам, иск о признании сделки недействительной.

Основанием исков о признании служат фактические обстоятельства: в положительных исках о признании — правопроизводящие факты; в отрицательных исках о признании — правопрекращающие факты. В основаниях исков о признании отсутствуют факты, подтверждающие возможность принудительного осуществления права, ибо они направлены не на принудительное осуществление права, а лишь на его признание (установление) судом.

Содержание иска о признании является требованием к суду об установлении в решении наличия или отсутствия правоотношения, указанного истцом (признать авторское право истца, установить отцовство, признать сделку недействительной и т. д.).

3. Преобразовательные иски направлены на создание, изменение или прекращение юридического отношения материально-правового характера (материально-правового отношения). Обычно участники гражданского оборота вступают, изменяют и прекращают свои правоотношения по своей воле без участия суда. Однако в ряде случаев, прямо предусмотренных законом, такие действия могут быть совершены только под контролем суда. Заинтересованное лицо обращается в суд с преобразовательным иском, и в случае его удовлетворения суд выносит конститутивное решение. Участие суда в этой стороне гражданского оборота представляется все же явлением исключительным. Поэтому и преобразовательные иски могут быть предъявлены, когда это специально предусмотрено законом. Так, например, брак может быть расторгнут в органах ЗАГС, но в случаях, предусмотренных ст. ст. 21—23 Семейного Кодекса РФ, он расторгается в судебном порядке. Преобразовательное решение суда по иску одного из супругов расторгает брак между ними, что также регистрируется в установленном порядке в органах ЗАГС (ст. 25 СК РФ).

По своему содержанию преобразовательные иски распадаются, в свою очередь, на иски правосозидающие (правопорождающие), правоизменяющие и правопрекращающие. В случае правопорождающего иска суд своим решением созидает новое право, коего не было ранее. Так, в соответствии со ст. 274 ГК лицо, земельный участок которого имеет какие-либо недостатки (отсутствует возможность прохода или проезда, не проложено водоснабжение или линия электропередач) вправе требовать от собственника соседнего участка установления соответствующего сервитута. В случае недостижения согласия соседей по иску заинтересованного лица сервитут устанавливается судом. Подчеркнем здесь различия правопорождающего иска от иска о признании. Одно обращение заинтересованного лица к своему соседу не порождает сервитут в случае недостижения согласия. Сервитутные отношения создаются либо их договором, зарегистрированным в установленном порядке, либо правопорождающим решением суда. Без соответствующего решения суда сервитут не может возникнуть, тогда как в установительных исках право может возникнуть до и вне решения суда: авторские права возникают из самого факта создания произведения автором, родительские правоотношения возникают из самого факта происхождения ребенка от данных родителей и суд лишь официально признает эти права.

Судебное решение по преобразовательным искам выступает юридическим фактом материально-правового характера (ст. 8 ч. 2 п. 3 ГК РФ), в правопорождающих исках — это правопорождающий юридический факт.

В случае правоизменяющего иска решение суда изменяет правоотношения сторон. И здесь при наличии спора только решение суда может изменить правоотношение. Так, в соответствии со ст. 252 ГК РФ (ч. 3) при недостижении участниками долевой собственности соглашения о порядке и размерах, условиях раздела общего имущества или выдела доли раздел производится решением суда по иску заинтересованного лица. Решение суда изменяет правоотношения. До решения суда существовало отношение общедолевой собственности, после решения суда состав участников общедолевой собственности и размер имущества изменились и появилось отношение индивидуальной собственности на часть имущества в лице бывшего долевого собственника.

По правопрекращающему иску решение суда прекращает отношения сторон на будущее время. Стороны отношения не могут в ряде случаев прекратить эти отношения сами, они прекращаются на будущее время по иску заинтересованной стороны только решением суда. Так, при наличии у супругов общих несовершеннолетних детей брак в соответствии со ст. 21 СК РФ может быть расторгнут только в судебном порядке. Без соответствующего решения суда расторжение брака по взаимному согласию самими супругами невозможно. Аналогичным образом лишение родительских прав возможно только в судебном порядке (ст. 70 СК РФ). Иск о лишении родительских прав — правопрекращающий иск. Решение суда о лишении родительских прав юридический факт материально-правового характера, влекущий прекращение родительских правоотношений.

Предметом преобразовательных исков являются те материально-правовые отношения, которые подлежат судебному преобразованию (например, брачные правоотношения, родительские правоотношения, отношения общей долевой собственности и т. д.).

Основание преобразовательного иска различно в зависимости от его подвида. В преобразовательных исках, направленных на создание прав — правопроизводящие факты; в преобразовательных исках об уничтожении правоотношения — правопрекращающие факты; в преобразовательных исках об изменении юридических правоотношений — правопрекращающие и правопроизводящие факты вместе, так как изменение правоотношения может быть рассматриваемо как прекращение существующего отношения и возникновение нового. Например, в иске об установлении сервитута факты отсутствия возможности пользоваться своим участком в определенном отношении (отсутствие выезда на дорогу) и недостижение соглашения с собственником; в иске о лишении родительских прав — факты злоупотребления родительскими правами; в иске о разделе общей собственности — факт получения наследства, породивший отношения общедолевой собственности и требование о выделе доли и недостижение соглашения с собственниками.

Содержанием преобразовательного иска является требование к суду об установлении нового, изменении или прекращении существующего правоотношения.

Многие авторы отрицали необходимость выделения преобразовательных исков и решений. Суть возражений против преобразовательных исков может быть сведена к тому, что суд призван защищать наличные права, а не изменять правоотношения; что все отношения в приводимых примерах изменились до и вне процесса, а суд лишь констатирует это в судебном решении. Однако, материальный закон (ч. 1 ст. 12 ГК РФ) предусматривает изменение или прекращение правоотношения как один из способов защиты гражданских прав, и суд обязан применять его в надлежащих случаях. Что же касается изменения отношения до и вне процесса, то нельзя ставить знак равенства между фактическим и правовым отношением. Пока суд не констатирует в судебном решении создание нового отношения, прежнее правоотношение живо. Так, сколь ни был бы брак фактически расстроен, юридически он жив, связывая стороны взаимными правами и обязанностями, пока суд его не расторгнет.

Практически не всегда легко различить отдельные виды исков, поскольку они нередко комбинируются друг с другом. Так, иску о признании ордера недействительным может сопутствовать иск о выселении, иску об установлении отцовства иск о взыскании алиментов на ребенка, иску о расторжении брака — иск о разделе супружеского имущества.

Наряду с процессуальной классификацией исков по содержанию существует классификация по материально-правовому признаку — по материально-правовой принадлежности правоотношения сторон. Исходя из этого признака различают иски из гражданских, семейных, трудовых, земельных и иных правоотношений, иски о защите прав потребителей, иски о защите чести и достоинства и возмещении морального вреда и т. п. Каждая из этих групп может быть поделена далее по правовым институтам. Так, иски из гражданско-правовых отношений делятся на иски жилищные, авторские, изобретательские, из причинения вреда и др. Эта классификация распространена на практике при ее обобщении по отдельным категориям дел. На ее основе построены многие руководящие указания пленумов Верховного Суда России.

Вместе с тем в цивилистической науке установились и некоторые другие подразделения исков. Так, например, там различают иски вещные и личные. За некоторыми отдельными исками со времен римских юристов утвердились специальные названия. Иск, основанный на праве собственности и направленный на возвращение вещи из чужого незаконного владения, именуется виндикационным; иск, основанный на том же праве и имеющий целью устранить его на решения посторонним лицом, носит название негаторного. Но эта номенклатура не проведена последовательно, не охватывает всех возможных исков, да и сами термины возникли случайно и не обнимают существенных признаков тех исков, к коим относятся. Поэтому при индивидуализации исков необходимо учитывать содержание предмета и основание данного иска.

§4. Право на иск

Поскольку закон употребляет термин «иск» в различных смыслах (иск в материальном и иск в процессуальном смысле), постольку двойственным является и понятие «право на иск». Если под иском понимать обращенное к суду требование о защите нарушенного и оспариваемого права, то право на иск будет означать право на обращение в суд за судебной защитой или право на предъявление иска, то есть право процессуальное. Если под иском понимать материально-правовое требование истца к ответчику, то право на иск будет означать правомочие на принудительное осуществление своего права через суд, то есть право материальное. Следует различать право на иск в процессуальном и право на иск в материально-правовом смысле, ибо это различные правовые явления, имеющие различные предпосылки.

Право на иск в материальном смысле — есть право на принудительное осуществление своего материального права-требования (притязания) к ответчику. Процесс в суде ведется для того, чтобы выяснить, имеет ли истец право на иск в материальном смысле или нет. Если у истца право на иск в этом смысле отсутствует, то суд в своем решении должен отказать в иске.

Понятие иска и право на иск в материально-правовом смысле для процессуальной науки недостаточно и должно быть дополнено правом на иск в процессуальном смысле. В процессуальном смысле под правом на иск понимается право на обращение в суд за судебной защитой, то есть право посредством предъявления иска поставить суд в необходимость разрешить дело согласно закона. Это право на правосудие по конкретному правовому спору, то есть право на объективно-правильное судебное решение. Право на предъявление иска — одна из форм права на судебную защиту, закрепленного Конституцией (ст. 16). Судебная защита в гражданском процессе принадлежит гражданам и организациям (ст. 3 ГПК), а также иностранным гражданам и лицам без гражданства (ст. ст. 433, 434 ГПК).

Право на предъявление иска связывается законом с наличием определенных минимальных условий, так называемых предпосылок права на предъявление иска. Предпосылками права на предъявление иска являются юридические факты, с наличием или отсутствием которых закон связывает возникновение субъективного права на предъявление иска по конкретному гражданскому делу. Различаются предпосылки общие и специальные в зависимости от круга дел, по которым они применяются, и положительные или отрицательные в зависимости от того, с наличием их или отсутствием связывает закон возникновение права на иск в процессуальном смысле.

К общим положительным предпосылкам относятся:

1) процессуальная правоспособность истца и ответчика. Для обращения в суд необходима процессуальная правоспособность не только истца, но и ответчика. Практически это имеет значение только для организаций, которые, чтобы быть лицом, участвующим в деле, должны обладать правами юридического лица. У граждан правоспособность возникает с момента рождения и всегда имеется в наличии. Дееспособность истца и ответчика не относится к числу предпосылок, так как право на предъявление иска связано со способностью быть стороной в процессе, а не с возможностью самому осуществлять свои права, здесь возможна помощь судебного представителя;

2) подведомственность спора суду (ст. 25 ГПК);

3) частной положительной предпосылкой является также необходимость соблюдения предварительного досудебного порядка разрешения данного спора. Эта специальная предпосылка применяется наряду с общей лишь по некоторым категориям дел, прямо предусмотренным законом. Так, по спорам с транспортными организациями необходимо соблюдение т. н. претензионного порядка, т. е. обязательного обращения к должнику о выполнении обязанности как обязательного условия для последующего обращения в суд, если требование не удовлетворено. По некоторым трудовым спорам необходимо предварительное обращение за его разрешением в иные юрисдикционные органы (например, в комиссию по трудовым спорам).

Для осуществления права на предъявление иска необходимо также отсутствие ряда обстоятельств (отрицательные предпосылки):

1) отсутствие вступившего в законную силу решения суда по спору между теми же сторонами, о том же предмете, по тем же основаниям; отсутствие решения такого рода другого юрисдикционного органа, принятого в пределах своей компетенции, а также отсутствие в производстве суда дела по спору между теми же сторонами, о том же предмете, по тем же основаниям;

2) отсутствие между сторонами договора о передаче спора в третейский суд, а также отсутствие определения суда о принятии отказа истца от тождественного иска, либо о прекращении тождественного спора мировым соглашением (п. п. 3—6 ст. 129 ГПК).

Право на предъявление иска не зависит от наличия у истца права на иск в материальном смысле, ибо этот вопрос может быть выяснен лишь в ходе судебного рассмотрения дела.

Наличие предпосылок права на иск в процессуальном смысле проверяется при принятии искового заявления судьей. При этом отсутствие одних предпосылок свидетельствует и об отсутствии у истца права на иск, что лишает его возможности когда бы то ни было обратиться в суд с подобными требованиями (неподведомственность спора суду; разрешение этого спора судом или другим юрисдикционным органом ранее; другие же предпосылки свидетельствуют лишь о невозможности реализовать право на иск в настоящий момент, ввиду препятствий к тому, однако не исключают такой возможности в будущем после их отпадения (соблюдение предварительного досудебного порядка разрешения спора, поскольку эта возможность еще не утрачена; расторжение договора о передаче спора в третейский суд и т. д.).

Отсутствие предпосылок права на предъявление иска влечет за собой отказ в принятии искового заявления или прекращение производства по делу, если это устанавливается после возбуждения дела судом.

§5. Исковое заявление и порядок предъявления иска

Право на предъявление иска может быть осуществлено только в порядке, указанном законом. Иск предъявляется в суд в форме искового заявления, которое должно соответствовать предмету, основанию и содержанию иска. Порядок осуществления права на предъявление иска, установленный законом, в теории получил название условий осуществления этого права. Эти условия следующие.

1. Подсудность спора данному суду. Если иск не подсуден данному суду, то судья отказывает в приеме искового заявления (п. 7 ст. 129 ГПК) и указывает тот суд, куда истец должен обратиться по правилам родовой и территориальной подсудности. Если же неподсудность обнаруживается после возбуждения дела, то суд, не прекращая производства по делу, пересылает его в надлежащий суд (п. 4 ст. 122 ГПК).

2. Дееспособность истца. Непосредственно в суд с иском может обратиться только дееспособное лицо (п. 8 ст. 129 ГПК). В тех случаях, когда истец недееспособен, в суд с иском в защиту его интересов обращаться должен его законный или договорный представитель. Соответственно и недееспособность ответчика не препятствует истцу обратиться в суд за защитой своего нарушенного или оспоренного права, т. к. права и обязанности недееспособного ответчика будет осуществлять его законный представитель.

3. Соблюдение надлежащей формы искового заявления. Оно должно быть составлено в письменной форме и содержать необходимые реквизиты, указанные в законе (ст. 126 ГПК). В исковом заявлении указывается суд, в который оно адресуется, точные наименования: истца, ответчика, их местонахождение или местожительство. В исковом заявлении должны быть изложены обстоятельства дела, из которых истец выводит свои требования и доказательства, способные подтвердить эти обстоятельства. Должно быть также четко сформулировано само исковое требование (просительный пункт, выражающий содержание иска) — и цена иска, если иск подлежит оценке.

Закон не требует обязательной правовой квалификации отношений сторон, однако, по сложившейся практике, она обязательна, если исковое заявление составлено адвокатом, прокурором или юрисконсультом.

Условия осуществления права на предъявление иска отличаются от предпосылок этого права. При отсутствии предпосылок отсутствует само право на иск, поэтому отказ в принятии искового заявления по этим основаниям окончателен и препятствует обращению с таким исковым заявлением в суд в будущем. Если же не соблюдены условия осуществления права на иск, то само право на иск продолжает существовать, при соблюдении этих условий возможно вторичное обращение в суд с тем же иском.

Предъявление иска и принятие его судом влечет за собой определенные процессуальные и материально-правовые последствия. Предъявление иска в суд — есть юридический факт, порождающий процессуальные отношения между истцом и судом. С этого момента начинается гражданский процесс. Процессуальные отношения возникают вне зависимости от того, принял судья иск или нет. Если иск не принят, в рамках возникшего процессуального правоотношения у истца появляется право обжаловать эти действия. Если иск принят судом, то с этого момента могут возникнуть также процессуальные отношения между судом и другими участниками процесса, которые привлекаются в дело и могут знакомиться с его материалами, заявлять ходатайства, приобщать к делу доказательства и т. п.

С момента предъявления иска и принятия его судом истец лишается права предъявлять тот же иск в этом или ином суде, а судебные органы не в праве его принимать. Предъявление иска порождает и следующие материально-правовые последствия: прерывается течение срока исковой давности; с момента предъявления иска присуждаются текущие платежи (например, алиментные), с момента извещения ответчика о предъявлении к нему иска об истребовании имущества могут быть взысканы и доходы, которые добросовестный владелец извлек или должен был извлечь из спорного имущества; если ответчик удовлетворит требования истца добровольно после предъявления к нему иска, но до рассмотрения дела судом, истец получает право на возмещение с него также и расходов, связанных с предъявлением иска.

Истец вправе в одном исковом заявлении соединить несколько исковых требований, связанных между собой (ст. 128 ГПК). Требование о восстановлении на работе может быть объединено с требованием о взыскании заработной платы за вынужденный прогул; требование об опровержении сведений, порочащих честь и достоинство с требованием об возмещении морального ущерба и т. п. Требования могут вытекать из одного правоотношения либо из разных, но связанных между собой. Судья может соединить несколько исков в одно производство и по субъективному критерию: когда в производстве суда находится несколько исков между теми же истцами и ответчиками, либо иски нескольких истцов к одному ответчику, либо одного истца к нескольким ответчикам, если это даст возможность рассмотреть эти дела с меньшей затратой сил, более быстро и правильно. В судебном решении ответ должен быть дан отдельно по каждому исковому требованию, ибо они сохраняют свое самостоятельное значение вне зависимости от того, что они объединены для совместного рассмотрения и разрешения. Судья может разъединить и выделить в отдельное производство, рассмотрев особо несколько исковых требований, соединенных истцом, в том случае, когда это целесообразно для правильного и быстрого разрешения спора (в целях процессуальной экономии). По этим же мотивам судья может рассмотреть раздельно поданные одновременно требования нескольких истцов к одному ответчику. Так, суд выделяет в отдельное производство поданные вместе с иском о расторжении брака требование о разделе супружеской собственности, если разрешение последнего затрагивает интересы третьих лиц.

§6. Обеспечение иска

Обеспечение иска — это определенные принудительные меры, налагаемые судом по просьбе истца и заключающиеся в ограничении права распоряжения ответчиком материальным предметом спора. Они принимаются на случай затруднений или невозможностей исполнения решения суда ввиду уничтожения либо иного исчезновения предмета спора или сумм денежного возмещения. Заявление об обеспечении иска рассматривается судом в тот же день без обязательного извещения лиц, участвующих в деле (ст. 136 ГПК). Меры по обеспечению иска принимаются по просьбе заинтересованной стороны либо по инициативе самого суда в любом положении дела вплоть до вынесения решения. Ст. 134 ГПК предусматривает в качестве мер по обеспечению иска: 1) наложение ареста на имущество или денежные средства должника; 2) запрещение ответчику совершать определенные действия; 3) запрещение другим лицам передавать имущество ответчику или выполнять по отношению к нему иные обязательства; 4) приостановление реализации имущества в случае предъявления иска об освобождении его от ареста; 5) приостановление взыскания по исполнительному документу, оспариваемому должником. Возможно использование нескольких из перечисленных мер одновременно, либо замена одного вида обеспечения другим. Последний вопрос разрешается в судебном заседании с обязательным извещением лиц, участвующих в деле. Поскольку меры по обеспечению иска могут причинить существенные убытки ответчику, тогда как перспектива дела еще не ясна и не известно, действительно ли обоснованы требования истца, суд может потребовать от истца, просящего о мерах по обеспечению иска, обеспечения возмещения причиненных ими убытков (ст. 140 ГПК). Все определения по вопросам обеспечения иска могут быть обжалованы, однако подача частной жалобы или протеста не приостанавливают исполнения этого определения. Исключениями являются определения об отмене обеспечения иска или о замене одного вида обеспечения другим, которые с подачей частной жалобы приостанавливаются. Ответчик после вступления в законную силу решения суда, которым в иске отказано, вправе требовать от истца возмещения убытков, причиненных ему мерами по обеспечению иска, если они были приняты по просьбе истца (ч. 2 ст. 140 ГПК).

§7. Защита интересов ответчика

В соответствии с принципом процессуального равноправия сторон ответчик предоставлен законом для зашиты прав от предъявленных исковых требований.

Средствами для защиты служат возражения против иска и встречный иск.

1. Возражения против иска — это доводы ответчика, опровергающие иск с материально-правовой или процессуальной стороны. Соответственно выделяют материально-правовые и процессуальные возражения против иска.

Процессуальные возражения против иска указывают на процессуальные нарушения при предъявлении иска: которые могут привести к приостановке или прекращению процесса. Как правило, они указывают на отсутствие предпосылок или несоблюдение условий осуществления права на иск. Таковы, например, заявление ответчика о неподведомственности дела суду, о наличии договора о передачи дела в третейский суд, о состоявшемся решении суда по этому делу. Характер указанных нарушений таков, что суд, действуя ex officco, должен бы был на них среагировать. Возможность ответчику указать на их наличие суду служит вместе с тем дополнительной гарантией процессуальной законности в судопроизводстве.

Выдвигая процессуальные возражения, ответчик добивается прекращения производства по делу, оставления заявления без рассмотрения или приостановления производства по делу.

Материально-правовые возражения — это опровержение исковых требований по существу. Ответчик в данном случае может указывать на необоснованность иска, отрицая или опровергая факты, положенные в основание его, показывая ложность представленных доказательств. Ответчик может опровергать и правовое обоснование иска, указывая на неправильность ссылок истца на закон, толкование его. Например, если истец указывает, что в купленной вещи имеются скрытые недостатки, то ответчик может возразить, что акт, их подтверждающий, составлен неправильно, либо что они были явны уже при покупке вещи, и он на них указывал истцу. Возражения ответчика могут также состоять из доводов, опровергающих иск, подтвержденных определенными юридическими фактами. Например, против иска о возмещении вреда ответчик может доказывать, что вред в действительности возник по вине самого истца; возражая против иска об уплате денежной суммы, ответчик указывает на уплату им этой суммы, либо на задавненность требования.

2. Встречный иск. Ответчик иногда может иметь и самостоятельное требование к истцу, которое по содержанию можно противопоставить требованию ответчика. Оно может быть заявлено в процессе в виде встречного иска. Встречный иск — это самостоятельное требование ответчика к истцу, заявленное в том же процессе для совместного рассмотрения с первоначальным иском.

Встречный иск — это самостоятельный иск ответчика к истцу, но он должен быть определенным образом связан с первоначальным иском к ответчику. Их совместное рассмотрение в одном процессе целесообразно, ибо позволяет более полно исследовать имеющиеся между сторонами отношения, вынести более правильное решение и разрешить в одном процессе два иска осуществить правосудие более быстро, с меньшей затратой сил участников процесса.

Предъявление встречного иска является более активной процессуальной деятельностью истца, по сравнению с возражениями. Например: наблюдатель предъявляет иск о выселении гражданина из жилого помещения, наниматель которого умер, по тому основанию, что ответчик является временным жильцом, а ответчик в возражение на иск утверждает, что он был вселен в жилое помещение нанимателя в качестве члена семьи уже постоянного проживания и приобрел право на это помещение. В этой ситуации ответчик, если он может согреть и представить в суд соответствующие доказательства в указанный судом срок, что требует от него большей активности, вправе предъявить встречный иск о признании права на жилое помещение.

Встречный иск допускают при наличии определенной связи между ними, признаки которой определены в законе (132 ГПК). Встречный иск предъявляется по общим правилам предъявления иска (ст. 313 ГПК) и может быть заявлен в любой стадии процесса до вынесения судом решения. Он должен быть надлежащим образом оформлен и оплачен государственной пошлиной. Для его принятия судом необходимо соблюдение общих предпосылок и условий осуществления права на предъявление иска.

Наряду с этим законом установлены условия для принятия встречного иска. Все они могут быть сведены в общей форме к наличию явной связи встречного иска с первоначальным, делающей целесообразным их совместное рассмотрение. В частности, встречный иск принимается судом:

— если требования ответчика однородны требованиям истца и предъявлены им для зачета, поскольку срок их исполнения уже наступил. Так, если истец предъявил требование об оплате арендной платы, то ответчик предъявил встречный иск об уплате суммы долга. В данном случае возможен взаимозачет этих двух денежных требований полностью или в части в зависимости от их соотношения.

— если удовлетворение встречного иска исключает полностью или в части удовлетворение первоначального. Поскольку они касаются одного материального объекта, то они несовместимы, и может быть удовлетворено либо одно требование, либо другое. Например: иск о взыскании алиментов на ребенка — встречный иск об оспаривании своего отцовства; иск о выселении из занимаемой комнаты — встречный иск о признании права на эту комнату.

— закон допускает и иные случаи взаимной связи между первоначальным и встречным иском, когда их совместное рассмотрение приводит к более быстрому и правильному разрешению спора. Так, целесообразно бывает рассмотреть встречный иск о разделе совместной собственности супругов, предъявленный против иска о расторжении брака.

Связь первоначального и встречного исков не исключает их самостоятельного характера. Поэтому, хотя обычно отказ в первоначальном иске влечет, как правило, удовлетворение встречного иска, возможно, что во встречном иске будет отказано по самостоятельным основаниям. Так, в первоначальном иске суд отказал, поскольку он не обоснован, а во встречном ввиду пропуска срока исковой давности.

По каждому из исков, первоначальному и встречному, суд обязан дать четкий ответ в судебном решении: что присуждено по первоначальному и встречному иску с надлежащей мотивировкой.

§8. Распоряжение исковыми средствами защиты

В соответствии с принципом диспозитивности стороны решают вопрос о необходимости защиты своих нарушенных прав и за ними в гражданском процессе сохраняются возможности не только использовать все процессуальные средства для защиты материального права, но и распорядиться последними. Стороны в ходе процесса могут в известных рамках скорректировать свои материальные требования либо вообще отказаться от их защиты: истец имеет право изменить предмет или основание иска, отказаться от иска; ответчик может признать иск, стороны могут покончить дело мировым соглашением.

1. Изменение иска. Согласно статье 34 ГПК истец имеет право изменить предмет или основание иска, увеличить или уменьшить размер исковых требований. Суд, принимая эти распорядительные действия, обязан разъяснить стороне их значение, дабы недостаточная осведомленность стороны не послужила ей во вред. Смысл этого права стороны — дать возможность скорректировать первоначальные промахи в формулировании искового требования. Истец может изменить основание или предмет иска. Изменение основания иска может состоять как в указании на новые обстоятельства, подтверждающие исковые требования, так и в их дополнении или исключении некоторых обстоятельств из первоначальных обоснований. Так, договор аренды может быть расторгнут судом досрочно по требованию арендодателя в случае пользования имуществом с существенным нарушением условий договора или назначения имущества, существенного ухудшения имущества арендатором, невнесения арендной платы в срок более двух раз подряд, непроизводстве капитального ремонта в обусловленный договором срок (ст. 619 ГПК). Указав в качестве основания на одно из этих условий, истец может сослаться и на другие условия как на новые основания того же иска.

Изменение предмета иска, заключается в замене первоначально указанного предмета иска другим, основанием для которого служат те же факты. Так, покупатель, в случае продажи ему товара ненадлежащего качества, если эти недостатки не были оговорены продавцом, вправе по своему выбору потребовать: замены недоброкачественного товара товаром надлежащего качества; соразмерного уменьшения покупной цены; незамедлительного безвозмездного устранения недостатков товара; возмещения расходов по устранению недостатков товара, а также требовать замены технически сложного и дорогостоящего товара (ст. 503 ГПК). Все эти требования могут вытекать из одного основания и могут быть заменены по желанию истца. Таким образом общее правило состоит в том, что в случае существования у истца альтернативных требований, предусмотренных материальным законом, любое из них может быть заменено другим в порядке, предусмотренным ст. 34 ГПК. Однако нельзя одновременно изменить и предмет, и основание иска, т.е., по сути, предъявить новый иск. Предоставление такого права истцу ставило ответчика в крайне невыгодное положение и нарушало бы принцип равенства прав сторон.

Истцу предоставлено право уменьшить или увеличить размер исковых требований. В данном случае предмет и основание иска остаются теми же, меняется лишь размер материального объекта иска. Например: истец, произведя перерасчет, просит взыскать большую сумму денег в возмещение убытков от неисполнения договора, что было им предъявлено ранее.

Суд не вправе по своей инициативе изменить основание или предмет иска. В соответствии со ст. 185 ГПК суд разрешает дело в пределах заявленных истцом требований. Лишь в виде исключения суд может вынести за пределы заявленных истцом требований, если признает это необходимым для защиты прав и охраняемых законом интересов истца, а также в других случаях предусмотренных законом. Названное правомочие суда не должно толковаться расширительно, ибо чрезмерная активность суда в этой области противоречит принципу диспозитивности. Речь может идти лишь о выходе суда за пределы предмета иска, и связанных с ними размера исковых требований, если соответствующие доказательства представлены истцом.

2. Отказ от иска. Отказ от иска — это высказанное на суде безоговорочное отречение от своих материально-правовых требований к ответчику и их судебной защиты. Истец не может отказаться только от желания судебной защиты права, не отказавшись от самого права. Истец может отказаться от части иска, если требование делимо. Отказ от иска — одностороннее распорядительное действие истца, которое может быть вызвано различными мотивами. Суд не должен вдаваться в их оценку, однако обязан разъяснить смысл и значение совершаемых действий и убедиться, что такой отказ доброволен, и воля истца свободна от принуждения. Принятие судом отказа от иска влечет прекращение дела (п. 4 ст. 219 ГПК) без вынесения решения производством. Отказ от иска прокурора или другого лица, предъявившего иск в защиту интересов других лиц, не лишает лиц, в интересах которых оный заявлен, требовать рассмотрения дела по существу (ст. 41 ГПК).

3. Признание иска. Признание иска — это высказанное на суде безоговорочное согласие ответчика на удовлетворение судом исковых требований к нему, влекущее за собою вынесение решения об удовлетворении иска. Своим распорядительным актом в отношении гражданско-правовой обязанности ответчик добровольно отказывается от процессуальной защиты. Принимая признание иска, суд кладет его в основание своего решения в пользу истца, ссылаясь в мотивировочной части своего решения. Правомерность отказа от иска и признание иска Должны быть проверены судом. Суд не связан этим волеизъявлением сторон и может не принять их, если они противоречат закону или нарушают права и охраняемые законом интересы других лиц. В соответствии со ст. 34 и 165 ГПК суд обязан разъяснить ответчику сущность признания им иска и процессуальные последствия этого действия.

От признания иска следует отличать признание стороной доказательственного факта. Признание одной стороной фактов, на которых другая сторона основывает свои требования и возражения, по общему правилу освобождает последнюю от необходимости дальнейшего доказывания этих фактов (ст. 60 ГПК ч. 2).

Признание иска — это распоряжение материальным правом, которое защищает ответчик, признание факта, это распоряжение одним из процессуальных средств его защиты.

4. Мировое соглашение. Мировое соглашение — это соглашение истца и ответчика о прекращении спора и установлении новых отношений между ними. Оно может быть заключено и до суда. Если в суде его содержание оспаривается, то оно рассматривается как один из доказательственных фактов наряду с другими. Заключенное в суде мировое соглашение служит основанием для прекращения дело производством. Мировое соглашение может быть заключено на основаниях, предложенных истцом, ответчиком или взаимосогласованных ими, когда истец отступает от части своих требований, остальное же признается ответчиком. По своему материально-правовому значению мировое соглашение есть добровольное урегулирование спорных отношений путем заключения соответствующего договора, условия которого утверждаются судом. Текст его должен быть внесен в протокол судебного разбирательства или приложен к нему. По своему процессуальному значению определение о мировом соглашении есть суррогат судебного решения. Мировое соглашение подлежит исполнению принудительно в порядке исполнительного производства наряду с решением суда. Суд может не принять мировое соглашение, если оно противоречит закону или нарушает права и охраняемые законом интересы других лиц. Принимая мировое соглашение, суд выносит соответствующее определение, которым одновременно прекращается производство по делу. Отказ в принятии мирового соглашения должен быть надлежаще мотивирован судом в своем определении.

Глава XI. Судебный приказ

Федеральный Закон «О внесении изменений и дополнений в ГПК РСФСР» от 30 ноября 1995 г. в полном соответствии с современными тенденциями развития гражданского процессуального права ввел в гражданское судопроизводство новый институт, дополнив ГПК статьями 125 (1—10), регламентирующими: «судебный приказ». Судебный приказ выдается судьей не по общим, а по упрощенным правилам гражданского судопроизводства, т.е. минуя обычные, обязательные стадии процесса, без рассмотрения дела по существу, без заслушивания объяснений сторон. Судья выдает постановление (приказ), который имеет силу исполнительного документа и может быть принудительно исполнен по правилам исполнительного производства.

Введение упрощенного производства в действующее гражданское процессуальное законодательство своевременно, целесообразно и практически оправдано. Громоздкая судебная процедура, установленная в ГПК, для прохождения всех без исключения дел по обязательным стадиям процесса, неуклонно применяемая вне зависимости от характера и сложности гражданского дела, а также независимо от содержания и качества представленных заявителем доказательств нуждалась в упрощении, в облегчении процессуальной формы. Введение упрощенного производства преследует цель обеспечить быстрое рассмотрение судом значительного количества гражданских дел и тем самым должно способствовать обеспечению эффективной защиты нарушенных прав и охраняемых законом интересов. Реальность судебной защиты гражданских прав находится в прямой зависимости от сроков ее оказания, затяжка же судебного разбирательства в условиях постоянной инфляции делает защиту неэффективной, а нередко формальной.

В первую очередь в упрощенном порядке могут быть рассмотрены требования об исполнении денежных обязательств финансовыми компаниями, ассоциациями, банками, страховыми компаниями, которыми, буквально завалены многие районные суды (в особенности суды Москвы и Санкт-Петербурга), поток таких требований в ближайшее время не иссякнет в связи с неустойчивостью финансовой системы в стране. Содержание, условия и порядок постановления судебного приказа подробно регламентированы десятью статьями ГПК ст. 125 (1—10). Схематично сущность этого нового института можно свести к тому, что без сложной процедуры в упрощенном порядке, без судебного разбирательства, вызова должника и взыскателя, без заслушивания их объяснения, только на оснований письменных доказательств (простых или нотариально удостоверенных), суд отвечает на заявленные требования и выдает постановление, которое имеет силу исполнительного документа: ст. 125—1 ГПК.

Институт судебного приказа в несколько иной форме и при иных условиях был предусмотрен Уставом Гражданского Судопроизводства России 1864 г. и применялся в судебной практике до 1917 года. Аналогичный институт применяется во многих странах Западной Европы. Около 80% гражданских дел в Великобритании рассматриваются в упрощенном производстве. В процессуальной литературе упрощенное производство дел с выдачей судебного приказа принято называть «приказным производством».

Советские процессуалисты—теоретики отрицательно относились к любому упрощению процессуальной формы (процедуры), утверждая, что любое отступление от устоявшихся канонов приведет к нарушению законности. Однако, начиная с 1985 г. упрощенное производство было введено в практику судебной деятельности законодателями без специального обозначения его наименования и широко применялось по искам о взыскании алиментов на несовершеннолетних детей.

Упрощенный порядок судопроизводства с выдачей приказа может быть применен только по требованиям, перечисленным в ст. 125—2 ГПК, этот перечень расширительному толкованию не подлежит и не может быть дополнен судьей по своему усмотрению.

В перечень включены требования по делам искового производства (пункты 1,2,3,4,5ст. 1252 ГПК) и требования по делам, возникающими из административно-правовых отношений (пункт 5 ст. 1252 ГПК).

Перечень требований достаточно широк, что делает судебный приказ эффективной мерой защиты гражданских прав граждан и организаций. Следует обратить внимание на то, что в качестве первого условия для применения упрощенного производства и выдачи судебного приказа законодатель вводит содержание требования заявителя. Им должно быть требование кредитора к должнику о взыскании денежных сумм или движимого имущества.

Соответственно надлежащим заявителем для возбуждения упрощенного производства может быть признан только кредитор, содержание правоотношений, на которых основано требование заявителя, законодателем не ограничено и может быть весьма разнообразным. Наряду с этим в пунктах 4, 5 и 6 ст. 1252 ГПК перечислены три вида правоотношений: алиментные, трудовые и финансовые (налоговые) и соответственно требования, основанные на них, могут рассматриваться в упрощенном порядке. К ним отнесены дела: о взыскании алиментов на несовершеннолетних детей, взыскание недоимок по налогам и обязательному государственному страхованию, и о взыскании начисленной, но невыплаченной работнику заработной платы.

Для получения приказа по всем трем перечисленным в ГПК требованиям не установлен перечень обязательных (допустимых) доказательств, на которых они должны быть основаны или подтверждены. Из этого можно сделать вывод, что указанные требования могут быть доказаны любыми доказательствами, допускаемыми судом по общим правилам доказательственного права. Однако в круг их не могут включены свидетельские показания и заключения экспертизы. Так, например, по требованию о взыскании алиментов на несовершеннолетних детей обязательными и достаточными (т.е. относимыми) должны быть: свидетельство ЗАГСа о браке родителей и свидетельство о рождении ребенка, а также и документ, подтверждающий что ребенок находится на иждивении заявителя. Для всех же остальных видов требований, основанных на других правовых отношениях п. 1, 2, 3 ст. 1252 ГПК вводит в качестве обязательного условия применение упрощенного производства, представление кредитором письменного или нотариального удостоверенного документа, подтверждающего наличие сделки с кредитором, или опротестование нотариусом векселя. Перечисленные в статье документы не могут быть заменены иными письменными доказательствами исходя из содержания по принципу допустимости доказательств.

Н.А. Громошина утверждает, что судебный приказ может быть вынесен только по делам, в которых «нет явно выраженного спора о праве». Это утверждение ошибочно, оно противоречит по смыслу закона. Как отмечалось, приказ может быть выдан как по делам искового производства, так и по делам, возникающим из административно-правовых отношений. Для тех и других дел обязательно наличие спора, в первом случае спора о праве гражданском, во втором — спора возникшего из административных правоотношений. При упрощенном производстве, так же как и в обычном заявитель добивается от суда защиты нарушенного или оспоренного права, полагая, что право, ему принадлежащее, находится в состоянии спора, т.е. он не может осуществить свои правомочия, и именно поэтому отказ в выдаче судебного приказа не препятствует возможности предъявления иска по тому же требованию, в порядке искового производства.

Отличие упрощенного производства от обычного не в бесспорности требований заявителя, а в бесспорности доказательств, на которых оно основано.

Суд может выдать судебный приказ, если кредитор-заявитель представил в суд одно из перечисленных в ст. 1252 ГПК доказательств, а должник не оспорил его содержание, т.е. признал доказательство бесспорным и поэтому не возражал против рассмотрения требования в упрощенном производстве. Именно с этого момента доказательства становятся бесспорными и для суда. Должник, пользуясь в процессе равными с кредитором правами, в соответствии с принципом состязательности может оспорить любое из представленных доказательств, сделать это письменно или устно, а также заявить спор о подлоге. Однако он может воспользоваться этим правом только в течение 20 дней с момента извещения его судом о поступлении в суд заявления (ст. 1257 ГПК).

Упрощенное производство о выдаче приказа может быть начато (возбуждено) по заявлению кредитора. Следовательно, заявителем может стать гражданин или организация, если они являются субъектами обязательственных правоотношений (ст. 307—308 ГК РФ). Не запрещено возбуждение дела о выдаче приказа по заявлению прокурора в интересах кредитора или по заявлению уполномоченных государственных органов (например, органов опеки и попечительства по делам, затрагивающим интересы детей и других недееспособных лиц), по требованиям в защиту права потребителя общественных объединений потребителей (их ассоциации, союзы) и других организаций, перечисленных в ст. 43—44 Закона РФ «О защите прав потребителей».

Заявление о выдаче судебного приказа оплачивается государственной пошлиной в размере 50% ставки, исчисленной, исходя из оспариваемой суммы, при обращении в суд с иском в порядке искового производства (ст. 1255 ГПК). Уменьшение пошлины на 50% должно стимулировать стороны, в особенности ответчика, к проведению упрощенного производства. Ответчик, узнав об обоснованности требований кредитора, поставленный в известность о наличии у него бесспорных доказательств, может согласиться на выдачу приказа, чтобы сократить размер судебных расходов. В случае отказа в принятии заявления о выдаче судебного приказа, внесенная взыскателем государственная пошлина при предъявлении им иска к должнику в порядке искового производства засчитывается в счет подлежащей оплате пошлины (ст. 125—5 ГПК). В случае, если взыскатель не будет обращаться в суд с иском, пошлина возвращается не иначе, как по правилам ст. 85 ГПК РСФСР и ч. 4 ст. 6 Федерального Закона «О государственной пошлине».

В упрощенном производстве, поскольку это прямо не запрещено законом, возможно участие как на стороне кредитора, так и на стороне должника нескольких кредиторов или нескольких должников, т.е. возможна просьба как нескольких кредиторов о выдаче приказа, связанных единым правоотношением с должником, так и одного кредитора к нескольким должникам, если требование основано на правоотношении, в котором в качестве сторон по обязательству могут участвовать одновременно несколько лиц — ст. 308 ГК РФ.

Заявление о выдаче судебного приказа должно содержать реквизиты, перечисленные в ст. 1254 ГПК, которые несколько отличаются от реквизитов искового заявления, установленных ст. 126 ГПК. Заявление о выдаче приказа подается в копиях по числу должников (ст. 1253 ГПК РСФСР). К заявлению должны быть приложены письменные доказательства, в количестве копий, соответствующему числу должников. Если заявление основывается на п.п. 1,2,3 ст. 1252 ГПК, то ими должны стать (или могут быть признаны) нотариально удостоверенная (в соответствии со ст. 169 ГК) сделка, и сделка, совершенная в письменной форме (ст.ст. 160—161 ГК РФ), а также вексель, опротестованный нотариусом (ст. 195 «Основ законодательства о нотариате Российской Федерации»).

Заявления о выдаче судебного приказа подаются в суд по общим правилам подсудности и рассматриваются судьей единолично. Судья может отказать в принятии такого заявления в случаях, перечисленных в ст. 1256 ШК, а также на основании ст. 129 ГПК. На определение об отказе в принятии заявления судьей может быть подана частная жалоба (ст. 315 ГПК). Отказ в принятии заявления не препятствует возможности предъявления заявителем иска по тому же требованию в порядке искового производства. Если заявление с просьбой о выдаче приказа принято, то суд должен либо выдать приказ, либо отказать в выдаче приказа по основаниям, перечисленным ст. 1258 ГПК. Отказ не препятствует возможности предъявления заявителем иска по тем же требованиям и основаниям к тому же ответчику в порядке искового производства. Таким образом, отказ суда в данном случае не влечет за собой правовых последствий, предусмотренных п. 3 ст. 129 ГПК или п. 3 ст. 219 ГПК.

Проверив содержание требования и оценив доказательства, судья выносит постановление—приказ (ст. 125' ГПК), который наделен силой исполнительного листа и исполняется по общим правилам исполнительного производства (ст.ст. 338, 339 ГПК).

Анализ содержания судебного приказа (ст. 1259 ШК) показывает, что по своей сущности судебный приказ не что иное, как самостоятельная разновидность судебных постановлений со всеми присущими им общими качествами. Также как и решение суда он отвечает по существу заявленных требований и оканчивает производство по делу, поэтому содержание судебного приказа (ст. 1259 ГПК) в определенной степени совпадает с содержанием судебного решения ст. 197 ГПК.

Итак, приказ представляет собой самостоятельную разновидность судебного постановления. Реквизиты постановления о судебном приказе определены в ст. 1259 ШК. Судебный приказ постановляется (изготавливается) в двух экземплярах, подписывается судьей, один из них остается в деле, другой удостоверяется печатью суда и выдается взыскателю (ст. 1259 ГПК).

Судебный приказ часто сравнивают с исполнительной надписью нотариуса и даже утверждают, что его применение вытеснит и заменит нотариальную надпись. Полагаю, что это не так. Действительно, между этими правовыми институтами много общего, у них единая задача: обеспечить быструю защиту нарушенных прав, одинаковый субъект требований — кредитор, а также оба документа как нотариальный, так и судебный имеют силу исполнительного листа и исполняются по общим правилам исполнительного производства. Однако перечисленными свойствами их сходство исчерпывается.

Судебный приказ отличается от надписи нотариуса, во-первых, тем, что является самостоятельной разновидностью судебного постановления, завершающего процесс судебной деятельности, и, во-вторых, при его вынесении должны быть соблюдены установленные законом процессуальные правила и гарантированные права должника на защиту его прав на основании равенства сторон перед законом и судом.

Действия нотариуса направлены на придание исполнительной силы долговым или платежным документам, и надпись им учиняется на тексте самого документа. Однако она может быть им совершена исключительно лишь на тех документах, которые включены в самостоятельный подзаконный акт: «Перечень документов, по которым взыскание производится в бесспорном порядке на основании исполнительных надписей органов, совершающих нотариальные действия», утвержденный постановлением Совета Министров РСФСР № 171 от 11 марта 1976 г. В этот Перечень входит 45 видов различных документов. Исполнительная надпись нотариусом совершается, если представленные документы подтверждают бесспорность задолженности и, если со дня возникновения права на такое требование прошло не более трех лет.

Глава XII. Судебные доказательства

§1. Понятие судебных доказательств

Осуществление правосудия состоит в применении судом закона к установленным в ходе судебного разбирательства фактическим обстоятельствам. Прежде чем совершить акт применения права, нужно знать, что выявленные в суде обстоятельства полностью соответствуют действительности. Как обеспечить такое познание? Явления, события, которые происходят в настоящий момент или носят длящийся характер, можно, конечно, всегда познать непосредственно. Так исследуются, например, физические, физиологические или химические процессы, соответствующие явления или факты. Есть, однако, целый ряд областей человеческой деятельности, где, как правило, необходимо познать события, которые имели место в прошлом. Именно с такими объектами имеют дело археология, история. Познание прошлых явлений — основная задача суда.

Непосредственное восприятие явления составом суда — очень редкий случай. Знакомство с личностью сторон, местный осмотр — вот немногочисленные примеры такого непосредственного познания. В подавляющем большинстве случаев суду приходится познавать необходимые для него факты и явления действительности не прямо, а опосредованно, с помощью доказательств. Доказывание в суде представляет собой, таким образом, способ опосредованного познания, когда суд делает вывод о существовании или несуществовании фактов, имеющих значение для дела, на основании других фактов, получая сведения о подлежащих установлению фактах из соответствующих источников.

В повседневной жизни люди постоянно вынуждены прибегать к опосредованному познанию и использованию доказательств: в науке и технике, в сфере государственной деятельности, в домашнем обиходе. Особую роль доказательства играют в деятельности правоприменительных органов. Суд, арбитражный суд, административные органы — все они используют доказательства. Поскольку эти доказательства являются средством установления юридических фактов и обстоятельств и поскольку сфера их применения связана с деятельностью юрисдикционных органов, они могут быть названы юридическими доказательствами. Используемые в суде юридические доказательства называются судебными. Это обусловлено тем, что конечной целью представления и использования доказательств является формирование на их основе внутреннего судейского убеждения, которое определяет содержание любого акта правосудия. Собирание, исследование и оценка доказательств происходят в специальной процессуальной форме, присущей именно деятельности судебных органов.

Что же такое судебные доказательства? Закон устанавливает, что доказательствами по гражданским делам являются любые фактические данные, на основе которых в определенном законом порядке суд устанавливает наличие или отсутствие обстоятельств, обосновывающих требования и возражения сторон, и иные обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения дела (ст. 49 ГПК). В этой же статье указывается, что фактические данные устанавливаются объяснениями сторон и третьих лиц, показаниями свидетелей, письменными и вещественными доказательствами, заключениями экспертов. Итак, доказательства — это любые фактические данные, т.е. факты объективной действительности, а также сведения о них. Факт нахождения лица в определенное время в одной местности доказывает невозможность личного совершения им каких-либо действий в это же время в другой местности (алиби).

Из знания о существовании одного факта можно сделать вывод о существовании или несуществовании другого факта или других фактов. Вся судебная деятельность направлена на то, чтобы выяснить фактическую сторону дела, т.е. сопоставить и проанализировать соотношение между одними известными суду фактами и другими фактами, подлежащими установлению.

Вместе с тем факты объективной действительности происходят за пределами процесса по делу и поэтому познать их можно только с помощью сведений о фактах. Для того чтобы установить, например, алиби, нужно иметь сведения о том, где находилось соответствующее лицо в момент совершения правонарушения, чем занималось и какие обстоятельства исключали возможность его присутствия в другом месте.

Доказательствами закон называет любые фактические данные, т.е. любые факты и сведения о них, которые оказались вовлеченными в орбиту судебного исследования. При выявлении обстоятельств, имеющих значение для дела, суда может столкнуться с самыми различными фактическими данными. Сторона, например, может сослаться на факт погашения долга, подтверждая его соответствующей распиской, однако в ходе рассмотрения дела будет установлен факт подлога расписки. По делу о возмещении вреда могут быть даны свидетельские показания, которые после проверки оказались недостоверными или даже заведомо ложными. Сведения об отрицательной оценке личности стороны могут быть опровергнуты сведениями, положительно характеризующими личность, и т. д. Во всех этих случаях любые факты и любые сведения о них, как соответствующие действительности, так и не подтвердившиеся после проведенной проверки, играют роль судебных доказательств. В литературе иногда утверждается, что фактические данные являются доказательствами лишь в том случае, если они находятся в связи с искомыми фактами и являются достоверными. Это неверно, так как вопрос о наличии или отсутствии связи между доказательством и искомым фактом, т.е. вопрос о достоверности доказательства, может быть окончательно решен лишь после завершения процесса доказывания. Если доказательством считать только то, что «доказывает», то, что достоверно, проблема собирания, исследования и оценки доказательства вообще снимается, так как исследовать и оценивать можно только то, что требует оценки, «достоверное» доказательство нечего оценивать — оно уже признано таковым.

Фактические данные устанавливаются с помощью предусмотренных законом средств: объяснений сторон и третьих лиц, показаний свидетелей, письменных и вещественных доказательств, заключений экспертов. Средства доказывания тесно связаны с фактическими данными. Именно средства доказывания являются источниками получения сведений о тех фактах, которые необходимо установить по делу. Это дает основание считать, что сами средства доказывания наряду с фактическими данными играют роль судебных доказательств. Не случайно и закон применяет к средствам доказывания термин «доказательства» (письменные доказательства, вещественные доказательства). Конечно, между фактическими данными и средствами доказывания имеются различия: фактические данные являются содержанием судебного доказательства, а средства доказывания — его формой. Неразрывная связь формы и содержания доказательства означает, что в любом средстве доказывания должны содержаться фактические данные, а, с другой стороны, фактические данные могут быть получены судом только с помощью установленных законом средств доказывания. Средства доказывания, не содержащие сведений о фактах либо содержащие сведения, полученные не из установленных в законе источников, доказательственного значения не имеют.

Судебные доказательства используются в суде в определенном законом порядке, т.е. в процессуальной форме. Конечно, доказывание в научной сфере или использование доказательств во внесудебных органах тоже происходит упорядоченно. Однако это не тот процессуальный порядок, который применяется в ходе доказывания в суде. Гражданско-процессуальная форма использования судебных доказательств состоит в том, что, во-первых, в качестве средств доказывания могут использоваться только такие источники, которые предусмотрены.ГПК; во-вторых, доказательства выявляются, фиксируются, собираются, исследуются и оцениваются в порядке, который детально регламентирован законом и представляет собой единую систему взаимосвязанных требований от момента выявления доказательства до его оценки. Свидетельские показания, например, могут использоваться в профсоюзных комитетах, органах опеки и попечительства и других органах. Однако судебным доказательством свидетельские показания становятся только в суде. Там оно выявляется в специальной процессуальной форме (ст. 141 ГПК), свидетель вызывается в суд в особом порядке (ст. 106 ГПК), он отвечает за отказ от показаний и за дачу заведомо ложных показаний (ст. 62 ГПК) в соответствии со сделанным судом предупреждением (ст. 169 ГПК), в особом порядке происходит допрос свидетеля (ст. 153, 162, 168, 170 и др. ГПК) и т. д.

Необходимо иметь в виду, что доказательства, полученные с нарушением закона, не имеют юридической силы и не могут быть положены в основу решения суда (ч. 3 ст. 49 ГПК, в ред. 1995 г.)

Итак, судебными доказательствами являются все фактические данные (факты, сведения о фактах), а также средства доказывания, которые в предусмотренных законом процессуальных формах используются в суде для всестороннего и полного исследования обстоятельств и вынесения законного и справедливого решения.

§2. Классификация судебных доказательств

Поскольку предложенное выше определение охватывает разнородные явления (факты, сведения о фактах, средствах доказывания), постольку классификация доказательств может производиться по нескольким основаниям или признакам. Так, например, доказательственные факты классифицируются по одному признаку, а средства доказывания по другим. Классифицируя доказательства, мы упорядочиваем и облегчаем их анализ, обращаем внимание на особенности исследования и оценки доказательств в зависимости от того места, которое они заняли в классификационной системе. Это имеет как теоретическое, так и большое практическое значение.

Классификация доказательственных фактов. Единственным способом классификации доказательственных фактов является их разграничение по характеру связи с искомым фактом на прямые и косвенные. Как мы установили, доказательствами являются прежде всего сами факты объективной действительности. Между теми фактами, которые суд уже установил, и теми, которые нужно еще установить, существуют определенные связи. В одних случаях связи носят однозначный характер, и тогда мы имеем дело с прямым доказательством. В других случаях характер связи многозначен, и поэтому доказательство является косвенным. Если по делу об установлении отцовства ответчик ссылается на то, что он в течение полутора лет до рождения ребенка находился за пределами страны и не встречался с матерью ребенка, факт его отсутствия является прямым доказательством исключения отцовства. Между этими фактами может быть только одна связь, и она носит отрицательный характер: одни факт исключает другой.

По делу о возмещении вреда, причиненного источником повышенной опасности (ст. 1079, 1083 ГК), суд, например, установил, что: а) потерпевший в момент причинения вреда находился в состоянии опьянения; б) наезд на потерпевшего произошел вне зоны пешеходного перехода, на проезжей части дороги, огражденной от пешеходной дорожки специальным кустарником; в) в результате резкого торможения, предпринятого водителем, произошло столкновение нескольких машин и т. д. Каждый из указанных фактов сам по себе не подтверждает вины самого потерпевшего, но в совокупности они дают основания для вывода о наличии грубой небрежности в его действиях и, следовательно, об отсутствии вины у причинителя. Из приведенного примера видно, что использование косвенных доказательств обусловлено необходимостью использования нескольких фактов, образующих замкнутую цепь. Но не всегда удается создать подобную цепь и сделать вывод о существовании искомого факта. Тогда косвенное доказательство может иметь значение для суда в качестве ориентира, направляющего внимание суда на неисследованный участок дела. Любой доказательственный факт, играющий роль как прямого, так и косвенного доказательства, должен быть достоверно установлен судом. Однако если достоверность прямого доказательства обусловливает и достоверность искомого факта, с которым прямое доказательство находится в однозначной связи, достоверность косвенного доказательства прямо не обеспечивает достоверности искомого факта, для признания достоверности которого необходима цепь (система) нескольких косвенных доказательств. И в этом отличие прямых доказательств от косвенных, требующее от суда повышенного внимания к собиранию, исследованию и оценке косвенных доказательств.

Классификация сведений о фактах и средствах доказывания. Поскольку сведения о фактах являются содержанием доказательства, а средства доказывания их формой, классификация может быть применима и к тем, и к другим.

По источнику они делятся на личные и вещественные. Под источником понимается определенный объект или субъект, на котором или в сознании которого нашли отражение различные факты, имеющие значение для дела. В результате в одном случае источником сведений является человек, в другом — предмет, вещь. Личные доказательства делятся на две группы: а) объяснения сторон и третьих лиц; б) показания свидетелей. Вещественные доказательства (в широком смысле) делятся на а) письменные доказательства и б) вещественные доказательства. Особое место занимают заключения экспертов, которые можно рассматривать в качестве смешанного вида доказательств: источником сведений, содержащихся в заключении, является лицо (эксперт), само же заключение основано на исследовании подвергнутых экспертизе вещей, предметов, физических и химических процессов и т. д. Разграничение доказательств по источнику имеет большое значение с точки зрения методики их процессуального оформления, исследования и оценки.

По способу образования доказательства делятся на первоначальные и производные. Сведения о фактах, нашедших оформление в одном из средств доказывания (в показаниях свидетелей, письменных или вещественных доказательствах и т. д.), образуются в результате отражения какого-либо явления или обстоятельства в сознании человека либо путем отражения на соответствующем неодушевленном предмете. Это первоначальный этап образования доказательств. Оставив след на предмете или в сознании лица, факт объективной действительности может найти дальнейшее производное отражение. Лицо, непосредственно воспринявшее факт, может рассказать о нем другим лицам, очевидец какого-либо события может записать свои впечатления в дневнике, изложить в письме. Предмет, на котором оставлены следы, может быть сфотографирован, снят на кинопленку и т. д. У первоначальных доказательств есть бесспорные преимущества по сравнению с производными. Первоначальное доказательство всегда возникает из первоисточника. Это — подлинный документ (текст договора, свидетельство о рождении, браке, смерти, квитанция о сдаче вещей на хранение и т. п.), показания свидетеля-очевидца, сам спорный предмет и т. п. Производное доказательство возникает на базе первоначального, оно тоже может быть достоверным, но к его оценке суд должен подходить с осторожностью. Показания свидетеля-очевидца можно перепроверить, уточнить, эти же сведения, изложенные свидетелем в письме или в дневнике, иногда перепроверить вообще нельзя (в случае смерти свидетеля). Копия документа, фотоснимок предмета, свидетельство по слуху и т. д., конечно, могут использоваться в суде, но в каждом случае требуют особенно тщательной проверки.

§3. Судебное доказывание и его субъекты

Судебное доказывание является важнейшей частью судебной деятельности, основой, позволяющей суду осуществить применение права к достоверно установленным фактическим обстоятельствам.

Понятие доказывания. Использование в судебном процессе доказательств представляет собой сложный процесс, в котором тесно переплетаются явления чисто логического и гражданско-процессуального порядка. Всякое доказывание представляет собой мыслительную, умственную деятельность, и судебное доказывание не является здесь исключением. Вместе с тем доказывание в суде опирается не только на законы логики, но регулируется и процессуальными нормами, подробно регламентирующими весь процесс доказательственной деятельности. Закон определяет, кто должен заниматься доказыванием, что необходимо доказывать, какими средствами это делать и т. д. В литературе иногда предпринимались попытки свести доказывание либо только к умственной, либо, наоборот, только к процессуальной деятельности. Это неверно. Судебное доказывание — одновременно и процессуальная, и логическая деятельность. Процессуальная деятельность должна быть буквально пронизана логикой мышления, в свою очередь мыслительная деятельность в ходе судебного доказывания должна осуществляться в рамках строгой процессуальной формы. Содержание деятельности по доказыванию определяется несколькими задачами, которые стоят перед судом и лицами, участвующими в деле. Первая из них состоит в том, чтобы выявить, собрать, а в необходимых случаях зафиксировать доказательства. Вторая — исследование доказательств, третья — их оценка. Задача выявления и собирания доказательств касается главным образом лиц, участвующих в деле, хотя суд тоже наделен определенными правами (ст. 50 ГПК). Исследование доказательств осуществляется судом вместе с лицами, участвующими в деле. Оценка доказательств относится исключительно к компетенции суда (ст. 56 ГПК). В то же время необходимо отметить тесную связь всех сторон деятельности по доказыванию. Таким образом, судебное доказывание — это деятельность суда и лиц, участвующих в деле, по выявлению, собиранию, исследованию и оценке доказательств, направленная на установление фактов и обстоятельств, имеющих значение для дела.

Субъекты доказывания. В свое время утверждалось, что «суд является основным субъектом доказывания». Это соответствовало действующему в то время закону, который обязывал суд активно участвовать в доказательственной деятельности (ст. 50 ГПК в ред. 1964 г.). После внесения изменений в ст. 14, 50 ГПК. стало очевидным, что законодатель считает основными субъектами доказывания стороны и других лиц участвующих в деле, освобождая суд от императивной обязанности «принимать все предусмотренные законом меры для всестороннего, полного и объективного выяснения действительных обстоятельств дела» (ст. 14 ГПК — старая редакция).

Можно сказать, что основными субъектами доказывания являются лица участвующие в деле. Стороны, третьи лица, заявители, заинтересованные лица активно участвуют как в собирании, так и в исследовании доказательств. Каждая сторона должна доказать те обстоятельства, на которые она ссылается как на основание своих требований и возражений (ст. 50 ГПК). Это правило распространяется на лиц, участвующих в делах особого производства и в делах, возникающих из административных правоотношений. Непредставление этими лицами доказательств может повлечь для них неблагоприятные последствия. Прокурор и органы государственного управления имеют право представлять доказательства и участвовать в их исследовании. В своем заключении они должны проанализировать собранные по делу доказательства. В случаях возбуждения дела их главная задача состоит в том, чтобы собрать и представить в суд необходимые доказательства, а затем принять участие в их исследовании. Судебные представители (ст. 43-48 ГПК) также являются субъектами доказывания, они представляют доказательства и активно участвуют в их исследовании.

Таким образом субъекты доказывания в части собирания и исследования — это стороны и другие, участвующие в деле лица, а в части оценки доказательств — суд, который оценивает доказательства по внутреннему убеждению, основанному на беспристрастном, всестороннем и полном рассмотрении доказательств в их совокупности (ст. 56 ГПК, в редакции 1995 г.)

§4. Предмет доказывания

Мы установили, кто и с помощью каких средств должен осуществлять доказывание. Теперь необходимо рассмотреть вопрос о том, что должно быть доказано, т.е. определить предмет доказывания. Закон устанавливает, что доказыванию подлежат обстоятельства, обосновывающие требования и возражения сторон, а также иные обстоятельства, имеющие значение для дела (ч. 1 ст. 49 ГПК). Следует отметить, что предмет доказывания включает в себя сложную совокупность различных фактов и обстоятельств. Прежде всего предмет доказывания определяется юридическими фактами, лежащими в основании иска либо в основании возражений по нему. Таким образом, предмет доказывания в этих случаях «сориентирован» на норму материального права. Например, лицо, предъявившее иск о возмещении ущерба, причиненного здоровью должно доказать, что ему действительно причинено увечье или иное повреждение здоровья; в результате этого повреждения он утратил заработок (доход), который он имел либо определенно мог иметь; потерпевший был вынужден понести дополнительные расходы на лечение, дополнительное питание, приобретение лекарств, протезирование, посторонний уход, санаторно-курортное лечение, приобретение специальных транспортных средств и т. д. (ч. 1 ст. 1085 ГК).

По виндикационному иску истец должен доказать факты, предусмотренные ст. 302 ГК, подтверждающие право собственности или право законного владения, подтверждающие, что имущество выбыло из владения истца помимо его воли и т. д. Закон иногда прямо перечисляет те юридические факты, которые для ответчика могут явиться основанием его возражений. Владелец источника повышенной опасности может ссылаться на непреодолимую силу или умысел потерпевшего (ст. 1079 ГК), а в отдельных случаях — на грубую неосторожность самого потерпевшего (ст. ГК 1083).

Таким образом, предмет доказывания определяется содержанием исковых требований и возражений сторон. Однако этим не исчерпывается предмет доказывания, так как закон прямо указывает на необходимость установления помимо оснований требований и возражений сторон и иных обстоятельств, имеющих значение для дела. Что это за обстоятельства? Во-первых, сами стороны не всегда в состоянии правильно определить основание своих требований или возражений и сослаться на все необходимые факты. В таком случае инициативу в определении предмета доказывания может проявить суд, он может включить в предмет доказывания и такие факты, на которые стороны не ссылаются. Во-вторых, в предмет доказывания включаются не только юридические факты материально-правового характера, но и факты процессуальные. Так, по некоторым делам истец должен доказать факт соблюдения претензионного порядка. В случае заявления любого процессуального ходатайства (об отводе, о приостановлении производства, об оставлении заявления без рассмотрения и т. д.) лицо, участвующее в деле, должно доказать те обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих процессуальных требований. В-третьих, в предмет доказывания входят и доказательственные факты, т.е. такие фактические обстоятельства, которые используются в суде для установления искомых фактов, хотя сами по себе эти обстоятельства каких-либо материально-правовых последствий не влекут.

Вопрос о том, входят ли процессуальные обстоятельства и доказательственные факты в предмет доказывания, является спорным. Некоторые авторы считают, что в предмет доказывания входят только юридические факты материально-правового характера. Изложенная нами точка зрения в последние годы находит все больше сторонников. Необходимо иметь в виду, что в связи с разделением гражданского судопроизводства на три вида предмет доказывания в неисковых производствах определяется ст. 238 ГПК, которая прямо обязывает суд выяснить факты, связанные с правильностью и законностью действий административного органа. Суд, в частности, должен проверить: производится ли взыскание на основании закона и уполномоченным на то органом или должностным лицом; был ли соблюден установленный порядок привлечения лица, к которому предъявлено требование, к выполнению возложенной на него обязанности; совершил ли оштрафованный нарушение и виновен ли он в совершении этого нарушения; не превышает ли наложенный штраф установленный предельный размер; учтены ли при определении размера штрафа тяжесть совершенного проступка, личность виновного и его имущественное положение и т. д.

В особом производстве предмет доказывания определяется основаниями требований заявителя и основаниями возражений заинтересованных лиц, если они были ими сделаны. Так, например, заявитель по делу об установлении факта иждивения, который необходим для получения наследства, должен доказать, что: а) он находился на иждивении наследодателя; б) иждивение было полным; в) иждивение продолжалось не менее одного года до смерти наследодателя; г) иждивенец является нетрудоспособным лицом (ст. 532 ГК). По делам об установлении некоторых юридических фактов заявитель должен помимо самого устанавливаемого юридического факта (например, факта регистрации рождения, смерти и т. д.) доказать факты, подтверждающие невозможность получения надлежащих документов либо невозможность восстановления утраченных документов (ст. 250 ГПК). В свою очередь, заинтересованные лица, привлеченные к делу особого производства, могут доказывать факты, положенные в основу их возражений. Так, например, по делу о признании лица недееспособным вследствие душевной болезни или слабоумия гражданин, о признании которого недееспособным рассматривается дело, может доказывать, что, несмотря на наличие душевной болезни, ее характер не мешает ему понимать значение своих действий и руководить ими (ст. 27 ГК), в частности, работать по специальности.

Таким образом, учитывая все виды судопроизводства гражданского процесса, а также характер всех подлежащих установлению обстоятельств, предмет доказывания следует определить как совокупность фактов, установление которых обеспечивает правильное, законное и обоснованное разрешение гражданского дела. Правильное определение предмета доказывания, т.е. круга тех фактов и обстоятельств, которые нужно установить по делу, имеет большое практическое значение для быстрого и правильного разрешения дела. Формирование предмета доказывания начинается уже в стадии возбуждения дела, продолжается в ходе подготовки дела и окончательно происходит в стадии судебного разбирательства. Стороны и другие лица, участвующие в деле, могут расширять или сужать круг фактов, входящих в предмет доказывания, в зависимости от изменения характера своих интересов (изменение основания или предмета иска, признание или отказ от иска, мировое соглашение и т. д.). в кассационной и надзорной инстанциях предмет доказывания может быть расширен за счет представления заинтересованными лицами дополнительных материалов.

Некоторые факты не входят в предмет доказывания, хотя без их установления невозможно правильное разрешение дела. Из этого следует, что предмет судебного познания не совпадает с предметом доказывания. В предмет судебного познания входят и такие факты, которые доказывать не нужно либо в силу их общеизвестности, либо в силу преюдиции. Общеизвестность факта определяется судом (ч. 1 ст. 55 ГПК). В ходе рассмотрения дела суд решает, можно ли признать факт общеизвестным, и если признает его таковым, то не требует от сторон или других лиц, ссылающихся на этот факт, представления доказательств в его подтверждение. Распространенность знаний о факте, да и значимость самого факта могут быть различными. Факты, связанные с событиями мировой истории, (даты начала и конца Великой Отечественной войны, дата первого полета человека в космос и т. д.), известны повсеместно. Следует, однако, учитывать, что с течением времени события известного рода утрачивают качество общеизвестности. Не все остается в памяти навсегда. Так, в конце 40-х и в начале 60-х годов были общеизвестны денежные реформы, но в настоящее время это известно далеко не всем, и в случае необходимости соответствующие факты должны быть установлены с помощью доказательств. Иногда общеизвестность факта вообще не носит повсеместного характера, она локально, ограничена определенной местностью. Было бы неверным требовать от заинтересованных лиц обязательного представления доказательств в подтверждение таких фактов, поскольку их известность ограничена. Факт наводнения, землетрясения, лесного пожара или другого стихийного бедствия может быть достаточно известен именно в данной местности, и суд может признать подобные факты не нуждающимися в доказывании в силу их общеизвестности, сделав соответствующую ссылку на это в судебном решении.

Преюдиция (предрешение) исключает из предмета доказывания факты, которые уже были установлены в другом деле и закреплены вступившими в законную силу судебными постановлениями. Взаимной преюдицией связаны решение суда по одному гражданскому делу и решение суда по другому делу, решение суда по гражданскому делу и приговор по уголовному делу, приговор суда по уголовному делу и решение по гражданскому делу. Так, факты, установленные вступившим в законную силу решением суда по одному гражданскому делу, не доказываются при разбирательстве других гражданских дел, в которых участвуют те же лица (ч. 2 ст. 55 ГПК).

При предъявлении регрессного иска к непосредственному причинителю вреда (шоферу) владелец источника повышенной опасности (автопредприятие) не должен вторично доказывать факт причинения вреда потерпевшему, если этот факт был установлен при рассмотрении основного иска и зафиксирован в решении по делу, которое вступило в силу. Закон предоставляет право заинтересованного лица оспаривать установленный вступившим в законную силу решением факт, если это лицо не привлекалось судом к участию в деле. Так, например, продавец, не привлеченный к участию в деле о виндикации проданной вещи у покупателя, имеет право оспаривать факты, связанные с правильностью ведения дела покупателем (ст. 462 ГК). Заинтересованное лицо, не привлеченное к участию в деле об установлении юридического факта (ст. 247 ГПК), может оспаривать установленный факт в другом процессе, если такой возникнет для разрешения спора о праве в порядке искового производства. Именно поэтому ч. 2 ст. 55 ГПК подчеркивает, что преюдиция распространяется лишь на тех лиц, которые участвовали в первоначальном деле.

Вступивший в законную силу приговор суда по уголовному делу обязателен для суда, рассматривающего дело о гражданско-правовых последствиях действий лица, в отношении которого состоялся приговор, лишь по вопросам о том, имели ли место действия и совершены ли они данным лицом (ч. 3 ст. 55 ГПК). Закон подчеркивает, что преюдиция приговора по уголовному делу распространяется на гражданско-правовые последствия действий лица, в отношении которого состоялся приговор. На других лиц преюдиция фактов, установленных в приговоре не распространяется. Так факты, установленные приговором по уголовному делу об убийстве, не подлежат вторичному установлению при рассмотрении гражданского дела о возмещении ущерба в связи с потерей кормильца.

Преюдиция приговора ограничивается лишь двумя фактами: «имели ли место действия» и «совершены ли они данным лицом». Все другие факты, установленные приговоры, в том числе и вопрос об ответственности лица, преюдициального значения не имеют. Поэтому, если лицо освобождено от отбытия уголовного наказания ввиду акта амнистии, это обстоятельство не исключает рассмотрения в порядке гражданского судопроизводства вопроса о его гражданско-правовой ответственности. Одновременно имеет место преюдиция судебного решения по отношению к уголовному делу. Вступившее в законную силу решение, определение или постановление суда по гражданскому делу обязательно для суда, прокурора, следователя и лица, производящего дознание при производстве по уголовному делу, только по вопросу о том, имелось ли событие или действие, но не в отношении виновности обвиняемого (ст. 28 УПК). Так, например, при рассмотрении гражданского дела о возмещении вреда, причиненного источником повышенной опасности (ст. 1079 ГК), установленные судом факты дорожно-транспортного происшествия и управления транспортным средством в момент происшествия ответчиком, не должны вторично доказываться при рассмотрении уголовного дела, возбужденного против ответчика.

§5. Общие правила доказывания

Доказательственная деятельность подробно регламентируется законом и введена в четкие процессуальные рамки. Эта деятельность направляется общими принципами процесса (состязательность, непосредственность и т. д.) и детализируется на всех стадиях процесса. Каждое действие суда или лиц, участвующих в деле, по собиранию, исследованию или оценке доказательств подчиняется процессуальным правилам. В ряду этих правил особое место занимают общие правила доказывания: а) относимость доказательств; б) допустимость доказательств и в) распределение обязанностей по доказыванию.

Правило относимости обязывает суд принимать в процесс только те из представляемых доказательств, которые имеют значение для дела (ст. 53 ГПК), т.е. относятся к делу. Доказательство тогда имеет значение для дела, когда оно может иметь связи с искомыми фактами, входящими в предмет доказывания. Задача суда состоит в том, чтобы привлечь в дело все необходимые, имеющие значение для дела доказательства и одновременно не допустить загромождения его материалами и фактическими данными, которые к делу не относятся. Правило относимости тесно связано с предметом доказывания. В состав предмета доказывания должны включаться лишь такие факты и обстоятельства, которые имеют значение для дела, т.е. позволяют на их основе разрешить спор, установить необходимый факт и т. д. Так, например, если по делу о лишении родительских прав или по делу о выселении ввиду невозможности совместного проживания, либо по делу о восстановлении уволенного за прогул суд должен исследовать обстоятельства, характеризующие личность и поведение ответчика или истца, то по иску о взыскании долга исследование подобных обстоятельств не имеет значения для дела.

В ходе подготовки дела к судебному разбирательству судья обязан отобрать все относящиеся к делу фактические данные. Эта же обязанность лежит на суде и в стадии судебного разбирательства. Закон прямо обязывает председательствующего устранять из дела все, не имеющее отношения к рассматриваемому делу (ч. 2 ст. 145 ГПК). Стороны и другие лица, участвующие в деле, ссылаясь на определенные фактические данные и средства доказывания, обязаны указать на содержание этих данных или средств доказывания, чтобы суд мог судить об их относимости к делу. Так, лицо, представляющее письменное доказательство или ходатайствующее о его истребовании, обязано указать, какие обстоятельства, имеющие значение для дела, могут быть им установлены (ст. 63 ГПК). Такое же правило действует в отношении свидетельских показаний (ст. 61 ГПК), вещественных доказательств (ст. 68 ГПК).

Правило относимости обязывает суд выяснить и исследовать все относящиеся к делу факты и обстоятельства. Полнота материалов дела позволяет избежать ошибок при обосновании судебного решения. Одновременно нужно иметь в виду, что средств доказывания соответствующих фактов может быть очень много. Свидетелями несчастного случая на улице может быть несколько десятков человек; большое число людей может дать свидетельские показания о взаимоотношениях между родителями (при разрешении спора о передаче ребенка на воспитание от одного родителя к другому) и т. д. Необходимо ли всех возможных свидетелей вызывать в суд? Задача суда состоит в том, чтобы выявить те из возможных средств доказывания, которые наиболее близко и непосредственно связаны с искомыми фактами, с тем, однако, чтобы их количество было достаточным для достоверного установления этих фактов. Относимость доказательств определяется судом на основании судейского убеждения, основанного на анализе всех материалов рассматриваемого дела.

Правило допустимости устанавливает, что обстоятельства дела, которые по закону должны быть подтверждены определенными средствами доказывания, не могут подтверждаться никакими другими средствами доказывания (ст. ГПК). Допустимость в гражданском процессе неразрывно связана с установленными в гражданском праве формами сделок и последствиями несоблюдения установленной законом формы. Если бы законодатель не установил соответствующих правил о формах сделок в области гражданских правоотношений, правило допустимости в гражданском процессе было бы излишним. Как известно, несоблюдение требуемой законом формы при заключении сделки влечет недействительность сделки в случаях, прямо указанных в законе. Так, например, договор купли-продажи дома (недвижимости) должен быть совершен в письменной форме путем составления одного документа, подписанного сторонами (п. 2 ст. 434 ГК). несоблюдение формы договора продажи недвижимости влечет его недействительность (ст. 550 ГК). Несоблюдение простой письменной формы внешнеэкономической сделки влечет недействительность сделки (ч. 3 ст. 162 ГК).

В тех случаях, когда закон прямо не говорит о недействительности, несоблюдение формы заключения сделки влечет невозможность использование сторонами отдельных средств доказывания в соответствии с ч. 1 ст. 162 ГК «несоблюдение простой письменной формы сделки лишает стороны права в случае спора ссылаться в подтверждение сделки и ее условий на свидетельские показания, но не лишает их права приводить письменные и другие доказательства».

Договор займа, например, должен быть заключен между гражданами в простой письменной форме, если его сумма превышает не менее чем в 10 раз установленный законом минимальный размер оплаты труда, а в случае когда взаимодавцем является юридическое лицо — независимо от суммы (ч. 1 ст. 808 ГК). Если договор займа должен быть совершен в письменной форме (ст. 808 ГК), его оспаривание по безденежности путем свидетельских показаний не допускается, за исключением случаев, когда договор был заключен под влиянием обмана, насилия, угрозы, злонамеренного соглашения представителя заемщика с заимодавцем или стечения тяжелых обстоятельств (ч. 2 ст.

812 ГК).

По сравнению с правилом относимости правило допустимости носит более узкий характер. Относимость касается как фактических данных, так и средств доказывания; относимость является общим правилом, а допустимость — его своеобразным дополнением. Доказательство может, например, относиться к делу (свидетель присутствовал при заключении договора займа на сумму равную двадцати минимальных размеров оплаты труда), но его нельзя допустить в процесс, так как закон разрешает подтверждать этот факт в суде только письменными доказательствами (ст. 162 ГК). Если правило относимости связывает суд относительно определенно, то правило допустимости имеет императивный характер. Суд не может по своему усмотрению допустить или не допустить свидетельские показания, он обязан в силу прямого указания закона исключить из сферы доказывания отдельные средства доказывания, независимо от их содержания и значения для дела.

Правила распределения обязанностей по доказыванию основаны на общем положении: обязанность доказывания возлагается на лицо, которое выдвигает соответствующее требование или возражение. В отличие от уголовного процесса, в котором действует презумпция (предположение) невиновности, в силу которой обязанность доказывания вины обвиняемого лежит на обвинителе, в гражданском процессе действует презумпция неответственности, в силу которой обязанность доказывания фактов, свидетельствующих о совершении ответчиком нарушения права, лежит на истце. Если истец не сможет представить доказательств, подтверждающих его требование, а инициатива суда в этом направлении также не дала результатов, в иске должно быть отказано в соответствии с требованиями ст. 50 ГПК. В отдельных случаях, предусмотренных законом, обязанности по доказыванию распределяются особым образом в силу установленной доказательственной презумпции. Так, например, установлены: презумпция вины причинителя вреда (ч. 2 ст. 1064 ГК); презумпция вины распространителя порочащих сведений (ч. 1 ст. 152 ГК) и др. Действие презумпции не освобождает лицо от обязанностей доказывания вообще, но перераспределяет эти обязанности особым образом, возлагая обязанность доказывания некоторых фактов на ответчика. Истец должен доказать наличие условий, необходимых для применения презумпции. Потерпевший, например, должен доказать, что ему действительно причинен материальный ущерб и ущерб является результатом действий ответчика. С этого момента начинает действовать презумпция вины ответчика и именно он должен доказать, что вред причинен не по его вине. Действие презумпции имеет прежде всего процессуальное значение, так как перераспределяет обязанности по доказыванию, но в отдельных случаях применение презумпции может влечь материально-правовые последствия. Если причинитель вреда (ответчик) не сможет доказать отсутствие вины в своих действиях, суд должен удовлетворить иск, хотя у него может и не быть прямых доказательств вины причинителя. В основу такого судебного решения будет положена законная презумпция. Презумпция, предусмотренная законом, опровержима. Все заинтересованные лица вправе оспаривать предложение, сформулированное в законе, и доказывать его необоснованность. Суд должен использовать действие презумпций для активизации доказательственной деятельности заинтересованных лиц, в то же время стремясь к установлению обстоятельств дела в полном соответствии с действительностью.

§6. Процесс доказывания

Процесс доказывания складывается из трех направлений доказательственной деятельности, которые мы анализируем в соответствующей последовательности, имея в виду, что все эти направления неразрывно связаны между собой.

Выявление, собирание и представление доказательств. В соответствии с принципом состязательности выявлять, собирать и представлять доказательства должны стороны, жалобщики, заявители и другие лица, участвующие в деле. Суд может помогать этим лицам, а в необходимых случаях действовать по своей инициативе (ст. 50 ГПК). В исковом заявлении истец должен указать на обстоятельства, на которых он основывает свое требование, и доказательства, подтверждающие изложенные истцом обстоятельства (п. 4 ст. 126 ГПК). По делам особого производства закон обязывает заявителей представлять соответствующие доказательства уже при подаче заявления (ст. 250, 253, 259, 265 ГПК). Если в исковом заявлении, жалобе или заявлении по делам особого производства имеются недостатки, связанные с представлением доказательств, судья применительно к ст. 130 ГПК дает истцам, жалобщикам или заявителям срок, необходимый для исправления недостатков, одновременно принимая меры по истребованию необходимых доказательств от своего имени.

Подготовка дела к судебному разбирательству в значительной степени связана с выявлением, собиранием и представлением доказательств. В соответствии со ст. 141, 142 ГПК судья опрашивает истца по существу исковых требований, выясняет у него возможные возражения со стороны ответчика, предлагает в случае необходимости представить дополнительные доказательства. Судья разрешает вопрос о вызове свидетелей, производстве экспертизы и т. д. Особые меры по собиранию доказательств в этой стадии судья осуществляет по делам особого производства (ст.ст. 254, 260, 266, 276 ГПК). Доказательства выявляются, собираются и представляются в стадии судебного разбирательства. Начиная с подготовительной части и до вынесения решения по делу заинтересованные лица, а также суд могут принимать меры по привлечению в процесс доказательств, которые не были предъявлены в суд в стадиях возбуждения или подготовки дела. Если во время прений или заключения прокурора, а также в момент вынесения решения суд признает необходимым выяснить новые обстоятельства или исследовать новые доказательства, он выносит определение о возобновлении рассмотрения дела по существу (ст. 188, 194 ГПК). В кассационную и надзорную инстанции заинтересованные лица могут представить новые материалы.

Первое направление доказательственной деятельности связано с двумя особыми случаями выявления и фиксирования доказательств.

Судебное поручение применяется в тех случаях, когда необходимые для дела доказательства находятся в другой местности. Суд, рассматривающий дело, может поручить суду по месту нахождения доказательств произвести процессуальные действия по выявлению, собиранию и исследованию необходимых доказательств. В определении о судебном поручении излагается существо рассматриваемого дела, указываются обстоятельства, подлежащие выяснению, и доказательства, которые нужно собрать. Судебное поручение обязательно для суда, которому оно адресовано, и должно быть исполнено в срок до десяти дней (ст. 51 ГПК). Выполняя судебное поручение, суд выявляет относящиеся к делу доказательства, а затем исследует их в своем судебном заседании с вызовом всех участвующих в деле лиц, неявка которых не препятствует выполнению поручения. Свидетели допрашиваются по поводу тех обстоятельств, которые должны быть выяснены, и их показания фиксируют в протоколе судебного заседания. Вещественные доказательства осматриваются с занесением результатов осмотра в протокол, эксперты дают заключение. Все собранные по делу материалы (протоколы, письменные доказательства, письменные заключения экспертов и т. д.) немедленно направляются в суд, рассматривающий дело. Если лица, участвующие в деле, а также свидетели, дававшие показания суду, выполнявшему поручение, явятся в суд, рассматривающий дело, они дают объяснения и показания в общем порядке (ст. 52 ГПК).

Обеспечение доказательств. В некоторых случаях лица, заинтересованные в представлении доказательств, опасаются, что это может оказаться для них невозможным или затруднительным (свидетель может уехать в командировку, лечь в больницу, вещественное доказательство может изменить свой внешний вид, качество, свойство и т. д.). В этом случае они могут просить суд об обеспечении доказательств (ст. 57 ГПК). Обеспечение доказательств — особый способ их фиксирования, применяемый до исследования доказательств в судебном заседании, если есть основания опасаться, что их представление суду в дальнейшем станет невозможным или затруднительным. До возбуждения дела в суде доказательство обеспечивается нотариальными конторами, а после возбуждения дела — тем судом, в районе деятельности которого должны быть совершены процессуальные действия по обеспечению доказательств (ч. 2 ст. 57, 58 ГПК). Заявление об обеспечении доказательств подается сторонами и другими лицами, участвующими в деле, с указанием, какие доказательства нужно обеспечить, в подтверждение каких обстоятельств нужны доказательства, по какой причине заявитель обращается с просьбой, а также для какого дела доказательства необходимы (ч. 1 ст. 58 ГПК). Обеспечение доказательств производится судьей. Заявитель и другие лица, участвующие в деле, извещаются о времени и месте обеспечения доказательств, но их неявка не препятствует рассмотрению заявления. Протоколы и все собранные по делу материалы пересылаются в суд, рассматривающий дело (ст. 59 ГПК).

Исследование доказательств. Исследование судебного доказательства — это его непосредственное восприятие, проверка одного доказательства с помощью других, выявление и устранение противоречий, если они имеются в представленных доказательствах. Доказательства исследуются судом и лицами, участвующими в деле. Суд возглавляет деятельность по исследованию доказательств. Он заслушивает объяснения лиц, участвующих в деле, допрашивает свидетелей и экспертов, знакомится с письменными и вещественными доказательствами (ст. 146 ГПК). Одновременно доказательства должны быть исследованы всеми лицами, участвующими в деле. Взаимосвязь действий суда по исследованию доказательств с действиями лиц, участвующих в деле, — важное условие достижения успеха в выяснении и установлении фактов и обстоятельств, имеющих значение для дела.

Исследование доказательств производится различными способами, применение которых зависит от вида соответствующего средства доказывания. Объяснения сторон и третьих лиц заслушиваются судом (ст. 166 ГПК), причем суд и лица, участвующие в деле, могут задавать сторонам и третьим лицам вопросы. Свидетели и эксперты допрашиваются (ст. 168, 180 ГПК); в случае необходимости суд может произвести вторичный допрос, а также провести очную ставку между свидетелями для выяснения противоречий в их показаниях (ст. 171 ГПК). Письменные доказательства, письменные объяснения лиц, участвующих в деле, а также письменные материалы, полученные с помощью судебного поручения или в результате обеспечения доказательств, оглашаются в судебном заседании и предъявляются для ознакомления лицам, участвующим в деле, судебным представителям, а в необходимых случаях экспертам и свидетелям (ст. 166, 175 ГПК). Вещественные доказательства осматриваются судом и предъявляются для ознакомления лицам, участвующим в деле, представителям, а в необходимых случаях экспертам и свидетелям (ст. 178 ГПК). Осмотр на месте применяется для исследования доказательств, которые затруднительно доставить в зал судебного заседания. К протоколу могут быть приложены составленные или проверенные при осмотре планы, чертежи, схемы. В осмотре могут участвовать лица, участвующие в деле, а в необходимых случаях свидетели и эксперты (ст. 179 ГПК).

Оценка доказательств — завершающий этап процесса доказывания. Это третье направление доказательственной деятельности неразрывно связано с двумя первыми. Уже при возбуждении дела, а затем в ходе подготовки к судебному разбирательству судья предварительно оценивает представляемые доказательства на основании правила относимости: имеющие значение принимает, а не относящиеся к делу устраняет. Оценочное суждение судьи или суда о недостаточности или недостоверности доказательств, имеющихся в деле, влечет определение суда об истребовании дополнительных доказательств, принятии мер по проверке представленных доказательств и т. п. Оценочные суждения суда о силе, значении и достоверности доказательств, такие же суждения лиц, участвующих в деле, являются неотъемлемой частью процесса судебного доказывания. Однако указанные суждения, хотя и носят оценочный характер, не являются оценкой доказательств в том смысле, как ее понимает закон. Это — предварительные суждения, но не их окончательная оценка. Оценка доказательств — это имеющее правовое последствие окончательное суждение суда о достоверности, силе и значении доказательства, зафиксированное в соответствующем судебном постановлении. Закон устанавливает, что оценка доказательств судом происходит по внутреннему убеждению, основанному на всестороннем полном рассмотрении в судебном заседании всех обстоятельств дела в их совокупности (ч. 1 ст. 56 ГПК).

Таким образом, доказательства оцениваются только судом после того, как все дело было рассмотрено в судебном заседании и есть возможность оценить каждое доказательство отдельно, а также в совокупности с другими доказательствами. Субъект оценки — суд (судья); место и момент оценки — совещательная комната, вынесение решения; процессуальная форма оценки — мотивировочная часть судебного решения (ч. 4 ст. 197 ГПК). Суждение суда об оценке доказательств имеет правовые последствия, оно вступает в силу вместе со всем решением и приобретает силу преюдиции (ч. 3 ст. 208 ГПК). Оценивая доказательство, суд прежде всего определяет его достоверность, т.е. соответствие доказательства объективной действительности. Необходимо оценить источник доказательства, который может заслуживать доверия, а может и не заслуживать. Так, например, свидетель или эксперт, дающий показания по специальному научно-техническому вопросу, может не заслуживать доверия, так как при перекрестном допросе выяснилась его некомпетентность в соответствующей отрасли знания. Необходимо, далее, оценить сведения, которые были получены из соответствующего источника, сопоставить их с другими сведениями об этом же факте. Для оценки достоверности доказательства имеет значение степень заинтересованности лица, дающего показания. Родственные, дружеские или враждебные отношения могут отразиться на достоверности сведений, сообщаемых суду свидетелем, стороной или другим лицом. Судебное доказательство необходимо также оценить с точки зрения его силы и значения для дела, т.е. с точки зрения того, насколько данное доказательство само по себе или в совокупности с другими способно убедить в существовании искомых фактов.

В основе оценки судебных доказательств лежит внутреннее судейское убеждение. Убеждение суда, будучи свободным, одновременно обусловлено законом. Оно складывается постепенно, в результате познания судом всех обстоятельств дела, и фиксируется в установленных законом процессуальных формах. Оценка доказательств не может быть безотчетной и интуитивной, она должна быть мотивированной, а мотивы оценки должны найти отражение в письменном документе — судебном решении. Отвергая, например, доказательство ввиду его недостоверности, суд обязан объяснить свое суждение по этому вопросу. В противном случае лица, участвующие в деле, а также вышестоящий суд не могут знать, по каким основаниям суд принял одни доказательства и отверг другие. Свобода суда в оценке доказательств и его независимость в решении вопросов факта и права обеспечивается следующим процессуальным правилом: «Никакие доказательства не имеют для суда заранее установленной силы» (ч. 2 ст. 56 ГПК). Любое доказательство независимо от его внешней авторитетности или неавторитетности суд может принять или отвергнуть, если объективное содержание доказательства соответствует фактическим обстоятельствам дела. Даже заключение эксперта необязательно для суда и оценивается им по общим правилам оценки всех доказательств (ст. 78 ГПК).

§7. Средства доказывания

Процессуальный закон рассматривает в качестве источников сведений о фактах следующие средства доказывания: объяснения сторон и третьих лиц, свидетельские показания, письменные доказательства, вещественные доказательства и заключения экспертов. Этот перечень исчерпывающий, других средств доказывания наш закон не знает. Подчиняясь общим правилам собирания, исследования и оценки доказательств, все виды средств доказывания одновременно обладают определенной спецификой с точки зрения как своего содержания, так и процессуальной формы использования. Это обстоятельство требует самостоятельного исследования каждого из средств доказывания.

1. Объяснения сторон и третьих лиц. Источником сведений о фактах и обстоятельствах, имеющих значение для дела, могут быть объяснения сторон, третьих лиц, а также других заинтересованных лиц по делам особого производства и делам, возникающим из административных правоотношений (жалобщиков, заявителей и др.). Являясь материально заинтересованными субъектами, эти лица могут высказывать различные соображения по существу дела. Истец, выступая в процессе, может, например, заявить об отказе от иска или о намерении заключить мировую сделку. Ответчик может сообщить суду, что он признает иск. Заинтересованное лицо по делу особого производства может заявить о возбуждении спора о праве и т. д. Выступая в прениях, стороны и другие лица могут высказывать суждение о том, какая норма права должна быть применена по делу, отвергать и соглашаться с выводами и соображениями других лиц. Указанные лица, наконец, могут сообщать суду сведения о различных обстоятельствах и фактах, имеющих значение для дела. Истец, например, может указать на конкретные обстоятельства (кто, где, когда), при которых ему было нанесено увечье, ответчик может признать один из фактов, на которые ссылается истец, и, в свою очередь, сослаться на другие обстоятельства и т. д. Таким образом, содержание объяснений сторон и других лиц многообразно. Однако доказательственное значение для суда имеют не все объяснения сторон и других лиц, а лишь та их часть, которая содержит в себе сведения об обстоятельствах и фактах, имеющих значение для дела. Именно эта часть объяснении позволяет сопоставить сведения, полученные от сторон и других лиц, со сведениями, полученными с помощью других средств доказывания, и в результате комплексной оценки сделать вывод о существовании или несуществовании искомых фактов.

Несмотря на субъективную заинтересованность сторон, третьих лиц и других субъектов, их объяснения могут быть использованы для установления фактов и подвергнуты объективной проверке. Заинтересованность стороны обязывает суд особенно внимательно подойти к проверке и оценке их объяснений (ст. 60 ГПК). Вместе с тем объяснения сторон и других лиц могут дать суду важные материалы для определения предмета доказывания, круга доказательственных фактов и т. д. Даже явно недостоверные объяснения (после установления их недостоверности) могут помочь суду в установлении искомых фактов.

Особым видом объяснений является признание. Признание — объяснение, в котором содержится подтверждение фактов или обстоятельств, сообщенных противоположной стороной. Различают признание иска, правоотношения или факта. Признание иска не является доказательством, так как представляет собой акт распоряжения материальным правом (аналогичным отказу от иска). Признание правоотношения или признание факта должно рассматриваться в качестве доказательства, так как подтверждает определенные факты и обстоятельства, на которые ссылается другая сторона. Такое подтверждение должно соответствовать объективной действительности и может быть принято судом, если у него нет сомнений в том, что признание соответствует обстоятельствам дела. Признание лицом факта, на который ссылается другая сторона, не всегда означает признание правоотношения. Ответчик, например, может признать факт совместного проживания и ведения общего хозяйства с истицей до рождения ребенка, но не признавать своих родительских отцовских обязанностей, ссылаясь на то, что истица родила ребенка от другого мужчины. С другой стороны, признавая правоотношение, ответчик может делать это на основании не тех фактов, на которые указывает истец. Суд может считать признанный факт установленным, если у него нет сомнений в том, что признание соответствует обстоятельствам дела и не совершено лицом под влиянием обмана, насилия, угрозы, заблуждения или сокрытия истины (ч. 2 ст. 60 ГПК).

Признание, совершенное в суде, называют судебным признанием. Оно происходит в ходе судебного заседания, и лицо, ссылавшееся на факты, признанные в заседании, освобождается от их доказывания. Признание, которое было сделано до суда или вне суда, называют внесудебным. Такое признание суд не может воспринять непосредственно, поэтому оно должно быть доказано тем лицом, которое ссылается на него. В процессе доказывания внесудебное признание будет играть роль доказательственного факта. Различают простое и квалифицированное признание. Простое признание не содержит каких-либо оговорок или условий, в квалифицированном признании содержится оговорка, частично парализующая признание. Так, ответчик, например, признает факт причинения вреда истцу, но ссылается на то, что он имел место в результате неосторожности самого потерпевшего. Лицо, сделавшее квалифицированное признание, обязано доказать сделанную им оговорку.

Объяснения сторон, третьих лиц и других лиц могут быть использованы для установления любых фактов и обстоятельств. Каких-либо ограничений закон не устанавливает. Правило «допустимости доказательств» не распространяется на объяснения сторон и других лиц, участвующих в деле. Они могут быть использованы и в подтверждение таких фактов, которые должны быть установлены «определенными средствами доказывания» (ст. 54 ГПК).

2. Свидетельские показания. Свидетелем может быть любое лицо, которому известны какие-либо обстоятельства, относящиеся к делу (ч. 1 ст. 61 ГПК). Свидетель является субъектом гражданского процессуального правоотношения и как таковой имеет определенные процессуальные права и несет соответствующие обязанности. От других субъектов свидетеля отличают специфические признаки: а) свидетелями всегда являются граждане, возраст которых не ограничен. Если суд признает необходимым, в качестве свидетелей могут быть допрошены малолетние, которые способны разумно воспринимать факты окружающей действительности; б) свидетели относятся к числу юридически незаинтересованных лиц. Неюридическая заинтересованность (родственные отношения, дружба, вражда, зависимость по службе и т. д.) не препятствует выступлению в качестве свидетеля; в) свидетель является лицом, непосредственно воспринимающим обстоятельства дела.

Свидетельские показания — одно из древнейших видов средств доказывания. Их достоверность обусловлена естественным стремлением человека говорить правду. Давать правдивые показания легче, чем умышленно искажать действительность. Ложные показания — это всегда «легенда», которую нужно выдумать, построить. Ложные показания нужно запомнить, а при необходимости повторить, не впадая в противоречия. Сведения, умышленно искажающие действительность, никогда не могут предусмотреть и отразить всего ее многообразия. Вот почему свидетельские показания относятся к числу наиболее распространенных средств доказывания и, несмотря на возможность их фальсификации в силу случайных или умышленных причин, могут быть достоверным средством установления истины.

Свидетельствование на суде оказывает существенную помощь правосудию, а поэтому его следует рассматривать в качестве важной обязанности каждого гражданина. Лицо, вызванное в качестве свидетеля, обязано явиться в суд и дать правдивые показания (ч. 1 ст. 62 ГПК). За отказ или уклонение от дачи показаний свидетель несет ответственность по ст. 308 УК, а за дачу заведомо ложного показания — по ст. 307 УК. Свидетель не только выполняет предусмотренные законом обязанности, но и имеет процессуальные права: 1) свидетель имеет право давать показания на родном языке, а суд обязан пригласить переводчика для свидетеля, не знающего языка, на котором ведется судопроизводство (ст. 8 ГПК); 2) давая показания, свидетель имеет право пользоваться письменными заметками, если показания связаны с цифровыми или другими данными, которые трудно запомнить (ст. 172 ГПК); 3) свидетели (рабочие и служащие) имеют право на сохранение среднего заработка за время участия в судебном разбирательстве. Свидетели, не являющиеся рабочими и служащими, за отвлечение их от работы или обычных занятий имеют право на вознаграждение (ч. 3 ст. 87 ГПК); 4) свидетель, вызванный судом из отдаленной местности, имеет право на возмещение понесенных в связи с явкой в суд расходов по проезду и найму помещения. Свидетелю выплачиваются суточные (ч. 1 ст. 87 ГПК).

Порядок выявления и фиксирования свидетельских показаний, их исследования и оценки подробно регламентирован гражданским процессуальным законом. Уже в исковом заявлении, жалобе или заявлении по делам особого производства может быть сделана ссылка на свидетельские показания. В стадии подготовки дела к судебному разбирательству судья после опроса истца, ответчика и других лиц, участвующих в деле, разрешает вопрос о вызове в судебное заседание свидетелей, а если свидетель вследствие болезни, старости, инвалидности или других уважительных причин не в состоянии лично явиться в судебное заседание — решает вопрос о допросе такого свидетеля в месте его пребывания (ч. 3 ст. 62 ГПК).

В стадии судебного разбирательства явившиеся свидетели до начала их допроса удаляются из зала (ст. 153 ГПК). Каждый свидетель допрашивается отдельно, после чего остается в зале до окончания рассмотрения дела, если только суд не разрешит ему удалиться раньше (ст. 168 ГПК). Перед допросом председательствующий устанавливает личность свидетеля и предупреждает его об ответственности за отказ, уклонение от дачи показаний и за дачу заведомо ложных показаний. Свидетелям, не достигшим 16 лет, председательствующий разъясняет обязанность правдиво рассказать все известное по делу (ст. 169 ГПК). Свидетелю предлагается сообщить суду все, что ему лично известно по делу. Затем ему задаются вопросы: лицом, по заявлению которого вызван свидетель, и его представителем, другими лицами, участвующими в деле, и представителями. Судья вправе задавать вопросы свидетелю в любой момент его допроса (ст. 170 ГПК). При допросе свидетелей в возрасте до 14 лет, а по усмотрению суда в возрасте от 14 до 16 лет вызывается педагог (ст. 173 ГПК). Показания свидетелей, собранные в порядке обеспечения доказательств, судебного поручения или полученные по месту нахождения свидетеля, должны быть оглашены в судебном заседании (ст. 174 ГПК).

3. Письменные доказательства. Предметы, на которых с помощью знаков выражены определенные мысли, содержащие сведения о фактах и обстоятельствах, имеющих значение для дела, являются письменными доказательствами. В законе перечисляются отдельные виды письменных доказательств: акты, документы, письма делового или личного характера (ч. 1 ст. 63 ГПК). Указанный перечень не является исчерпывающим, так как к числу письменных доказательств относятся: чертежи, планы, карты, схемы, музыкальные ноты и т. д. Признаками письменного доказательства являются: а) наличие соответствующего носителя информации (бумага, магнитная лента, металл, дерево, картон и т. д.); б) наличие соответствующего способа фиксирования (буквы, цифры, ноты, условные знаки и т. д.); в) наличие соответствующих мыслей, которые нашли отражение на носителе с помощью принятого исполнителем способа. Особое место среди письменных доказательств занимают акты. В их числе: акты правосудия (судебные решения, приговоры, определения и т. д.); административные акты (решения и постановления); акты гражданского состояния (свидетельства о рождении, смерти регистрации брака, развода и т. д.); акты общественных юрисдикционных органов (решения КТС, профсоюзных комитетов); акты арбитражных судов. Отличительной чертой актов является особый, заранее установленный порядок вынесения, юридическая сила, порядок обжалования и т. д. К числу документов относятся прежде всего личные документы граждан (паспорт, диплом, военный билет, трудовая книжка

В широком смысле слова документами считаются любые носители письменной информации, а следовательно, и акты, но действующее законодательство применяет другую терминологию, которую мы используем в изложении данного вопроса. В личных документах констатируются факты, характеризующие личность гражданина, — имя, отчество, фамилия, время рождения и место рождения, социальное положение, образование, иные анкетные данные и т. п. Особенностью этого вида письменных доказательств является то, что они, как правило, составляются на специально изготовленных бланках, имеющих строго определенные реквизиты (серии, номера, печати, гербовую бумагу и т. д.).

Документами являются также письменные носители, которые удостоверяют определенные факты, связанные с совершением юридически значимых действий. К ним относятся: договоры, заявки, повестки, квитанции, платежные документы, авансовые отчеты, акты ревизий и т. п. Существо этих юридических документов состоит в фиксации волеизъявления соответствующих лиц на совершение каких-либо действий. Документам этого вида, безусловно, присуща определенная форма, но она менее всеобъемлюща и детальна, чем форма актов по применению права или личных документов. Таким образом, юридическими документами являются такие носители письменной информации, которые предназначены для подтверждения юридических фактов или личности лица и составлены в специально предусмотренной законом форме.

Юридические документы составляют лишь часть письменных доказательств. Не все письменные носители информации предназначены для установления юридических фактов и не все они излагаются в предусмотренной законом специальной форме. К числу доказательств такого вида прежде всего следует отнести письма делового характера по самым различным вопросам: извещение о подготовке научной конференции, просьбу от оказании технической помощи, заключение по выполненной работе, ходатайство о предоставлении земельного участка и т. п. Они могут быть использованы в суде для установления обстоятельств, имеющих значения для дела. Личная переписка граждан также относится к числу письменных доказательств. Она, конечно, никогда не излагается в каких-либо специальных формах, но иногда может прямо использоваться для подтверждения юридических фактов (например, личное письмо, содержащее признание лицом своего отцовства). Для личной переписки характерно, что в большинстве случаев ее участники не предполагают юридического значения тех сведений, которые излагают. Сведения могут приобрести, а могут и не приобрести юридического характера в зависимости от обстоятельств конкретного случая.

Особый вид письменных доказательств составляют различные технические носители информации: карты, чертежи, схемы, планы. Они широко вошли в обиход в последние годы в связи с внедрением различных автоматизированных систем. Специфический способ фиксации фактов обусловливает и особые способы восприятия сведений, которые помещены на технических носителях. Если юридический документ (договор, счет, квитанция и т. п.) может быть воспринят обычным способом, т.е. непосредственно прочитан, то технический носитель информации во многих случаях требует расшифровки с помощью специалиста.

В конце 80-х годов Верховный Суд СССР высказал суждение, которое и сейчас имеет практическое значение: «В случае необходимости судом могут быть приняты в качестве доказательств документы, полученные с помощью электронно-вычислительной техники. С учетом мнения лиц, участвующих в деле, суд может также исследовать представленные звуко- или видеозаписи. Эти материалы оцениваются в совокупности с другими доказательствами» (Бюллетень Верховного Суда СССР, 1983, № 6; 1987, № 3.

Необходимо иметь в виду, что письменное доказательство имеет для суда значение прежде всего с точки зрения содержания изложенных в нем мыслей, отличаясь этим от вещественного доказательства, которое свидетельствует о фактах не содержанием, а внешним видом, качеством, свойством. Одновременно необходимо отличать письменное доказательство от свидетельского показания, изложенного в письменной форме. Протокол допроса свидетеля, полученный в порядке обеспечения доказательств или выполнения судебного поручения (ст. 51, 52 ГПК), не приобретает характера письменного доказательства, а остается свидетельским показанием, изложенным в письменной форме. Иной взгляд на эти «письменные показания свидетелей» привел бы к обходу закона о недопустимости использования свидетельских показаний в подтверждение некоторых фактов и обстоятельств (ст. 54 ГПК). Закон придает письменным доказательствам особое значение, требуя в ряде случаев совершения сделок и оформления документов в письменной форме под страхом невозможности в случае спора ссылаться на свидетельские показания. Письменная форма придает отношениям устойчивый, четкий характер, способствует прочности гражданского оборота и облегчает установление спорных фактов при рассмотрении гражданских дел.

С точки зрения достоверности ни одному из видов доказательств закон не разрешает отдать какое-либо предпочтение (ч. 2 ст. 56 ГПК). В то же время у письменных доказательств есть ряд положительных качеств: будучи сформулированы и зафиксированы на бумаге или на другом носителе, они более устойчивы и определены, чем свидетельские показания. Свидетель может изменить показания, забыть или, наоборот, вспомнить какие-либо обстоятельства дела.

В 1995 г. законодатель установил новый, принципиально важный подход к последствиям непредставления письменных доказательств: «В отношении стороны, удерживающей у себя и не представляющей по требованию суда письменное доказательство, суд вправе установить, что содержащиеся в нем сведения об обстоятельствах, имеющих значение для дела, стороной признаны» (ч. 1 ст. 65 ГПК — в ред. 30 ноября 1995 г.).

В это же время законодатель существенно повысил ответственность за непредставление письменных доказательств. Лица, не имеющие возможности представить письменное доказательство, обязано известить суд. В случае неизвещения, а также если требование суда о представлении письменного доказательства не выполнено по неуважительным причинам, виновные должностные лица и граждане, участвующие или не участвующие в деле, подвергаются штрафу в размере до пятидесяти минимальных размеров оплаты труда (МРОТ), а в случае неисполнения повторного и последующих требований суда — штрафу в размере до ста МРОТ. (ч. 3 ст. 65 ГПК — в ред. 30 ноября 1995 г.).

В судебном заседании письменные доказательства оглашаются и предъявляются заинтересованным лицам, а в необходимых случаях — экспертам и свидетелям. Личная переписка граждан в открытом судебном заседании может быть оглашена только с согласия лиц, между которыми она происходила. При наличии возражений личная переписка оглашается и исследуется в закрытом судебном заседании. Письменное доказательство может быть оспорено либо путем опровержения его содержания или несоответствия установленной форме, либо путем заявления спора о подлоге. Акты правосудия, вступившие в законную силу (судебные решения, приговоры, определения, постановления), не могут оспариваться по содержанию. Заинтересованные лица могут добиваться их отмены в порядке надзора или по вновь открывшимся обстоятельствам.

С точки зрения содержания письменное доказательство должно исходить именно от того лица, которое значится его автором, соответствовать его воле, отражать те обстоятельства дела и факты, которые имели место в реальной действительности. Поэтому, например, лицо может оспаривать содержание выданной расписки, ссылаясь на то, что расписка о получении денег была составлена под угрозой. Содержание справки ЖЭУ о прописке с правом на площадь можно оспаривать ссылкой на то, что справка выдана не на основании ордера и поэтому не соответствует действительности и т. д. С точки зрения формы письменное доказательство должно исходить от компетентного органа или должностного лица, удовлетворять всем специальным требованиям, предъявляемым законом к форме соответствующего акта или юридического документа. Так, например, справка об окончании вуза недействительна, так как единственным документов, удостоверяющим окончание высшего учебного заведения, является диплом. Недействительны любые справки, выданные предприятием о прохождении лицом службы в Советской Армии. Выдача таких справок — компетенция военного комиссариата и т. д. Во всех подобных случаях мы имеем дело с опровержением письменного доказательства ввиду противоречия его установленной форме. Переписка или какие-либо письменные материалы личного характера) записки, дневники, заметки, надписи на подарках, экслибрисы и т. д.) могут быть представлены в суд в любой форме.

4. Спор о подлоге. В случае заявления о подложности письменного доказательства суд должен принять меры для выяснения его доброкачественности. Суд может назначить криминалистическую экспертизу для выявления факта подделки или подлога документа, а также использовать для этого все другие доказательства: сравнить заподозренный документ с другими; запросить организацию, выдавшую документ; вызвать и допросить в качестве свидетелей лиц, указанных в письменном доказательстве, и т. д. При назначении экспертизы по поводу подлога суд должен исходить из научных возможностей экспертизы. В судебной практике известен случай, когда подлог документа был обнаружен сравнительно легко: документ, датированный 1886 г., был изготовлен на бумаге с водяными знаками 1871 г. Бывают случаи, когда подлог установить затруднительно, а иногда и невозможно. В 1971 г. один из судов г. Минска в связи со спором о подлоге поставил перед экспертизой вопрос: соответствует ли время составления расписки, выданной гр-ном Л. гр-ну К. на 2400 руб., марту 1967 г. Эксперт не смог ответить на поставленный вопрос ввиду отсутствия достоверной научно разработанной методики установления давности написания рукописного текста. Если суд придет к выводу о подложности письменного доказательства, он устраняет его из числа доказательств и в необходимых случаях возбуждает уголовное дело либо направляет материалы в общественные организации или в товарищеский суд для принятия мер общественного воздействия к лицу, допустившему представление подложного или поддельного доказательства (ст. 177 ШК). Закон предусматривает, что лицо, представившее заподозренное в подложности письменное доказательство, может просить суд исключить его из числа доказательств и разрешить дело на основании других имеющихся в деле доказательств (ч. 1 ст. 177 ГПК). Удовлетворение такой просьбы зависит от усмотрения суда.

5. Вещественные доказательства. Предметы, которые благодаря своим свойствам, качеству, внешнему виду, местонахождению и т. д. могут служить средством установления фактов и обстоятельств, имеющих значение для дела, называются вещественными доказательствами. По делу о разделе имущества умершего художника в качестве вещественных доказательств может фигурировать собрание картин, принадлежавших наследодателю. В деле о возмещении вреда, причиненного умышленным повреждением имущества, вещественными доказательствами могут быть бытовые предметы, поврежденные ответчиком (пальто, телевизор, осколки фарфоровой посуды и др.). По делу о взыскании долга вещественным доказательством является, например, расписка со следами исправлений. В качестве вещественных доказательств могут фигурировать также фотографии, слепки, оттиски. Так, например, по делу о разделе дома в качестве вещественных доказательств использовались фотографии дома до перестройки. Из приведенных примеров видно, что вещественные доказательства достаточно разнообразны. Это может быть спорная вещь по виндикационному иску, предмет договора бытового подряда, поддельный документ, поврежденное имущество. Любой предмет, если только оставленные на нем следы, его внешний вид, а в некоторых случаях сам факт нахождения предмета в определенном месте способны подтвердить обстоятельства, имеющие значение для дела, может сыграть роль вещественного доказательства.

Вещественные доказательства представляются в суд сторонами и другими лицами, участвующими в деле, а также могут быть истребованы судом по своей инициативе. Если вещественные доказательства находятся у других лиц, эти лица обязаны представить их в суд по его требованию. Уклонение от этого по причинам, признанным судом неуважительными, влечет наложение штрафа на виновных лиц в размере до пятидесяти или даже до ста МРОТ (ст. 70 ГПК). Вещественные доказательства хранятся в деле или по особой описи сдаются в камеру вещественных доказательств суда. Если в качестве вещественных доказательств фигурируют продукты или другие вещи, подвергающиеся быстрой порче, суд обязан немедленно их осмотреть, после чего они возвращаются тем лицам, от которых были получены, либо передаются организациям, могущим использовать их по назначению. В последнем случае владельцу вещей впоследствии должны быть возвращены предметы того же рода и качества или их стоимость по государственным ценам на момент возвращения (ст. 72 ГПК). После вступления решения суда в силу вещественные доказательства возвращаются лицам, от которых были получены, или передаются лицам, за которыми суд признал право на эти вещи (ст. 73 ГПК).

6. Заключение экспертов. В процессе исследования доказательств и установления имеющих значение для дела обстоятельств суд может встретиться с необходимостью получения сведений о фактах и обстоятельствах от квалифицированных специалистов. Установление процента утраты трудоспособности, степени износа поврежденной автомашины, наличия плагиата в музыкальном произведении или подделки в представленных документах и т. п. могут быть наиболее достоверно осуществлены экспертом, специалистом в той области науки, техники, искусства или ремесла, знание которой необходимо в данном конкретном деле. Эксперт является субъектом гражданского процессуального правоотношения и в соответствии с законом имеет определенные процессуальные права и несет процессуальные обязанности. Заключение эксперта — один из видов средств доказывания. Экспертиза — процесс экспертного исследования обстоятельств дела. В истории гражданского процесса, а также в различных действующих процессуальных системах заключению эксперта придавалось различное значение. В дореволюционной России экспертиза рассматривалась как способ проверки доказательств (ст. 515—533 УГС), а роль эксперта сводилась некоторыми учеными к роли «увеличительного стекла в руках судьи». В англосаксонских странах эксперты рассматриваются в качестве свидетелей особого рода. Они, как правило, привлекаются в дело самими сторонами. Во Франции экспертиза представляет собой самостоятельный вид средств доказывания, причем выбор экспертов предоставлен суду. В гражданском процессе заключение эксперта имеет значение самостоятельного вида средств доказывания (ч. 2 ст. 49 ГПК). По своей природе это заключение нельзя приравнять к свидетельскому показанию. Свидетель «создается» обстоятельствами дела. Его показание имеет значение с точки зрения той информации, которую оно содержит об искомых фактах, а не с точки зрения каких-либо оценок. Заключение эксперта важно для суда прежде всего как источник, содержащий анализ и оценку специалистом фактов и обстоятельств, имеющих значение для дела. Проведение экспертизы, конечно, связано с проверкой доказательств, но эксперт не только проверяет факты и доказательства, но и дает им оценку, сообщает суду научные, технические или другие специальные сведения о соответствующих обстоятельствах, расширяя тем самым предмет судебного познания.

В зависимости от объекта, подлежащего исследованию, и содержания вопросов, для разрешения которых необходимы специальные познания, в гражданском процессе применяется несколько видов экспертиз: медицинская, психиатрическая, химическая, техническая, криминалистическая, бухгалтерская, литературоведческая и др.

Субъектом экспертизы является назначенный судом эксперт, т.е. лицо, обладающее специальными познаниями в области науки, техники, искусства или ремесла. В случае необходимости, когда подлежащий выяснению вопрос относится к нескольким областям знаний, может быть назначено несколько экспертов и проведена комплексная экспертиза (ч. 1 ст. 74 ГПК). При назначении нескольких экспертов они вправе совещаться между собой и представить суду одно заключение (ч. 3 ст. 75 ГПК). Для упорядочения и надлежащего научно-технического оснащения проводимых экспертиз в стране созданы специальные экспертные учреждения.

Экспертное учреждение субъектом экспертизы не является. Во всех случаях субъектом экспертизы является гражданин (или граждане при комплексной экспертизе), так как только физическое лицо способно обладать специальными познаниями и нести личную ответственность за правильность экспертного заключения. Для обеспечения беспристрастности и объективности заключения закон не разрешает быть экспертами а) лицам, находящимся в родственных отношениях со стороной или другим лицом, участвующим в деле, и их представителями; б) лицам, заинтересованным в деле прямо или косвенно, а также при наличии обстоятельств, вызывающих сомнение в их беспристрастности; в) лицам, находящимся в служебной или иной зависимости от сторон и других лиц, участвующих в деле, и их представителей; г) лицам, производившим ревизию, материалы которой послужили основанием к возбуждению данного гражданского дела; д) лицам, которые участвовали при предыдущем рассмотрении дела в качестве свидетеля, переводчика, представителя, прокурора, секретаря; е) лицам, не обладающим необходимой компетентностью (ст. 18 и 20 ГПК). При назначении эксперта суд должен проверить наличие у будущего эксперта специального образования, стажа работы по соответствующей специальности и некоторых других условий, необходимых для отдельных видов экспертиз. Так, например, судебно-химическая экспертиза вещественных доказательств должна проводиться судебными химиками, имеющими высшее фармацевтическое образование и специальную подготовку по судебной химии.

Объект экспертизы определяется кругом вопросов, по которым требуется заключение. Эти вопросы формулируются судом с учетом мнения лиц, участвующих в деле. Суд может поставить перед экспертом любые вопросы, касающиеся оценки фактических обстоятельств дела, причин их происхождения, наличия или отсутствия связей между фактами, научных данных в определенной отрасли знаний и т. д. В определении суда о назначении экспертизы вопросы должны быть сформулированы четко и не касаться правовой оценки обстоятельств дела. Неправилен, например, вопрос: «Является ли гр-н Н. недееспособным?» Вопрос о дееспособности может решить только суд, а перед экспертом должен быть поставлен вопрос: «Может ли гр-н Н. понимать значение своих действий или руководить ими?»

Предметом экспертного исследования являются вещи, на которых остались следы, образцы товара, состояние здоровья лица, история его болезни и т. д.

Экспертиза, как правило, назначается в стадии подготовки дела к судебному разбирательству (ст. 142 ГПК) по просьбе лиц, участвующих в деле, или по инициативе самого суда. В предусмотренных законом случаях назначение экспертизы является обязательным. Так, суд обязан назначать экспертизу по делам особого производства о признании лица недееспособным в результате душевной болезни или слабоумия (ст. 260 ГПК), а также в случаях решения вопроса о дееспособности выздоровевшего лица (ст. 263 ГПК). Экспертиза может быть назначена и в стадии судебного разбирательства. В этом случае суд должен отложить дело для проведения экспертного исследования. Само экспертное исследование может производиться как в судебном заседании, так и вне суда в зависимости от предмета исследования и характера вопросов, поставленных перед экспертом. Заключение эксперта должно быть представлено в суд в письменной форме. Эксперт должен изложить в заключении ход исследования, методики, которые им применялись, выводы и ответы на поставленные судом вопросы. Оценивая заключение эксперта, суд должен проверить, использовал ли эксперт новейшие методики и располагал ли необходимым для дачи заключения материалом. Если, оценивая заключение эксперта, суд придет к выводу о том, что заключение недостаточно ясно и полно, он может назначить дополнительную экспертизу. В случае необоснованности заключения эксперта или наличия противоречий между заключениями нескольких экспертов суд назначает повторную экспертизу (ст. 181 ГПК).

Эксперт обладает широкими процессуальными правам: он может знакомиться со всеми материалами дела, просить суд о представлении дополнительных материалов. В судебном заседании эксперт имеет право задавать вопросы лицам, участвующим в деле, и свидетелям. Эксперт вправе отказаться от дачи заключения, если предоставленные ему для исследования материалы окажутся недостаточными или он столкнется с вопросом, по которому не обладает необходимыми специальными познаниями. Эксперт имеет право на вознаграждение за свой труд (ст. 87 ГПК). Эксперт обязан явиться по вызову суда, произвести исследование и дать объективное и обоснованное заключение по поставленным вопросам. За отказ от дачи заключения или за дачу заведомо ложного заключения эксперт несет уголовную ответственность по ст. 308 и 307 УК.

Глава XIII. Подготовка гражданских дел к судебному разбирательству

§1. Сущность, значение и задачи подготовки дела к судебному разбирательству

После принятия заявления по гражданскому делу судья производит подготовку дела к судебному разбирательству. Целью такой подготовки является обеспечение правильного и своевременного разрешения дела.

В гражданском процессе дело возбуждается непосредственно в суде и только по материалам, представленным истцом. Этот материал дает основание лишь для решения вопроса о возможности возбуждения процесса по данному делу. Отсутствие или неполнота доказательства, равно как и подача заявления ненадлежащим истцом не являются основаниями для отказа в приеме заявления. Поэтому не всегда тот материал, который представлен сторонами, является достаточным для разрешения спора по существу в судебном заседании. Возникает необходимость привлечения новых доказательств, а иногда и новых лиц, что влечет за собой отложение разбирательства дела. Это устранимо, если судья после того, как он принял исковое заявление к своему производству, еще до назначения дела к слушанию примет меры к тому, чтобы восполнить доказательственный материал и разрешить другие необходимые вопросы. Таким образом, подготовка дела к судебному разбирательству в системе гражданского процесса служит необходимым связующим звеном между возбуждением дела и его разбирательством по существу.

Практическая целесообразность предварительной подготовки дела к судебному заседанию бесспорна. Недаром институт предварительной подготовки дел был выдвинут в российском гражданском процессе самой жизнью. Законодательное признание этот институт получил в 1929 году с принятием новой редакции ШК РСФСР 1923 г., затем совершенствовался более поздним гражданско-процессуальным законодательством и судебной практикой и, наконец, в окончательном виде позиция законодателя сформировалась совсем недавно и нашла отражение в новой редакции ШК РСФСР 1964 г.1 В системе ШК подготовке дела к судебному разбирательству посвящена отдельная глава 14. В новой редакции главы 14, претерпевшей существенные изменения, закреплены оправдавшие себя на практике в течение длительного времени положения.

Подготовка гражданских дел к судебному разбирательству является отдельным институтом гражданского процессуального права и представляет собой самостоятельную стадию гражданского процесса, обязательную по всем гражданским делам.

В гражданском процессе подготовка дел зависит исключительно от самого суда. Необходимость для суда предварительно подготовить гражданское дело обуславливается его обязанностью всемерно стремиться к вынесению законного и обоснованного решения, а для этого правильно определять, какие обстоятельства имеют значение для дела, какой из сторон они подлежат доказыванию, ставить их на обсуждение, даже если стороны на какие-либо из них не ссылались; оказывать содействие лицам, участвующим в деле, в собирании по их ходатайству дополнительных доказательств. Реальная состязательность, провозглашенная в новой редакции ШК РСФСР, таким образом нисколько не сужает обязанности суда по подготовке дела к судебному разбирательству. Нормы о подготовке дел полностью коррелируют новым нормам ШК, закрепляющим и раскрывающим содержание принципа состязательности в российском гражданском процессе. В основе института подготовки дел лежит возможность оперативного совершения единолично судьей ряда подготовительных действий до судебного заседания.

В ч. 2 новой редакции ст. 141 ШК впервые законодательно подчеркивается безусловно обязательный характер этой стадии процесса по каждому гражданскому делу. Правовую регламентацию подготовительных действий необходимо рассматривать как важнейший элемент процессуальной формы.

Достижение цели подготовки зависит от правильного решения судьей четырех основных задач, впервые законодательно закрепленных в ч. 2 ст. 141 ГПК новой редакции. В закон с некоторыми изменениями перенесены общепризнанные задачи подготовки дел к судебному разбирательству, сформулированные ранее в постановлении Пленума Верховного Суда РСФСР № 2 от 14 апреля 1988 г. «О подготовке гражданских дел к судебному разбирательству».

Задачами подготовки дела к судебному разбирательству являются:

1) уточнение обстоятельств, имеющих значение для правильного разрешения дела;

2) определение правоотношений сторон и закона, которым следует руководствоваться;

3) разрешение вопроса о составе лиц, участвующих в деле;

4) определение доказательств, которые каждая сторона должна представить в обоснование своих утверждений.

Они обусловлены как общим содержанием правоприменительной деятельности, так и всей логикой процесса доказывания. Разрешение указанных задач взаимосвязано и составляет единый процесс. Уточнение обстоятельств, имеющих значение для правильного разрешения дела, означает определение предмета доказывания. Установление круга фактов, входящих в предмет доказывания, невозможно без квалификации юридических отношений сторон и определения закона, которым они регулируются. Пункт 1 ч. 2 ст. 141 ГПК следует трактовать в соответствии с нормой ч. 2 ст. 50 ГПК: на суде лежит обязанность определения полного объема юридически значимых фактов. Поэтому если стороны заблуждаются относительно совокупности подлежащих доказыванию фактов, то судья на основе подлежащих применению норм материального права разъясняет им, какие факты имеют значение для дела, и ставит их на обсуждение сторон. Одновременно судья вправе и обязан исключить из предмета доказывания юридически безразличные факты, хотя на них и ссылаются истец или ответчик.

Возможность участия тех или иных лиц в процессе по конкретному делу определяется характером спорного правоотношения и наличием материально-правового интереса. Поэтому круг заинтересованных лиц и процессуальное положение каждого из них устанавливаются благодаря анализу спорных правоотношений.

Правильное определение предмета доказывания и полное выявление крута участвующих в деле лиц способствуют успешному разрешению следующей важнейшей задачи подготовки дел — определению доказательств, которые каждая сторона должна представить в обоснование своих утверждений.

Решение вопроса относительно содержания конкретных полномочий судьи при подготовке дела зависит от правильного ограничения данной стадии процесса от других, в частности, от стадии судебного разбирательства. Процессуальный закон, возлагая на судью обязанность подготовить дело к судебному разбирательству, не дозволяет ему формулирования окончательных выводов не только по существу спора, но и в отношении отдельных фактов.

Задача судьи в этой стадии в отношении доказательств ограничивается собственно подготовкой доказательств к судебному разбирательству. Поэтому к стадии подготовки дела относятся лишь действия судьи и сторон по представлению и собиранию доказательств, которые являются начальным этапом в процессе доказывания. Здесь судья обеспечивает полноту доказательственного материала с тем, чтобы в следующей стадии, в судебном заседании, суд занялся исследованием и оценкой доказательств.

Однако, собирая относящиеся к делу доказательства, судья не может обеспечить их полноты, не оценивая полученные от сторон и затребованные по их ходатайству материалы. Но такая оценка носит условный, предварительный характер. Квалификация оценки как предварительной предполагает предостеречь судью от составления окончательных выводов по поводу достоверности, достаточности, значимости доказательств. При подготовке дела доказательства предварительно оцениваются не по существу, а с точки зрения возможности назначения дела к слушанию. Другими словами, в стадии подготовки речь может идти о предварительных оценочных суждениях судьи о достаточности, относимое™, допустимости доказательств, имеющихся в деле, а не об окончательной их оценке в процессуальном смысле в соответствии со ст. 56 ГПК.

В стадии подготовки по существу могут оцениваться лишь те доказательства, которые представляются для установления фактов процессуального характера. Например, при доказывании фактов, которые могут лежать в основании прекращения производства по делу или оставления заявления без рассмотрения при подготовке дела к судебному разбирательству согласно ст. 143 ГПК.

Субъектный состав процессуальных отношений, возникающих на этой стадии процесса отличается некоторыми особенностями. Подготовка к судебному разбирательству производится от имени суда (ст. 6 ГПК) судьей единолично по любому делу. В подготовке дела могут участвовать не только судья, по определению которого назначена эта подготовка, но и единоличный судья или коллегиальный состав суда, которому дано судебное поручение, а также судья, производящий обеспечение доказательств. ГПК РСФСР возлагает на судью ряд обязанностей и наделяет его достаточно широкими полномочиями по подготовке дела к судебному разбирательству. Равным образом стороны и другие заинтересованные лица уже при подготовке дела получают возможность активно влиять на развитие процесса. На этой стадии процесса участниками гражданско-процессуальных отношений могут выступать и лица, содействующие осуществлению правосудия: судебные представители, переводчики, в некоторых случаях свидетели (например, при обеспечении доказательств, при выполнении судебного поручения).

Как и всякая стадия гражданского процесса, подготовка дела к судебному разбирательству имеет свои границы. Подготовка дела начинается лишь после того, как возбуждено гражданское дело, то есть после принятия судьей заявления. Судья не вправе приступать к подготовке, если имеются основания к отказу в приеме заявления или к оставлению его без движения.

Стадия подготовки, начинающаяся после принятия заявления к производству, продолжается до фактического начала судебного заседания, а также может иметь место в перерывах между заседаниями, если разбирательство дела откладывается по тем или иным причинам, и после передачи дела на новое рассмотрение вышестоящим судом.

Как бы ни была сложна или проста подготовка дела к судебному разбирательству и незначительна по объему, она, как и любая стадия гражданского процесса, требует самостоятельного процессуального оформления. Официально стадия подготовки дела начинается с момента вынесения судьей определения о подготовке дела к судебному разбирательству (ч. 3 ст. 142 ГПК) и заканчивается вынесением определения о назначении дела к разбирательству в судебном заседании (ч. 4 ст. 142 ГПК), либо вынесением определения о прекращении производства по делу или определения об оставлении заявления без рассмотрения. С введением в действие новой редакции ст. 143 ГПК стало возможным окончание всего гражданского процесса в стадии подготовки дела к судебному разбирательству.

Согласно ч. 3 ст. 142 ГПК судья выносит определение о подготовке дела к судебному разбирательству с обязательным указанием тех конкретных действий, которые следует произвести. Такой порядок процессуального оформления гарантирует проведение подготовки в соответствии с вынесенным определением. Его преимущество заключается также в том, что вышестоящий суд при пересмотре решения имеет возможность проверить организацию подготовки. Само определение о подготовке дела к судебному разбирательству не может быть обжаловано или опротестовано в кассационном порядке.

В ходе подготовки может оказаться необходимым совершить дополнительные действия или разрешить новые вопросы, что фиксируется в новом определении. Такое определение выносится и в случае необходимости совершения дополнительных действий по подготовке дела к судебному разбирательству после отмены ранее состоявшегося судебного решения и направления дела на новое рассмотрение.

Определение о подготовке дела к судебному разбирательству только фиксирует круг намеченных судьей действий, но не отражает их содержания, то есть не разрешает этих вопросов. Поэтому каждое, намеченное судьей подготовительное действие получает объективированное выражение, как правило, в другом процессуальном документе (определении, протоколе). Так, многие процессуальные действия судьи в этой стадии приходится оформлять отдельными определениями, например, определением об отказе в вызове нового свидетеля, определением об отказе истребовать неотносящиеся к делу письменные доказательства, определением о замене ненадлежащей стороны, определением о назначении экспертизы, определением об обеспечении доказательств. Протокол совершения отдельных процессуальных действий должен составляться в случае прекращения производства по делу в связи с отказом истца от иска или заключением мирового соглашения; в случае замены ненадлежащей стороны; при исполнении судебного поручения, осмотра на месте, обеспечении доказательств.

Временные границы стадии подготовки дела к судебному разбирательству определены также установленным в ч. 1 ст. 99 ГПК сроком проведения подготовки. Время подготовки исключается из общего срока рассмотрения гражданского дела. Подготовка дела к судебному разбирательству должна быть проведена не позднее, чем в семидневный срок со дня принятия заявления. В исключительных случаях по делам особой сложности, кроме дел о взыскании алиментов, возмещении вреда, причиненного увечьем или иным причинением здоровья, либо смертью кормильца, и по требованиям, вытекающим из трудовых правоотношений, указанный срок может быть продлен до двадцати дней по мотивированному определению суда. Такое продление оправдано по делам, требующим назначения экспертизы, направления судебного поручения, истребования материалов от граждан и организаций, находящихся вне района деятельности суда, рассматривающего дело.

§2. Процессуальные действия по подготовке дела к судебному разбирательству

Задачи по подготовке дела к судебному разбирательству, указанные в ст. 141 ГПК, судья выполняет путем совершения конкретных процессуальных действий, перечисленных в ст. 142 ГПК. В последней законодателем приведен перечень основных подготовительных действий. Однако установленный перечень действий судьи по подготовке дела не является исчерпывающим. Пункт 12 ч. 1 ст. 142 ГПК позволяет судье совершать и иные необходимы процессуальные действия. Круг конкретных процессуальных действий, необходимых для всесторонней и полной подготовки дела, определяется судьей с учетом мнения лиц, участвующих в деле, исходя из вида судопроизводства, особенностей категории дела и его конкретных обстоятельств.

На реализацию первой задачи подготовки дела к судебному разбирательству — уточнение обстоятельств, имеющих значение для правильного разрешения дела, — направлены процессуальные действия судьи, предусмотренные пп. 1 и 2 ч. 1 ст. 142. Опрос сторон и третьих лиц по существу заявленного требования имеет первостепенное значение для уяснения судьей существа заявленного требования и правильного определения предмета доказывания. Такой опрос обязателен, когда заявление подается лично стороной. Если же заявление прислано в суд по почте, вызов истца для опроса производится в случае необходимости и с учетом конкретных обстоятельств, например, места жительства истца, состояния его здоровья, достаточности доказательств и др. При опросе истца судья в первую очередь должен уточнить предмет иска, при необходимости — помочь истцу устранить неопределенность его требований. Если требование истца недостаточно обосновано фактами, то судья в соответствии со ст. 50 ГПК должен дополнить исследование основания иска недостающими фактами. Судья должен также установить наличие у истца других, связанных между собою требований к тому же или к другим ответчикам с целью их соединения или разъединения (см. 128 ГПК). Необходимо кроме этого выяснить, обращался ли истец к ответчику с предложением добровольно выполнить свои обязательства. Если обращался, то следует выяснить и возможные со стороны ответчика возражения.

Действующее гражданское процессуальное законодательство не предусматривает обязательного вызова ответчика для предварительного опроса по обстоятельствам дела. Согласно п. 2 ч. 1 ст. 142 ГПК судья вызывает ответчика в процессе подготовки дела лишь в необходимых случаях. Определяющим критерием целесообразности такого вызова ответчика является не только степень сложности гражданско-правового спора, но и то, насколько четко судья представляет себе позицию ответчика. Целесообразен вызов ответчика, например, при трудности в правовой квалификации отношений сторон; возможных возражениях ответчика против заявленного к нему требования; а также наличии данных, свидетельствующих о том, что стороны могут заключить мировое соглашение.

По особо сложным делам судья может предложить ответчику представить письменные объяснения, скажем, если: к ответчику предъявлено несколько требований; имеет место процессуальное соучастие; возражения ответчика значительны по объему, содержат значительные арифметические подсчеты или различные способы опровержения заявленных к нему требований; невозможности личной явки ответчика в суд, а также если от него поступило заявление о разбирательстве дела в его отсутствие.

Судья должен разъяснить ответчику его право предъявления встречного требования по общим правилам предъявления иска для совместного рассмотрения с первоначальным (ст. ст. 131, 132 ГПК).

Во время подготовки дела иногда целесообразно вторично вызвать истца к судье для опроса.

Достаточно эффективным средством подготовки дела является одновременный опрос сторон. Как показывает практика, одновременный вызов сторон целесообразно осуществлять по делам об установлении отцовства, о расторжении брака, о восстановлении на работе, возмещении вреда, защите прав авторов, по спорам, вытекающим из жилищных правоотношений. При одновременном опросе сторон судье следует выяснить, не имеют ли они намерения заключить мировое соглашение. При достижении мирового соглашения его утверждение производится в порядке ст. 143 ГПК

При обращении в суд прокурора или государственных органов, органов местного самоуправления, организаций и граждан в защиту прав и охраняемых законом интересов других лиц судья должен привлекать последних к участию в подготовке дела к судебному разбирательству. При этом судья вправе в необходимых случаях в процессе подготовки предложить указанным процессуальным истцам уточнить основания заявленных требований, назвать дополнительные обстоятельства, имеющие значение для дела.

Совершая процессуальные действия, направленные на осуществление первой задачи подготовки, судья одновременно решает и вторую: круг фактов, образующих предмет доказывания по делу, может быть установлен лишь при выяснении характера взаимоотношений сторон и определении норм закона, регулирующего данные отношения.

Памятуя о том, что истцом или ответчиком может быть лишь лицо, которое предположительно является субъектом спорного материального правоотношения, судье всегда необходимо выяснить, являются ли стороны по данному делу надлежащими. В этом смысле рассматриваемый п. 3. ч. 1 ст. 142 ГПК содержит существенную новеллу, которая позволяет судье решать вопрос о замене ненадлежащей стороны в стадии подготовки. Ранее согласно ст. 36 ГПК замена ненадлежащей стороны могла быть осуществлена только в стадии судебного разбирательства. Такая перемена во многом объясняется переходом судопроизводства на рассмотрение подавляющего большинства гражданских дел первой инстанции единоличным судьей.

Судья должен принять все меры для своевременного привлечения или вступления в процесс соответчиков, соистцов и третьих лиц. Уже при опросе истца судье следует выяснить, какие лица, не указанные в заявлении, юридически заинтересованы в исходе дела. В соответствующих случаях судья должен указать истцу и ответчику на необходимость привлечения соответчиков, а также третьих лиц, не заявляющих самостоятельные требования на предмет спора, на свою сторону. Привлекаемым третьим лицам, не заявляющим самостоятельных требований на предмет спора, судья должен разъяснить последствия отказа от участия в процессе. По искам о восстановлении на работе судья разрешает вопрос о привлечении к участию в деле в качестве третьего лица на стороне ответчика должностного лица, по распоряжению которого были произведены увольнение или перевод работника на другую работу с явным нарушением закона (см. 39 ГПК). Важно обеспечить привлечение к участию в деле соответчиков при обязательном соучастии, когда раздельное рассмотрение требований истца к каждому лицу невозможно, например, при солидарной ответственности перед потерпевшим (см. 1080 ГК РФ) или по делам о выделе части имущества собственника из общей собственности (см. ст. 252, 254 ГК РФ). Инициатива судьи в расширении круга ответчиков при обязательном соучастии не ограничена.

Производя подготовку дела к судебному разбирательству, судья также разрешает вопрос об участии в процессе прокурора, государственных органов или органов местного самоуправления. Вопрос об участии в деле прокурора решается в зависимости от характера требования, сложности и общественной значимости дела. Участие прокурора и государственных органов, органов местного самоуправления обязательно в тех случаях, когда это предусмотрено законом. Так, обязательное участие прокурора в процессе предполагают ст. ст. 233, 255, 261 ГПК РСФСР и 70, 72, 73, 140 СК РФ. Правда, следует оговориться, что новая редакция ст. 142 ГПК не оговаривает специально совершения судьей в порядке подготовки такого процессуального действия, как разрешение вопроса обо участии в деле прокурора и о привлечении к участию в процессе соответствующего органа управления. Такое исключение представляется неоправданным. Понятно, что новая редакция главы 14 ГПК устремлена в будущее, когда вступит в силу новый ГПК РФ. В проекте ГПК РФ действительно предусматривается существенное сужение функции прокурора в гражданском процессе и, в частности, право прокурора давать заключение по делу ограничивается только случаями, прямо определенными законом. Однако такая форма обязательного участия в процессе прокурора все же сохраняется, а значит должна сохраниться и обязанность суда в стадии подготовки известить прокурора о возбуждении соответствующего дела, ознакомить его с материалами дела и вынести соответствующее определение о привлечении прокурора в процесс.

Пункт 5ч. I ст. 142 ГПК предоставляет судье право и возлагает на него обязанность известить о времени и месте разбирательства дела заинтересованных в его исходе граждан и организаций, не привлекаемых к участию в процессе. Вопрос о том, кто является заинтересованным в исходе дела лицом определяется характером дела и его конкретными обстоятельствами. Такими лицами могут быть граждане и организации, на права и обязанности которых может повлиять решение суда (например, наследники по закону при споре о наследстве между другими наследниками); извещаются о процессе также заинтересованные лица по делам особого производства.

Определив юридический состав спорного материального правоотношения и его субъектов, суду значительно проще установить относимые к делу доказательства, а также круг субъектов доказывания, правильно распределить бремя доказывания между ними. Действия судьи и лиц, участвующих в деле, по представлению и собиранию доказательств подчиняются общим правилам ГПК о доказательствах. В стадии подготовки применяются общим правилам ГПК о доказательствах. В стадии подготовки применяются нормы об относимости и допустимости доказательств (ст. 53 и 54 ГПК). Согласно ст. 50 ГПК доказательства представляются сторонами и другими лицами, участвующими в деле. Судья в целях достаточного накопления доказательственного материала предпринимает действия разъяснительного и содействующего характера. При опросе сторон и других участвующих в деле лиц судья разъясняет, кто, что и какими средствами должен доказать; предлагает им представить необходимые дополнительные доказательства (п. 1,2ч. 1 и 2 ст. 142 ГПК). Из закона исключена норма о собирании доказательств по инициативе суда.

Для оказания содействия сторонам в собирании доказательств в стадии подготовки дела к судебному разбирательству судья совершает следующие процессуальные действия, предусмотренные ч. 1 ст. 142 ГПК: истребует по обоснованной просьбе сторон письменные и вещественные доказательства непосредственно от их обладателя (ч. 2 ст. 64 и ч. 2 ст. 69 и п. 8 ч. 1 ст. 142 ГПК); истребует по обоснованной просьбе сторон письменные и вещественные доказательства путем выдачи на руки заинтересованным лицам запроса на получение этих доказательств (ч. 3 ст. 64 и ч. 3 ст. 69 и п. 8 ч. 1 ст. 142 ГПК); направляет судебные поручения (п. 10); назначает экспертизу, экспертов для ее проведения (п. 7); в случаях, не терпящих отлагательства, производит осмотр на месте письменных и вещественных доказательств (п. 9); разрешает вопрос о вызове свидетелей в судебное заседание (п. 6).

При решении вопроса о вызове свидетелей в судебное заседание на судью возлагается задача определить круг лиц, подлежащих вызову в качестве свидетелей, и обеспечить их явку в суд.

Осмотр на месте производится судьей в стадии подготовки в случаях, не терпящих отлагательства, с извещением лиц, участвующих в деле. Результаты осмотра протоколируются.

Судья вправе назначить экспертизу при подготовке дела к судебному разбирательству во всех случаях, когда необходимость экспертного заключения явствует из обстоятельств дела и представленных доказательств. Назначение экспертизы обязательно, когда это предусмотрено законом (ст. ст. 260, 263 ГПК). В стадии подготовки дела судья может назначить и дополнительную экспертизу. Однако он не вправе в этой стадии назначить повторную экспертизу, поскольку оценка заключения экспертизы может быть дана лишь в результате исследования доказательств в судебном заседании. При назначении экспертизы должны учитываться требования ст. ст. 74—77 ГПК, причем лицам, участвующим в деле, следует разъяснять их право поставить перед экспертом вопросы, по которым должно быть дано заключение.

Своевременное разъяснение сторонам их прав, связанных с распорядительными действиями, предусмотренными в ст. 34 ГПК, тем более необходимо, что новая редакция главы 14 ГПК позволяет судье принимать отказ от иска и утверждать мировое соглашение сторон уже в стадии подготовки дела к судебному разбирательству с прекращением производства по делу (ст. 143 ГПК). Процессуальные действия, сопутствующие вынесению определения о прекращении производства по делу в связи с отказом от иска или утверждением мирового соглашения, должны отражаться в протоколе, а заявление об отказе от иска или о мировом соглашении приобщается к делу. Сторонам разъясняются последствия такого процессуального действия. Таким образом, все необходимые условия для совершения распорядительных действий, предусмотренные в стадии судебного разбирательства, должны соблюдаться и в стадии подготовки.

В случае, когда спор может быть передан на рассмотрение третейского суда, судья обязан разъяснить сторонам их право заключить договор о передаче спора на разрешение третейского суда (п. 4 ч. 1 ст. 142 ГПК). Заключение сторонами такого договора влечет за собой прекращение производства по делу, в том числе в стадии подготовки (п. 7 ст. 219 ГПК).

Судья в ходе подготовки разъясняет участвующим в деле лицам их право вести дело через представителя, разъясняет порядок оформления полномочий представителя, а если такие полномочия оформлены, проверяет их объем (ст. ст. 45, 46 ГПК).

В процессе подготовки дела к судебному разбирательству судья вправе разрешить вопрос об обеспечении иска (п. 11 ч. 1 ст. 142 ГПК). Учитывая, что в силу ст. 57 ГПК обеспечение доказательств производится в судебном порядке с момента возникновения дела в суде, судья вправе принять меры по их обеспечению и при подготовке дела.

Окончание производства по делу без вынесения решения в прежней редакции ГПК допускалось только в стадии судебного разбирательства. В новой редакции ст. 143 предусматривается возможность прекращения производства по делу и оставление заявления без рассмотрения и в стадии подготовки дела. Такая новая позиция законодателя объясняется тем, что производство и подготовки дела, и его рассмотрения осуществляется за небольшим исключением единоличным судьей, а решение вопросов, связанных с прекращением производства по делу или оставлением заявления без рассмотрения, не затрагивает существа спора. Поэтому нет необходимости переносить указанные действия в стадию судебного разбирательства. Судья, не затягивая неправомерно начатого процесса, получил возможность исправить свои ошибки уже в стадии подготовки (пп. 1—3, 6, 7 ст. 219 и пп. 1—4 ст. 221 ГПК).

Судья также вправе (ст. 215 ГПК) или обязан (ст. 214 ГПК) приостановить производство по делу; вправе в ходе подготовки произвести некоторые действия, касающиеся судебных расходов (ст. ст. 80, 81, 83, 85 ГПК); объявить розыск ответчика (ст. 112 ГПК); разрешить вопрос о процессуальном правопреемстве (ст. 40 ГПК) и некоторые другие вопросы.

Одним из условий правильного и своевременного разрешения дела является предварительное ознакомление ответчика с заявленными к нему требованиями, а также с фактами, положенными в обоснование этих требований. В этом смысле интерес представляет новая норма, содержащаяся в ч. 2 ст. 142 ГПК: судья направляет либо вручает ответчику копии искового заявления и приложенных к нему документов, обосновывающих требования истца, и предлагает представить в установленный им срок доказательства в обоснование его возражений. Введение в действующий ГПК институтов судебного приказа и заочного решения привнесло с собой некоторые особенности в определение содержания подготовки дела к судебному разбирательству. Так, обращают на себя внимание ст. ст. 2138 и 213п ГПК Суд обязан после принятия заявления о пересмотре заочного судебного решения совершить ряд действий, способствующих всестороннему и полному рассмотрению вопроса: известить лиц, участвующих в деле, о времени и месте рассмотрения заявления, направить им копии соответствующего заявления с приложением копий письменных материалов. В случае отмены заочного решения судом, вынесшим это решение, возобновляется рассмотрение дела по существу в том же или ином составе судей. Представляется, что не исключена необходимость совершения дополнительных подготовительных действий, связанных с последствиями представления ответчиком доказательств в свою защиту; с извещением участвующих в деле лиц о времени и месте нового судебного заседания. Такие действия, совершаемые до вновь назначенного судебного заседания и направленные на его подготовку, также составляют содержание стадии подготовки дела к судебному разбирательству.

§3. Назначение дела к слушанию. Судебные извещения и вызовы

Признав дело достаточно подготовленным, судья выносит определение о назначении его к разбирательству в судебном заседании. Это означает, что в ходе подготовки дела произведены все необходимые действия. Дело может быть признано надлежаще подготовленным, когда определен состав лиц, участвующих в деле; уточнены их требования и возражения; установлен круг фактов, имеющих значение для дела; собраны доказательства, подтверждающие или опровергающие такие факты; ответчику вручены копия искового заявления и копии приложенных к нему документов.

В целях предотвращения назначения к судебному разбирательству неподготовленных дел, в определении должны быть указаны время рассмотрения дела, подготовительные действия, которые были проведены.

После того, как дело назначено к разбирательству в судебном заседании (к слушанию), необходимо своевременно и в установленном порядке известить стороны и других участников процесса о времени и месте рассмотрения дела. Порядок совершения действий по извещению определен главой 10 ГПК.

Лица, участвующие в деле, и представители извещаются о времени и месте судебного заседания, так как они вправе, а не обязаны являться в суд. Свидетели, эксперты, переводчики вызываются в суд, так как для них явка обязательна (ч. 1 ст. 106 ГПК).

Основным видом извещений и вызовов является судебная повестка. Повестка должна содержать предусмотренные законом реквизиты (ст. 107 ГПК). В частности, она должна содержать предложение лицам, участвующим в деле, представить все имеющиеся у них по делу доказательства и указание на последствия неявки. В необходимых случаях (скажем, при отдаленности места жительства участников процесса от места нахождения суда, при необходимости срочного вызова) лица, участвующие в деле, представители, а также свидетели, эксперты, переводчики могут быть извещены или вызваны телефонограммой или телеграммой (ч. 4 ст. 106 ГПК). Информация о времени и месте судебного заседания может быть получена также и непосредственно в суде. Лица, которых суд обязан известить о времени рассмотрения дела, находящиеся в помещении суда, могут быть извещены об этом под расписку.

Лица, участвующие в деле, их представители должны быть извещены о месте и времени судебного разбирательства с таким расчетом, чтобы у них имелся достаточный срок для подготовки к делу и своевременной явки в суд (ч. 2 ст. 106 ГПК). Нарушение сроков вручения повесток может выражаться не только в том, что повестка вручается в день и час, исключающие явку стороны в суд, но и в срок, не позволяющий стороне подготовиться к процессу. Однако в ст. 16 ГПК не заложено конкретного критерия своевременности вручения. Решение этого вопроса оставлено на судейское усмотрение в зависимости от характера и сложности дела, осведомленности участвующих в нем лиц об обстоятельствах дела, удаленности суда от места жительства сторон и тому подобных обстоятельств и, конечно, с учетом общих сроков подготовки гражданских дел к судебному разбирательству и их рассмотрения.

Судебные повестки доставляются по почте заказным письмом с обратной распиской, через рассыльных, а при соответствующей заинтересованности и согласии — лицом, участвующим в деле (ст. 108 ГПК). Повестка доставляется по адресу, указанному стороной или другим лицом, участвующим в деле. В случае непроживания гражданина по сообщенному адресу повестка может быть направлена по месту его работы (ч. 3 ст. 106 ГПК). Если лицо фактически не проживает по указанному адресу и неизвестно место его работы, суд никаких розысков не производит; сторона и другие заинтересованные лица обязаны сами выяснить действительное место пребывания извещаемого или вызываемого в суд лица. Исключение из этого общего правила установлено ст. 112 ГПК по делам о взыскании алиментов и о возмещении вреда, причиненного увечьем или иным повреждением здоровья, а также смертью кормильца. По этим делам при неизвестности места пребывания ответчика судья обязан по собственной инициативе объявить его розыск через органы внутренних дел. Определение о розыске ответчика выносит суд, принявший дело к производству.

Повестка должна вручаться гражданину-получателю лично. Повестка, адресованная организации, вручается соответствующему должностному лицу. Суд должен располагать бесспорным доказательством о получении повестки адресатом. Согласно ч. 1 ст. 109 ГПК вручение повестки оформляется распиской на втором экземпляре повестки, который возвращается в суд.

Если лицо, доставляющее повестку, не застанет адресата в месте его жительства или работы, повестка вручается кому-либо из совместно проживающих с ним взрослых членов семьи, а при их отсутствии, органу сельского или поселкового самоуправления либо администрации по месту его работы (ч. 2 ст. 109 ГПК). В этом случае лицо, принявшее повестку, обязано на втором экземпляре повестки указать свою фамилию, имя, отчество, а также отношение к адресату или занимаемую должность.

При отказе адресата принять повестку делается соответствующая отметка на повестке, которая возвращается в суд. Факт отказа от принятия повестки должен быть удостоверен должностным лицом жилищно-эксплуатационной организации, органу сельского или поселкового самоуправления или администрацией по месту работы. Согласно ч. 2 ст. ПО ГПК отказ от принятия повестки не препятствует рассмотрению дела.

На лицах, участвующих в деле, и представителях лежит обязанность сообщить суду о перемене своего адреса во время производства по делу. При отсутствии такого сообщения повестка посылается по последнему известному суду адресу и считается доставленной, хотя бы адресат по этому адресу более не проживал (ст. 111 ГПК).

Глава XIV. Судебное разбирательство

§1. Значение судебного разбирательства. Порядок проведения судебного заседания

Судебное разбирательство является центральной стадией гражданского процесса.

Именно в этой стадии процесса суд выполняет основные поставленные перед ним задачи: решить дело по существу; урегулировать конфликтные спорные правоотношения между сторонами; обеспечить воспитательное воздействие судебной деятельности; восстановить нарушенные права и охраняемые законом интересы граждан и юридических лиц.

Согласно ст. 144 ГПК разбирательство гражданских дел происходит в судебном заседании и достижение указанных задач осуществляется только в случае строгого соблюдения гражданско-процессуальных норм, всех принципов гражданского процессуального права.

1. Прежде всего необходимо дать общую характеристику порядка ведения судебного заседания.

Порядок ведения судебного заседания регулируется главой 15 (ст.ст. 144-190 ГПК) рядом постановлений Пленума Верховного Суда РСФСР в особенности от 14 апреля 1988 г. «О применении норм ГПК при рассмотрении дел в суде первой инстанции» с последующими изменениями и дополнениями.

Особенностями указанного порядка является: а) последовательность, взаимосвязанность этапов судебного заседания; б) руководство всем ходом судебного заседания; со стороны суда; в) ответственность лиц участвующих в деле, за нарушение порядка ведения судебного заседания; г) вынесение судебных определений по принципиальным, значимым вопросам хода, судебного заседания; д)наиболее полное проявление всех принципов гражданского процесса; е) обязательное составление протокола всего процесса разбирательства дела.

В соответствии со ст. 145 ГПК руководство судебным заседанием осуществляет председательствующий.

В рамках заседания районного (городского) народного суда эту функцию выполняет председатель этого суда или народный судья, в заседаниях других судов — председатель, заместитель председателя или член суда.

Председательствующий обеспечивает полное, всестороннее и объективное 'выяснение всех обстоятельств дела, прав и обязанностей сторон, воспитательное воздействие судебного процесса и устранение из судебного разбирательства всего, не имеющего отношения к рассматриваемому делу.

В случае возражения кого-либо из лиц, участвующих в деле, представителей, экспертов, переводчиков против действий председательствующего эти возражения заносятся в протокол судебного заседания и вопрос разрешается всем составом суда.

Именно председательствующий принимает необходимые меры к обеспечению в судебном заседании надлежащего порядка.

Законом установлена ответственность как лиц, участвующих в деле, граждан, юридических лиц, присутствующих в судебном заседании, так и суда за нарушения порядка ведения судебного заседания.

Так, ст. 149 ГПК предусматривает ряд мер, применяемых в отношении нарушителей порядка в судебном заседании.

Лицу, нарушающему порядок во время разбирательств дела, председательствующий от имени суда делает предупреждение.

При повторном нарушении порядка участники процесса могут быть удалены из зала заседания по определению суда, а граждане присутствующие при разбирательстве дела, — по распоряжению председательствующего. Кроме того, на лиц, виновных в нарушении порядка в судебном заседании, по определению суда может быть наложен штраф в размере до десяти установленных законом минимальных размеров оплаты труда.

Если в действиях нарушителя порядка в судебном заседании имеются признаки преступления, то судья возбуждает уголовное дело и направляет материалы соответствующему прокурору.

Следует отметить, что закон «Об ответственности за неуважение к суду» устанавливает, что неподчинение участвующих в деле лиц, других граждан распоряжению председательствующего или нарушение порядка во время судебного заседания, а равно совершение кем бы то ни было действий, свидетельствующих о явном пренебрежении к суду или установленным в суде правилам, влекут наложение административного взыскания в виде административного ареста на срок до пятнадцати суток или штрафа.

Указанное взыскание налагается на основании вынесенного в судебном заседании определения суда в порядке, установленном законодательством об административных правонарушениях.

На протяжении всего судебного разбирательства суд при решении принципиально значимых вопросов фиксирует соответствующие действия сторон в процессуальных документах, и в необходимых случаях выносит определение.

Так, если рассматриваемое дело в соответствии с ч. 3 ст. 6 ГПК может быть рассмотрено судьей единолично или судом в составе судьи и народных заседателей, то председательствующий выясняет у сторон, согласны ли они на рассмотрение дела судьей единолично. Согласие или возражение фиксируется в протоколе судебного заседания. В случае возражения хотя бы одной из сторон объявляется перерыв, после которого дело рассматривается судом коллегиально (ч. 2 ст. 150 ГПК). Решение вопросов отвода суда, судей, прокурора, эксперта, переводчика, секретаря судебного заседания также фиксируются в определении ( — ст.ст. 154, 18-24 ГПК).

Заявления и ходатайства лиц, участвующих в деле, и представителей об истребовании новых доказательств и по всем другим вопросам, связанным с разбирательством дела, решаются определениями суда — ст. 156 ГПК.

Отложение разбирательства дела, принятие отказа от иска, утверждение мирового соглашения (ст.ст. 157, 161, 165 ГПК) также фиксируется в определении суда.

Это важно как для контроля деятельности суда со стороны лиц, участвующих в деле, так и со стороны соответствующих уполномоченных законом должностных лиц суда и прокуратуры.

Всегда отмечалось и отмечается, что одной из особенностей порядка проведения судебного разбирательства как важнейшей стадии гражданского процесс является наиболее полное проявление всех принципов гражданского процессуального права.

Действительно, выполнение задачи полного, всестороннего, объективного выяснения всех обстоятельств дела, прав и обязанностей сторон, воспитательного воздействия судебного процесса было бы невозможно без предоставления соответствующей системы гарантий.

2. Судебное заседание состоит, как уже отмечалось из четырех частей: а) подготовительная, б) исследование обстоятельств дела; в) судебные прения и заключение прокурора, если он отсутствует в деле; г) постановление и оглашение решения.

ГПК предусматривает следующий порядок проведения подготовительной части судебного заседания: а) открытие судебного заседания; б) проверка явки участников процесса; в) разъяснение переводчику его обязанностей; г) удаление из зала судебного заседания свидетелей; д) объявление состава суда и разъяснение права отвода; е) разъяснения лицам, участвующим в деле, их прав и обязанностей; ж) разрешение вопросов, связанных с последствиями неявки в судебные заседания лиц, участвующих в деле, и представителей; з) разрешение вопросов, связанных с последствиями неявки в судебное заседание свидетелей и экспертов; и) разъяснение эксперту его прав и обязанностей.

В назначенное для разбирательства дела время председательствующий открывает судебное заседание, объявляет, какое дело подлежит рассмотрению (ст. 150 ГПК).

В настоящее время, осложненное распадом СССР, весьма актуальным стал вопрос о привлечении надлежащего переводчика в случае участия в деле лица, лиц, не владеющих языком, на котором ведется судопроизводство, так как уже первые действия суда, речи должны быть переведены на родной язык этого лица.

На практике встает весьма сложный, но к сожалению, нерешенный законодательно вопрос, кого, на основании какого документа (документов) можно считать переводчиком.

Именно поэтому нам представляется более логичным, что открыв судебное заседание необходимо решить вопрос о переводчике, если есть такая необходимость.

Далее. Секретарь судебного заседания докладывает суду, кто из вызванных по делу лиц явился вручены ли повестки неявившимся и какие имеются сведения о причинах их неявки.

Суд устанавливает личность явившихся, а также проверяет полномочия должностных лиц и представителей.

Явившиеся свидетели до начала их допроса удаляются из зала судебного заседания. Председательствующий принимает меры к тому, чтобы допрошенные судом свидетели не общались с недопрошенными свидетелями.

После этих действий председательствующий объявляет состав суда, сообщает, кто участвует в качестве прокурора, представителя общественной организации или трудового коллектива, эксперта, переводчика, секретаря судебного заседания, и разъясняет лицам, участвующим в деле, их право заявлять отводы (ч. 1 ст. 154 ГПК).

Анализ указанного законодательства, на первый взгляд может ввести в заблуждение о некорректности суда, который представляет состав суда, прокурора, представителя общественной организации или трудового коллектива, эксперта, переводчика, секретаря судебного заседания только лицам, участвующим в деле, и представителям, исключив свидетелей.

Вместе с тем здесь присутствует нечто большее, чем логика, так как одновременно с персонификацией названных лиц, суд разъясняет лицам, участвующим в деле, и право отвода названных лиц.

Если бы суд производил эти действия в присутствии свидетелей, то возможно основания отвода, приводимые лицами, участвующими в деле, а также возможное неудовлетворение заявленных отводов могло бы повлиять на объективность показаний свидетелей. Во избежание этого суд и производит такую последовательность указанных действий. Необходимо отметить, что судья, народный заседатель, прокурор, секретарь судебного заседания, эксперт и переводчик не могут участвовать в рассмотрении дела, если они лично, прямо или косвенно заинтересованы в исходе дела или имеются иные обстоятельства, вызывающие сомнение в их беспристрастности (ст.ст. 17—19 ГПК).

По аналогичным основаниям может быть отстранен от участия в деле и представитель общественной организации или трудового коллектива (ст. 21 ГПК).

Основания, указанные в ст. 18 ГПК, распространяются также и на прокурора, переводчика, секретаря судебного заседания.

Согласно ст. 22 ГПК при наличии обстоятельств, указанных в ст.ст. 18—21 ГПК, судья, народный заседатель, прокурор, представитель общественной организации или трудового коллектива, эксперт, переводчик, секретарь судебного заседания обязаны заявить самоотвод.

Отвод должен быть мотивированным и заявлен до начала рассмотрения дела по существу. Позднейшее заявление отвода допускается лишь в случаях, когда основание для него сделалось известным суду или лицу, заявляющему отвод, после начала рассмотрения дела.

Если не заявлен отвод или отвод (самоотвод) признан необоснованным, председательствующий в соответствии со ст. 155 ГПК разъясняет лицам, участвующим в деле, и представителям их процессуальные права и обязанности, а также их право обратиться за разрешением спора в третейский или товарищеский суд или последствия такого действия. Затем суд разрешает заявления и ходатайства лиц, участвующих в деле, и представителей об истребовании новых доказательств и по всем другим вопросам, связанным с разбирательством дела (ст. 156 ГПК).

Следующая группа действий суда в подготовительной части судебного заседания связана с определением последствий неявки в судебное заседание лиц, участвующих в деле, и представителей (ст. 157 ГПК).

В случае неявки в судебное заседание кого-либо из лиц, участвующих в деле, в отношении которых отсутствуют сведения об их извещении, разбирательство дела откладывается.

Если лица, участвующие в деле, надлежаще извещены о времени и месте судебного заседания, суд откладывает разбирательство в случае признания уважительными причин их неявки.

Стороны обязаны известить суд о причинах неявки и представить доказательства уважительности этих причин. Суд вправе рассмотреть дело в отсутствие ответчика, если сведения о причинах неявки отсутствуют, либо если суд признает причины неявки неуважительными, либо если ответчик умышленно затягивает производство по делу.

Стороны вправе просить суд о рассмотрении дела в их отсутствии и направлении им копии решения суда. Суд может признать обязательным участие сторон в судебном заседании, если это необходимо по обстоятельствам дела.

Неявка представителя лиц, участвующего в деле, извещенного о времени и месте судебного разбирательства, не является препятствием к рассмотрению дела.

Разрешив вопросы, связанные с явкой лиц, участвующих в деле, суд решает вопрос о возможности слушания дела в отсутствие не явившихся свидетелей и экспертов или об отложении разбирательства дела.

При отложении разбирательства дела суд может допросить явившихся свидетелей, если в судебном заседании присутствуют все лица, участвующие в деле (ст. 162 ГПК).

Недопустим допрос свидетелей, когда разбирательство дела откладывается вследствие неявки сторон, так как последние были бы лишены возможности участвовать в исследовании доказательств.

И оканчивается подготовительная часть судебного разбирательства разъяснением председательствующим эксперту его прав и обязанностей и предупреждением об ответственности эксперта за отказ или уклонение от дачи заключения или за дачу заведомо ложного заключения

3. После разрешения указанных выше вопросов, относящихся к подготовительной главе судебного заседания, дело рассматривается по

существу.

Согласно ст. 164 ГПК рассмотрение дела по существу начинается докладом дела председательствующим или народным заседателем, в том случае если дело рассматривается коллегиально.

На первый взгляд, такое начало разбирательства дела по существу свидетельствует о властной позиции суда даже в тех отношениях, где сторонам должно быть предоставлено как можно больше свободы по распоряжению своими правами.

Думается, что в указанном, установленном законом порядке заложен куда более глубокий смысл, заключенный в следующем.

До указанного момента лица, участвующие в деле, начиная с подачи заявления, информировали суд о своем понимании конфликта, спора. Теперь пришла очередь суда изложить лицам, участвующим в деле, как он, суд, понимает этот конфликт, спор. От правильного понимания сути, существа спора зависит и его надлежащее разрешение именно этим судом, который информирует лиц, участвующих в деле об этом. Вслед за этим председательствующий спрашивает, поддерживает ли истец свои требования, признает ли ответчик требования истца и не желают ли стороны окончить дело мировым соглашением.

В случае отказа истца от иска или заявления истца и ответчика о том, что они желают заключить мировое соглашение по делу, которое стало предметом судебного разбирательства, им разъясняются наступившие последствия утверждения отказа от иска или мирового соглашения (п. 3 ст. 129, п. 3—5, ст. 219, п. 4 ст. 338 ГПК).

В случае же признания иска ответчиком суд выносит решение по существу рассматриваемого дела, удовлетворяющее предъявленные иском требования и разрешает вопросы, связанные с распределением судебных расходов согласно ст. 90 ГПК.

Затем согласно ст. 166 ГПК суд заслушивает объяснения лиц, участвующих в деле.

Письменные объяснения лиц, участвующих в деле, а также объяснения, полученные судом в порядке, предусмотренном статьями 51 и 57 ГПК (судебные поручения, обеспечение доказательств), оглашаются председательствующим.

Суд, заслушав объяснения лиц, участвующих в деле, устанавливает порядок исследования доказательств по каждому конкретному гражданскому делу (ст. 167 ГПК).

Стороны в силу принципа состязательности и обязанностей по доказыванию принимают участие в обсуждении порядка исследования доказательств по гражданскому делу, участником которого они являются.

Суд окончательно определяет порядок исследования доказательств по каждому конкретному делу с учетом его сложности и характера спора, конфликтности.

При этом должны обеспечиваться наиболее благоприятные условия и гарантированность осуществления принципов состязательности, равенства сторон в процессе доказывания, объективного, всестороннего и полного исследования всех имеющихся в деле доказательств.

Установленный в ходе судебного разбирательства порядок исследования доказательств может быть изменен по ходатайству лиц, участвующих в деле.

О порядке исследования доказательств суд выносит определение.

На практике чаще всего исследование доказательств начинается с допроса свидетелей.

Каждый свидетель допрашивается отдельно, в отсутствие других, еще не допрошенных, чем устраняется возможность влияния показаний одних свидетелей на показания других. Указанный порядок не распространяется на порядок проведения очной ставки.

Допрошенный свидетель остается в зале заседания до окончания разбирательства дела, если суд не разрешит ему удалиться раньше.

До допроса свидетеля председательствующий устанавливает личность свидетеля и предупреждает его об ответственности за отказ или уклонение от дачи показаний и за дачу заведомо ложных показаний, У свидетеля отбирается подписка о том, что ему разъяснены его обязанности и ответственность. Подписка приобщается к протоколу судебного заседания.

Свидетелям, не достигшим шестнадцатилетнего возраста, председательствующий разъясняет обязанность правдиво рассказать все известное им по делу, но они не предупреждаются об ответственности за отказ или уклонение от дачи показаний и за дачу заведомо ложных показаний (ст. 168 ГПК).

Начало допроса свидетеля начинается с выявления председательствующим отношения свидетеля к лицам, участвующим в деле. Затем свидетелю предлагается сообщить суду все, что ему лично известно по делу. После этого свидетелю могут быть заданы вопросы.

Первым задает вопросы лицо, по заявлению которого вызван свидетель, и его представитель, а затем — другие лица, участвующие в деле, и представители. Свидетелю, вызванному по инициативе суда, первым предлагает вопросы истец.

Судья вправе задавать вопросы свидетелю в любой момент его допроса.

Председательствующий вправе отклонить вопрос, не относящийся к предмету доказывания. Допускается повторный допрос свидетеля или очная ставка между свидетелями для устранения противоречий в их

показаниях.

Показания свидетелей, допрошенных в порядке судебного поручения (ст. 51 ГПК), обеспечения доказательств (ст. 57 ГПК) или при отложении разбирательства дела (ст. 162 ГПК), оглашаются в судебном заседании после допроса всех явившихся в судебное заседание свидетелей.

Если свидетели, допрошенные в вышеуказанном порядке, явились в судебное заседание, то они допрашиваются в общем порядке.

Вторичный вызов в судебное заседание свидетелей, допрошенных при отложении разбирательства дела (ст. 162 ГПК) не обязателен, в том числе и при изменении состава суда.

Письменные доказательства или протоколы их осмотра, составленные в порядке, предусмотренном статьями 51, 57 и пунктом 8 статьи 142 ГПК, оглашаются в судебном заседании и предъявляются лицам, участвующим в деле, представителям, а в необходимых случаях — экспертам и свидетелям. После этого лица, участвующие в деле, могут давать объяснение.

Рассмотрение и исследование письменных доказательств производится с соблюдением требований ст. 176 ГПК, устанавливающий порядок оглашения личной переписки и телеграфных сообщений граждан.

Имеющиеся по делу вещественного доказательства исследуются обычно путем осмотра в судебном заседании. Вещественные доказательства осматриваются судом и предъявляются лицам, участвующим в деле, представителям, а в необходимых случаях — экспертам и свидетелям. Лица, которым предъявлены вещественные доказательства, могут обращать внимание суда на те или иные обстоятельства, связанные с осмотром. Эти заявления заносятся в протокол судебного заседания.

Протоколы осмотра вещественных доказательств, составленные в порядке, предусмотренном статьями 51,57 и пунктом 8 статьи 142 ГПК, оглашаются в судебном заседании, после чего лица, участвующие в деле, могут давать объяснения (ст. 178 ГПК).

Вещественные и письменные доказательства, которые не могут быть доставлены в суд, осматриваются и исследуются по месту их нахождения. О производстве осмотра на месте суд выносит определение.

Осмотр на месте производится всем составом суда. О времени и месте осмотра извещаются лица, участвующие в деле, и представители, однако их неявка не препятствует производству осмотра. В необходимых случаях также вызываются эксперты и свидетели. Результаты осмотра заносятся в протокол судебного заседания. К протоколу могут быть приложены составленные или проверенные при осмотре планы, чертежи, снимки (ст. 179 ГПК).

После исследования всех других имеющихся по делу доказательств рассматриваются результаты экспертизы, если она была назначена по делу. Письменные заключения экспертов оглашаются в судебном заседании, а устные — заносятся в протокол и подписываются экспертами.

В целях разъяснения и дополнения заключения эксперту могут быть заданы вопросы. Первым задает вопрос лицо, по заявлению которого назначен эксперт, и его представитель, а затем — другие лица, участвующие в деле, и представители. Эксперту, назначенному по инициативе суда, первым предлагает вопросы истец.

Судья вправе задавать вопросы эксперту в любой момент его допроса.

В случаях недостаточной ясности или неполноты заключения эксперта суд может назначить дополнительную экспертизу.

В случае несогласия с заключением эксперта по мотиву необоснованности, а также в случае противоречий между заключениями нескольких экспертов суд может назначить повторную экспертизу, поручив ее проведение другому эксперту или другим экспертам (ст. 181 ГПК)

Заключения органов государственного управления, если они участвуют в деле, оглашаются в судебном заседании, после чего суд, лица, участвующие в деле, и представители могут задавать уполномоченным этих органов вопросы в целях разъяснения и дополнения заключений.

После рассмотрения всех доказательств председательствующий спрашивает у лиц, участвующих в деле, и представителей, не желают ли они чем-либо дополнить материалы дела. При отсутствии таких заявлений председательствующий объявляет исследование дела законченным и суд переходит к заслушиванию судебных прений и заключения прокурора.

В соответствии со статьей 185 ГПК судебные прения состоят из речей лиц, участвующих в деле, и представителей.

Сначала выступают истец и его представитель, а затем — ответчик и его представитель. Третье лицо, заявляющее самостоятельные требования на предмет спора в уже начатом процессе, и его представитель выступают после сторон. Третье лицо, не заявляющее требований на предмет спора, и его представитель выступают после истца или ответчика на стороне которого третье лицо участвует в деле.

Прокурор, а также уполномоченные органов государственного управления, профсоюзов, государственных предприятий, учреждений, организаций, колхозов, иных кооперативных организаций, их объединений, других общественных организаций или отдельных граждан, обратившихся в суд за защитой прав и охраняемых законом интересов других лиц, выступают в судебных прениях первыми.

Уполномоченные органов государственного управления, привлеченные судом к участию в процессе или вступившие в процесс по своей инициативе, выступают в судебных прениях после сторон и третьих лиц.

Представители общественных организаций и трудовых коллективов, допущенные к участию в судебном разбирательстве, выступают в судебных прениях после всех вышеуказанных лиц.

После произнесения речей всеми участниками прений они могут выступить вторично в связи со сказанным в речах. Право последней реплики всегда принадлежит ответчику и его представителю.

Прокурор, участвующий в деле, дает заключение по существу дела в целом после судебных прений.

Если суд во время судебных прений или заключения прокурора признает необходимым выяснить новые обстоятельства, имеющие значение для дела, или исследовать новые доказательства, он выносит определение о возобновлении рассмотрения дела по существу. После окончания рассмотрения дела по существу судебные прения и заключение прокурора происходят в общем порядке.

После судебных прений и заключения прокурора суд удаляется в совещательную комнату для постановления решения, о чем председательствующий объявляет присутствующим в зале судебного заседания. Решение оглашается в открытом судебном заседании, публично во всех случаях, включая и случаи проведения закрытого судебного заседания (ст. 9, ст. 190 ГПК).

На совещании может присутствовать только состав суда, рассматривающий дело (ст. 193 ГПК).

Благодаря этому устраняется опасность постороннего влияния на вынесение судебного решения.

При коллегиальном рассмотрении дела совещанием судей руководит председательствующий. Он формулирует вопросы, подлежащие разрешению, разъясняет народным заседателям закон, подлежащий применению. Все вопросы решаются большинством голосов. Никто из судей ни по одному вопросу не вправе воздержаться от высказывания своего мнения. Председательствующий высказывает свое мнение последним. Судья или народный заседатель, не согласный с мнением большинства, имеет право приложить к делу свое, особое мнение, изложенное в письменной форме, которое приобщается к делу (ст. 16 ГПК) и не оглашается в судебном заседании. Однако в силу ст. 30 ГПК лица, участвующие в деле, вправе ознакомиться с ним.

Согласно ст. 203 ГПК, решение должно быть вынесено немедленно по заслушивании дела. В исключительных случаях по особо сложным делам составление мотивированного решения может быть отложено на срок не более трех дней, но резолютивную часть решения суд должен объявить в том же заседании, в котором закончилось разбирательство дела. Одновременно суд объявляет, когда лица, участвующие в деле, и представители могут ознакомиться с мотивированным решением. Объявленная резолютивная часть решения должна быть подписана всеми судьями и приобщена к делу.

Все присутствующие в зале судебного заседания лица выслушивают решения стоя. Председательствующий выясняет, понятно ли решение лицам, участвующим в деле, и разъясняет порядок и срок его обжалования, право ознакомиться с протоколом судебного заседания и подать на него письменные замечания (ст. 229 ГПК).

§2. Отложение разбирательства дела

В процессе рассмотрения дела суд может встретиться с обстоятельствами, которые препятствуют разбору дела в данном судебном заседании и влекут отложение рассмотрения дела.

Дело должно быть отложено, когда суд не может рассмотреть дело в данном заседании либо в силу прямого указания закона или невозможности установления действительных прав и взаимоотношений заинтересованных лиц.

ГПК предусматривает следующие случаи отложения дела: а) при неявке в судебное заседание кого-либо из лиц, участвующих в деле, или представителей, в отношении которых отсутствуют сведения о вручении повесток (ст.ст. 1157, 299 ГПК); б) при неявке в судебное заседание кого-либо из лиц, участвующих в деле, или представителей, надлежащим образом извещенных о времени и месте судебного заседания, по причинам, признанным судом уважительными (ст.ст. 157 ч. 2, ч. 2 ст. 299 ГПК); в) в случае неявки в судебное заседание свидетелей или экспертов (ч. 1 ст. 160 ГПК); г) в случаях, когда суд сочтет невозможным рассмотрение дела в данном судебном заседании вследствие неявки кого-либо из лиц, участвующих в деле, представителей, свидетелей, экспертов, переводчиков, предъявления встречного иска, необходимости истребования новых доказательств и т. п.; д) при установлении судом участия в процессе ненадлежащей стороны (ст. 36 ГПК).

Суд, откладывая разбирательство дела, назначает день нового судебного заседания с учетом времени, необходимого для вызова лиц, участвующих в деле, или истребования доказательств, о чем объявляет явившимся лицам под расписку. Неявившиеся и вновь привлекаемые к участию в процессе лица о времени нового судебного заседания извещаются повестками.

Новое разбирательство дела после его отложения начинается сначала.

§3. Приостановление производства по делу

Приостановление производства — это прекращение процессуальных действий по делу на неопределенный срок.

Закон предусматривает два вида оснований для приостановления производства по делу: обязательное и факультативное.

Случаи обязательного приостановления производства по делу предусмотрены ст. 214 ГПК-

1) в случае смерти гражданина, если спорное правоотношение допускает правопреемство, или прекращение существования юридического лица, являвшихся стороной в деле;

2) в случае утраты стороной дееспособности;

3) в случае пребывания ответчика в действующей части Вооруженных Сил или просьбы истца, находящегося в действующей части Вооруженных сил;

4) невозможности рассмотрения данного дела до разрешения другого дела, рассматриваемого в гражданском, уголовном или административном порядке.

Перечень оснований для обязательного приостановления производства по делу является исчерпывающим.

Статья 216 ГПК устанавливает и сроки приостановления производства по делу.

В случаях, предусмотренных пунктами 1 и 2 статьи 214 ГПК сроком приостановления будет время до определения правопреемника выбывшего лица или назначения недееспособному лицу представителя:

В случаях, предусмотренных пунктом 3 статьи 214 ГПК — до прекращения пребывания стороны в составе Вооруженных Сил.

В случае, предусмотренном пунктом 4 статьи 214 ГПК — до вступления в законную силу решения, приговора, определения, постановления суда или вынесения постановления по делу, рассматриваемому в административном порядке.

Согласно статьи 215 ГПК, производство по делу может быть (факультативно) приостановлено в случаях:

1) пребывание стороны в составе Вооруженных Сил на действительной срочной военной службе или привлечения ее для выполнения какой-либо государственной обязанности;

2) нахождения стороны в длительной служебной командировке;

3) нахождения стороны в лечебном учреждении или при наличии у нее заболевания, которое препятствует явке в суд и подтверждается справкой медицинского учреждения;

4) розыска ответчика в случаях, предусмотренных статьей 112 ГПК;

5) назначения судом экспертизы.

В этих случаях приостановление производится по делу производства до прекращения пребывания стороны в составе Вооруженных Сил, до окончания выполнения ею государственной обязанности до возвращения из служебной командировки, выписки из лечебного учреждения или окончания заболевания, до розыска ответчика или до окончания действий по производству экспертизы (п. 2 ст. 219 ГПК).

На определении суда или судьи о приостановлении производства по делу может быть подана частная жалоба или принесен протест (ст. 217 ГПК).

Производство по делу возобновляется после устранения обстоятельств, вызвавших его приостановление по заявлению лиц, участвующих в деле, или по инициативе суда или судьи. При возобновлении производства суд или судья вызывает лиц, участвующих в деле, на общих основаниях.

§4. Окончание дела без вынесения судебного решения

Как правило рассмотрение гражданского дела заканчивается вынесением решения. Однако в ходе разбирательства дела выявляются обстоятельства, при наличии которых в силу закона производство по делу заканчивается без вынесения решения: прекращение производства по делу (ст. 219 ГПК) и оставление заявления без рассмотрения (ст.

221 ГПК).

Согласно статьи 213 ГПК производство по делу прекращается если:

1) дело не подлежит рассмотрению в судах;

2) заинтересованным лицом, обратившимся в суд, не соблюден установленный для данной категории дел порядок предварительного внесудебного разрешения спора и возможность применения этого порядка утрачена;

3) имеется вступившее в законную силу, вынесенное по спору между теми же сторонами, о том же предмете и по тем же основаниям решение суда или определение суда о принятии отказа истца от иска или об утверждении мирового соглашения сторон;

4) истец отказался от иска;

5) стороны заключили мировое соглашение и оно утверждено судом;

6) если состоялось решение товарищеского суда, принятое в пределах его компетенции, по спору между теми же сторонами, о том же предмете и по тем же основаниям;

7) между сторонами заключен договор о передаче данного спора на разрешение третейского суда;

8) если после смерти гражданина, являвшегося одной из сторон по делу, спорное правоотношение не допускает правопреемства.

Перечень оснований прекращения производства по делу является исчерпывающим и не подлежит расширительному толкованию.

Основания прекращения производства по делу можно разделить на три группы.

Первая группа — это основания, свидетельствующие о том, что у заинтересованного лица не было права на обращение в суд и заявление было ошибочно принять. Если это было выявлено в ходе судебного разбирательства, то дальнейшее производство по делу подлежит прекращению (п.1, 2, 3, 6, 7 ст. 219 ГПК).

Вторая группа оснований связана с реализацией распорядительных прав сторон, препятствующие дальнейшему продолжению процесса по данному конкретному делу (п. 4, 5 ст. 219 ГПК).

Третья группа оснований не зависит ни от усмотрения, ни действий суда, сторон — (п. 8 ст. 219 ГПК).

Институт прекращения производства по делу распространяется и на дела неискового производства.

Производство по делу прекращается определением суда или судьи. Если производство прекращено вследствие неподведомственности дела суду, суд или судья обязан указать, в какой орган следует обратиться заявителю (ч. 1 ст. 220 ГПК).

В соответствии со статьей 221 ГПК заявление остается без рассмотрения если:

1) заинтересованным лицом, обратившимся в суд, не соблюден установленный для данной категории дел порядок предварительного внесудебного разрешения дела и возможность применения этого порядка не утрачена;

2) заявление подано недееспособным лицом;

3) заявление от имени заинтересованного лица подано лицом, не имеющим полномочий на ведение дела;

4) в производстве этого же или другого суда имеется дело по спору между теми же сторонами, о том же предмете и по тем же основаниям;

5) стороны, не просившие о разбирательстве дела в их отсутствие, не явились без уважительных причин по вторичному вызову, а суд не считает возможным разрешить дело по имеющимся в деле материалам;

6) истец, не просивший о разбирательстве дела в его отсутствие, не явился в суд по вторичному вызову, а ответчик не требует разбирательства дела по существу.

Основания оставления заявления без рассмотрения для дел искового производства являются исчерпывающим. Для дел, рассматриваемых в порядке особого производства, предусмотрен еще один случай оставления заявления без рассмотрения. Согласно ст. 246 ГПК если в этом (особом) производстве возникает спор о праве, подведомственный суду, суд оставляет заявление без рассмотрения и разъясняет заинтересованным лицам, что они вправе предъявить иск на общих основаниях.

Предусмотренные законом случаи оставления заявления без рассмотрения можно разделить на три группы.

К первой группе относятся обстоятельства, свидетельствующие о несоблюдении истцом или заявителем для иска (заявления) установленного порядка предъявления (п. 1, 2, 3, 4 ст. 221 ГПК).

Ко второй группе относятся обстоятельства, связанные с неявкой в судебное заседание сторон (п. 5, 6 ст. 219 ГПК).

К третьей группе относятся обстоятельства, указанные в статье 246 ГПК, которые свидетельствуют об объективной невозможности рассмотреть заявление в данном процессе в силу прямого запрещения закона. Речь идет о ситуации возникновения спора о праве в процессе рассмотрения дела в порядке особого производства. В этом случае суд обязан разъяснить заинтересованным лицам их право предъявлять иск на общих основаниях, а дело в порядке особого производства оставляет

без рассмотрения.

Производство по делу в случаях оставления заявления без рассмотрения заканчивается вынесением определение. В этом определении суд или судья обязан указать, как устранить перечисленные в статье 221 ГПК обстоятельства, препятствующие рассмотрению дела.

После устранения условий, послуживших основанием для оставления заявления без рассмотрения, заинтересованное лицо вправе вновь обратиться в суд с заявлением в общем порядке.

Суд по ходатайству истца или ответчика отменяет свое определение об оставлении заявления без рассмотрения по основаниям, указанным в пунктах 5 и 6 статьи 221 ГПК, если стороны представят доказательства, подтверждающие уважительность причин отсутствия их в судебном заседании.

На определение суда об отказе в удовлетворении такого ходатайства может быть подана частная жалоба.

Институт прекращения производства по делу и оставление заявления без рассмотрения применяются как при рассмотрении дела в суде первой инстанции, так и при пересмотре судебных постановлений в кассационном порядке и в порядке судебного надзора.

Прекращение производства по делу и оставление заявления без рассмотрения отличаются друг от друга как по основаниям, так и по процессуальным последствиям.

Оставление заявления без рассмотрения применяется тогда, когда дело не может быть рассмотрено в данном процессе, но эти причины могут быть в будущем устранены. Вследствие этого оставление заявления без рассмотрения не исключает возможность повторного обращения в суд по тому же требованию при устранении обстоятельств, послуживших основанием для оставления заявления без рассмотрения.

При прекращении производства по делу возможность вторичного обращения в суд по тождественному делу исключается.

§5. Протокол судебного заседания

Протокол судебного заседания является одним из основных процессуальных документов. В нем отражаются все процессуальные действия, которые совершались в ходе судебного разбирательства. Это своеобразная карта «истории болезни».

Ведение протокола обязательно по каждому рассматриваемому судом гражданскому делу.

Отсутствие в деле протокола судебного заседания влечет за собой безусловную отмену судебного решения (п. 8 ст. 308 ГПК).

На основании записей в протоколе можно проверить, соответствует ли судебное решение тем фактам, которые были установлены во время судебного разбирательства, вынес ли решение тот состав суда, который рассматривал дело; содержание объяснений сторон, показаний свидетелей, заключения эксперта и т. д.

Заявления об отказе от иска, о признании иска, а также о заключении мирового соглашения должны быть занесены в протокол судебного заседания и подписание соответственно истцом и ответчиком, а условия мирового соглашения — обеими сторонами.

Протоколы составляются секретарем в самом судебном заседании или при совершении отдельного процессуального действия вне заседания.

Протокол должен быть изготовлен и подписан не позднее следующего дня после окончания судебного заседания или совершения отдельного процессуального действия.

Протокол подписывается председательствующим и секретарем. Все изменения, поправки, дополнения должны быть в протоколе оговорены.

Лица, участвующие в деле, и представители вправе знакомиться с протоколом и в течение трех дней со дня его подписания могут подать письменные замечания на протокол с указанием на допущенные в нем неправильности и неполноту.

Замечания на протокол рассматривает председательствующий и в случае согласия с замечаниями удостоверяет их правильность. По делам, рассматриваемым судьей единолично, замечания на протокол рассматриваются им самим как председательствующим.

В случае несогласия председательствующего с поданными замечаниями они выносятся на рассмотрение суда, причем председательствующий и хотя бы один из народных заседателей должны быть из числа судей, участвовавших в разбирательстве дела. В необходимых случаях вызываются лица, подавшие замечания на протокол. В результате рассмотрения замечаний суд выносит определение об удовлетворении их правильности либо об их отклонении. Замечания во всяком случае приобщаются к делу. Председательствующий, единолично рассмотревший замечания на протокол и не согласный с ними, выносит мотивированное постановление об их отклонении. Замечания на протокол и постановление председательствующего приобщаются к протоколу судебного заседания.

Замечания на протокол должны быть рассмотрены в течение пяти дней со дня их подачи.

Глава XV. Постановление суда первой инстанции

§1. Понятие и виды судебных постановлений, сущность и значение судебного решения

Суд первой инстанции рассматривая и разрешая гражданские дела, реализуя судебную власть, совершает множество процессуальных действий, по применению норм материального и процессуального права. Эти действия суда (судьи) фиксируются письменно в форме судебных постановлений.

Постановления суда первой инстанции как процессуальные документы ГПК делит на два вида: Решение суда (ст. 191 ГПК) — постановления суда первой инстанции которым дело разрешается по существу и определение (ст. 223 ГПК) постановление суда, которым дело не разрешается по существу.

Федеральный закон об изменении и дополнении ГПК от 27 октября 1995 г. ввел в судебную практику третий вид судебных постановлений «Судебный приказ» Постановление, которое нельзя считать решением т.к. оно не разрешает дело по существу, в результате судебного разбирательства. Судья выдает приказ без судебного разбирательства без вызова должника и взыскателя и заслушивания их объяснений (ст. 1254 ГПК)1. Однако, как и в судебном решении, в нем содержится ответ по существу заявленных заявителем требований о защите своих прав. Этим приказ отличается и от судебных определений и поэтому должен быть выделен в самостоятельную разновидность судебных постановлений.

Судебное решение, акт правосудия, осуществляемый от имени государства, выносится именем Российской Федерации (ч. 3, ст. 191 ГПК), решения суда акта органа государственной, судебной власти, по применению норм материального и процессуального прав, для разрешения гражданского дела, по существу, в целях защиты оспоренных или нарушенных гражданских прав. Именно в решении находит отражение и завершение процесса применения судом права к конкретному адресату — субъектам спорного правоотношения, на которых распространяются субъективные пределы законной силы судебного решения. Судебное решение может быть постановлено только судом, так как только суд осуществляет правосудие и только он является носителем судебной власти. Согласно Конституции, правосудие осуществляется

только судом.

Судебное решение может рассматриваться как юридический факт, который является предпосылкой для возникновения, изменения и прекращения множества процессуальных отношений, а также в соответствии с содержанием п. 3 ч. 2 ст. 8 ГК может стать основанием для возникновения гражданских прав и обязанностей, т.е. выступает как юридический факт — предпосылка материально-правовых отношений.

Помимо того, для спорных материально-правовых отношений судебное решение становится и актом-регулятором, через который суд превращает спорные отношения в бесспорные и предположительно

существующие.

Именно для этого суд в решении фиксирует оптимальный вариант индивидуального поведения субъектов исследованного правоотношения.

В содержании решения находят отражение несколько этапов деятельности суда по применению права:

а) выявление содержания спорного отношения и приведения его в состояние бесспорного (предмет судебного решения);

б) выявление нормы права, под действие которой подпадает спорное материальное отношение (источники судебного решения);

в) выявление объема прав и обязанностей субъектов, установленного судом правоотношения. На основе двух первых этапов судебной деятельности в текст решения включается в строгом соответствии с содержанием применений нормы права, предписание суда о сроке и порядке осуществления правомочий и исполнения обязанностей сторонами.

Особенности судебного решения, как самостоятельной разновидности акта по применению норм права, определяется предметом каждого судебного решения.

Под предметом судебного решения в соответствии с правилами логики, понимается то, на что направлена его сила, его действие, в качестве такового выступают отношения, исследованные судом.

Трансформация предмета судебной деятельности в предмет судебного решения, как превращение предполагаемых и спорных отношений в действительно существующие и бесспорные, выявляет (показывает) сущность судебной деятельности, механизм ее воздействия.

Итак: Предмет судебного решения — это всегда конкретное материально-правовое отношение, исследованное судом, отношение, которое было предметом иска, как обращенного к суду требования, в делах искового производства, административно-правовое отношение в делах, возникающих из административно-правовых отношений; в делах же особого производства предметом судебного решения становятся материально-правовые отношения, потенциальная спорность которых побудила заинтересованные лица возбудить гражданское дело об установлении фактов имеющих юридическое значение или юридических состояний. Содержание предмета судебного решения выявляет и подчеркивает юридическую природу решения, механизм его воздействия как акта по принудительному применению норм права, определяет объективные и субъективные пределы законной силы решений. Сама же сущность судебного решения, его правовая природа и сила, как акта правосудия, механизм воздействия на поведение субъектов материально-правовых отношений определяются силой, значением и содержанием норм права, примененных судом в целях урегулирования спорных отношений.

Определение силы и сущности решения через норму права, примененную судом, подчеркивает роль суда как органа судебной власти по применению права и подзаконность деятельности суда и его постановлений, а также то, что отношения опосредованно, через деятельность суда, регулируются только правом, решение не противостоит норме права, а подчиняется ей.

Решение при определенных условиях само наделяется силой закона, т.е. приравнивается по своим качествам к норме действующего права. Однако решение не становится эрзац-нормой или нормативно-вспомогательным актом, оно не действует ни взамен, ни параллельно с нормой. Само по себе, в отрыве от примененной нормы, решение ни общих, ни индивидуальных правил поведения не устанавливает.

Реализация предписаний суда через решение основана на содержании норм, примененных судом в тех случаях, когда в нормах материального права точно не определено содержание правоотношения, права и обязанности сторон конкретизируются судебным решением с учетом установленных судом обстоятельств, так в соответствии со ст. 80 Семейного кодекса РФ порядок и форма предоставления содержания несовершеннолетним детям определяется судом с учетом соглашения родителей, или согласно ч. 2 ст. 81 Семейного кодекса РФ, размер алиментных долей может быть уменьшен или увеличен судом с учетом материального или семейного положения сторон и иных заслуживающих внимания обстоятельств.

Так же в соответствии с содержанием ст.ст. 39, 42 Семейного кодекса РФ суд производит раздел имущества на основании примененных статей кодекса с учетом соглашения между супругами или содержанием их брачного договора (контракта). Неисполнение обязанными лицами предписаний суда рассматривается как несоблюдение нормы, ответственность обязанного лица определяется и ограничивается применением к нему санкций этой нормы. В тех же случаях, когда закон предусматривает дополнительную ответственность за неисполнение решений суда, она в итоге имеет целью принудить к выполнению обязанностей, предусмотренных в примененной судом норме. За решением стоит воля государства.

Обладая властным характером, решение обязательно для тех, кому оно адресовано. Реальность исполнения решения есть способ защиты субъективных прав и метод его воспитательного воздействия.

Судебное решение воспитывает граждан: декларируя нормы, которым необходимо подчиниться, предписывая конкретные правила поведения, определяя формы защиты прав, обеспечивая защиту, гарантируя осуществление законно полученных правомочий.

§2. Содержание судебного решения

Решение суда, как самостоятельный процессуальный документ, излагается письменно председательствующим или одним из судей. Текст его должен содержать четкий и исчерпывающий ответ по существу всех заявленных сторонами и третьими лицами требований, оно должно быть убедительно составлено и грамотно изложено (ст. 196 ГПК).

Во вводной части решения указываются время и место вынесения решения, наименование суда, вынесшего решение, состав суда, секретарь судебного заседания, прокурор, если он участвовал в процессе, стороны, другие лица, участвующие в деле, и представители, предмет спора.

Описательная часть решения должна содержать в себе указания на требования истца (заявителя) — краткое изложение их содержания, возражения ответчика или его самостоятельные требования (встречный иск), а так же требования третьих лиц с самостоятельными и третьих лиц без самостоятельных требований.

Если истец в процессе судебного разбирательства изменил основание или предмет иска, увеличил или уменьшил его размер, об этом так же должно быть указано в описательной части решения.

Мотивированная часть решения — составляет его «фундамент» — в ней суд должен изложить подробно и обоснованно свои выводы по существу рассмотренного дела. Условно ее содержание можно разделить на три составные части: а) фактические обстоятельства установленные судом; б) анализ доказательств на которых суд основывает наличие установленных обстоятельств, а также анализ доводов по которым не приняты доказательства, представленные лицами, участвующими в деле; в) юридическая квалификация, то есть определение правоотношения сторон и ссылка на закон, которым они регламентируются.

При составлении решения судам необходимо соблюдать последовательность, установленную в ст. 197 ГПК подчеркивает Верховный Суд РФ.

В решении суда об удовлетворении иска, при рассмотрении дела о возмещении ущерба, вытекающего из уголовного дела, суд не вправе входить в обсуждение вины ответчика, он может разрешать лишь вопрос о размере возмещения, в тексте решения, помимо ссылки на приговор по уголовному делу следует приводить доказательства, имеющиеся в гражданском деле, обосновывающие размер присужденной суммы (например, учет имущественного положения ответчика и вины потерпевшего).

В случае признания иска ответчиком в мотивировочной части решения должно быть указано лишь на признание иска и принятия его судом.

Решение обосновывается только доказательствами, исследованными в судебном заседании. Суд не вправе привлекать для обоснования решения материалы, которые не были рассмотрены в судебном заседании (ч. 2 ст. 192 ГПК). Качество решения, его обоснованность зависит от полноты собранных доказательств, а также точности выводов суда о фактах, обстоятельствах, о содержании правоотношений.

Юридическая квалификация решения может содержать только ссылку на закон, которым суд руководствовался для разрешения дела, а также может быть развернутый, т.е. помимо наименования нормативного акта и соответствующего номера статьи, суд может толковать содержание закона применительно к конкретным обстоятельствам. В необходимых случаях допустима ссылка на Постановления Пленума Верховного Суда РФ, содержащих разъяснения по вопросам применения той или иной нормы права. Юридическая квалификация характеризует связь решения с примененной судом нормой права. Ссылка на статью нормативного акта делает очевидной как правоприменительную функцию суда, так и правоприменительный характер судебного решения, она подчеркивает законность судебной деятельности и судебного решения. Закон от 27 октября 1995 г. изменил редакцию ст. 197 ГПК. Согласно новому тексту суд не должен по каждому делу выносить полностью мотивированное решение. Так по делам в которых ответчик признал иск, в мотивированной части может быть указано лишь на признание иска и принятие его судом.

Решение суда по делу о расторжении брака может состоять только из вводной и резолютивной частей. Такое изменение ст. 197 ГПК вполне закономерно и отвечает содержание ст. 23 семейного кодекса России, которая предусматривает, что при наличии согласия супругов на расторжение брака суд расторгает брак без выяснения мотивов развода. Однако, если вместе с разрешением вопроса о расторжении брака, суд рассматривал требования о воспитании детей, о разделе имущества или о взыскании алиментов, то мотивировочная часть решения должна быть составлена, и в ней должен содержаться вывод суда по каждому из заявленных требований.

Решение окончательно разрешает дело, поэтому его резолютивная часть должна содержать исчерпывающие выводы, вытекающие из установленных судом фактических обстоятельств дела.

В ней четко и конкретно должно быть сформулировано, что именно постановил суд, как по первоначальному заявленному иску, так и по встречному требованию, если оно было заявлено (ст. 132 ГПК), кто какие конкретные действия и в чью пользу должен произвести, за какой из сторон признано оспариваемое право. Резолютивная часть должна содержать указание на распределение судебных расходов, указание на срок и порядок обжалования решения. При отказе в заявленных требованиях полностью или частично следует точно указать кому в отношении кого и в чем отказано.

В тех случаях, когда решение подлежит немедленному исполнению или суд придет к выводу о необходимости этого (ст.ст. 210, 211 ГПК) в тексте резолютивной части на это должно быть указано. По искам о признании, при удовлетворении иска суд обязан указать в резолютивной части перечень и содержание правовых последствий, которые влечет за собой такое признание. Например, аннулирование актовой записи регистрации брака — при признании брака недействительным. ГПК 1964 г. не предусматривал деления решений суда на виды, в отличие от мировой практики, которая такое деление допускает. В ряде стран допускаются условные решения, промежуточные, частичные и заочные.

Советское процессуальное законодательство не допускало вынесения условных решений, иногда судебная практика ими пользовалась, но Верховный Суд республики относился к этой практике отрицательно и во всех своих постановлениях подчеркивал, что решением суда спор между сторонами должен быть разрешен окончательно. Запрещается в решении определять обязанности ответчика под условное осуществление вторичных действий со стороны истца или наступления (ненаступления) каких-либо обстоятельств. Суд обязан разрешить спор, исходя из правового состояния сторон в момент судебного разбирательства. Например, подлежит отмене решение, в котором выселение ответчика поставлено в зависимость от предоставления ему жилой площади районной администрации, так как содержание их влечет за собой неопределенность отношений и вынуждает суды еще раз возвращаться к рассмотрению ранее решенного спора для определения, наступили или не наступили события или совершены или не совершены действия, указанные в первом решении. Полагают, что это правило не нарушает содержание текста ст. 687 ГК РФ в соответствии с которой:

«По решению суда нанимателю может быть предоставлен срок не более года для устранения им нарушений послужившим основанием для расторжения договора найма жилого помещения». Если ответчик не выполнит решения суда, то договор найма не расторгается на основании исполнения данного решения, а «суд по повторному обращению наймодателя принимает решение о расторжении найма жилого помещения», которое исполняется в обычном порядке по общим правилам исполнения.

Не являются условными и такие решения, в которых при присуждении имущества в натуре суд указывает в решении стоимость имущества, которая должна быть взыскана с ответчика, если при исполнении решения присужденного имущества в наличии не окажется (ст. 200 ГПК). В резолютивной части решения, если суд обязывает ответчика совершить определенные действия (ст. 201) истец вправе произвести эти действия за счет ответчика. Такие решения, в которых предусмотрен альтернативный порядок исполнения, иногда называют альтернативными по типу альтернативных обязательств, но самостоятельного вида они не составляют.

Изложение резолютивной части заканчивается указанием на порядок обжалования: в какой суд, в какой срок, куда и кто приносит жалобу или протест. В случаях, предусмотренных ГПК, может быть записано: «Решение суда окончательно и обжалованию не подлежит».

§3. Заочное решение

Федеральный закон от 27 ноября 1995 г. «О внесении изменений и дополнений в ГПК», отражая новые тенденции развития процессуального законодательства, внес некоторые элементы упрощения гражданского судопроизводства, предусмотрев возможность постановления «судебного приказа» и «заочного решения».

ГПК с изменениями и дополнениями, содержащимися в Законе, должен обеспечить до принятия Нового Кодекса, повышение эффективности судебной защиты и способствовать выходу правосудия из критического состояния, в котором оно находится.

Задачи упрощения судопроизводства, облегчение правил процессуальной формы, а также повышению ответственности за неисполнение процессуальных правил и выполнения процессуальных обязанностей должна послужить новая редакция ст. 157 ГПК.

Ст. 157 ГПК разрешает суду рассматривать дело в отсутствии ответчика, если у суда в деле имеются сведения о том, что ответчик извещен о рассмотрении дела в суде и от него не поступило уведомления об уважительности причин своей неявки. При этом суд не обязан добиваться обязательной явки ответчика, если ответчик не известил суд о причинах неявки, то он несет ответственность за все возможные негативные последствия, т.е. ст. 157 ГПК вводит косвенную санкцию за нарушение процессуальных правил ответчиком.

Ст. 157 ГПК, в старой редакции, также предусматривала возможность рассмотрения дела в отсутствии ответчика, но она практически судами не применялась, так как ст. 14 ГПК в прежней редакции обязывали суд принять «все предусмотренные законом меры для всестороннего, полного и объективного выяснения действительных обстоятельств дела, прав и обязанностей сторон». Невыполнение этого правила (требования) влекло за собою отмену решения в кассационном либо в надзорном порядке. Опасаясь отмены решений судьи проявляли титанические усилия для обеспечения явки ответчика, откладывая дело по несколько раз и затягивая его рассмотрение на многие годы. Новая редакция ст. 157 ГПК, раскрывая по новому содержание принципа состязательности, освобождает суд от этой обязанности, но требует от него: создать «необходимые условия для исследования для всестороннего и полного исследования обстоятельств дела». Наряду с этим закон вводит в ГПК новый процессуальный институт «Заочное решение» суда — гл. 161 ГПК. Заочным решением в мировой практике судебного разбирательства принято называть решение суда, постановленное в отсутствии ответчика (заочно), сохраняя все качества судебного решения, как постановления суда по существу заявленного требования, оно обладает некоторыми специфическими свойствами и поэтому выделяется в самостоятельный вид судебных решений. Глава 161 ГПК, подробно регламентирует порядок, содержание и форму постановления заочного решения, должным образом обеспечивая права истца взыскателя и должника (ответчика) исходя из принципа равенства сторон в процессе.

Заочное решение должно стать институтом, который сможет обеспечить быстроту и эффективность судебного разбирательства в определенной степени упростит процесс судебного разбирательства, а сама возможность применения такого института, т.е. постановление решения при повторной неявке ответчика в его отсутствие будет способствовать стимулированию ответчика к четкому и своевременному выполнению процессуальных обязанностей. Постановление заочного решения можно рассматривать как косвенную санкцию, применяемую судом за неявку в суд без уважительной причины, за попытку затянуть или усложнить разбирательство дела судом. В целом ГПК рассчитан на добросовестное использование своих прав и осуществление обязанностей участниками процесса.

Разбирательство многих дел не по вине суда, против его воли и желания неоднократно откладывается без перспектив их скорого разрешения, чем нарушаются права других участников процесса, подрывается авторитет суда и доверие к нему граждан.

Если ответчик после вынесения заочного решения представит доказательства, которые могут повлиять на содержание решения, то оно пересматривается тем же судом, без обращения в суд второй инстанции и проведения им сложной и длительной процедуры. Этот же суд назначает и рассматривает дело с учетом новых доказательств в новом разбирательстве по общим правилам процесса.

Заочное решение может быть вынесено, если истец просит о его постановлении или не возражает против этого (ст. 2131 ГПК). О рассмотрении дела в порядке заочного производства должно быть вынесено определение (протокольное либо в виде отдельного документа по усмотрению суда).

В тексте, вынесенного решения должно быть указано, что оно заочное. Это имеет значение для определения порядка обжалования: только в кассационную инстанцию либо как в кассационную инстанцию, так и в тот же суд.

Несогласие истца на рассмотрение дела в порядке заочного производства либо невозможности этого по иной причине, например, в связи с явкой и других ответчиков, не лишают суд права рассмотреть дело в отсутствие ответчика в обычном производстве, с соблюдением требований ст. 157 ГПК.

Заочное решение и решение суда, вынесенное в отсутствие ответчика в соответствии с правилами ст. 157 ГПК, сходны между собой тем, что в каждом из них дается ответ суда по существу заявленных требований, и что вынесены они в отсутствие ответчика. Отличия заочного решения от обычного:

1) по делу может быть вынесено заочное решение, если истец против этого не возражает, т.е. либо сам об этом просит, либо соглашается с предложениями суда (ст. 2131 ГПК);

2) о рассмотрении дела с вынесением заочного решения суд должен вынести отдельное определение (ст. 2131 ГПК);

3) при рассмотрении дела суд ограничивается исследованием доказательств, представленных сторонами (ст. 2133 ГПК);

4) при этом суд не может изменить основание или предмет иска, как и увеличить размер исковых требований;

5) решение именуется заочным;

6) стороне, не присутствующей в судебном заседании, дано право в течение 15 дней подать в тот же суд заявления о пересмотре.

§4. Требования, предъявляемые к судебному решению

Законность и обоснованность — основные требования, предъявляемые к судебному решению (ст. 192 ГПК). Законные и обоснованные решения обеспечивают конституционное право на судебную защиту, правопорядок в государстве и выполняют задачу воспитания.

Решение признается законным в том случае, когда оно вынесено при точном соблюдении норм процессуального права и в полном соответствии с нормами материального права.

Суд обязан разрешать дела на основе федеральных законов РФ и иных нормативных правовых актов, что бы гарантировать каждому право на судебную защиту его прав и свобод. Согласно ч. 1 ст. 15 Конституции РФ, конституция имеет высшую юридическую силу и прямое действие. В соответствии с этим конституционным положением судам следует оценивать содержание закона или иного нормативного правового акта, регулирующего рассматриваемые судом правоотношения во всех необходимых случаях применять конституцию Российской Федерации в качестве акта прямого действия.

Иностранное право применяется судом в случаях, определенных законом или международными соглашениями (ст. 10 ГПК). При отсутствии закона, регулирующего спорное отношение, суд применяет закон, регулирующий сходные отношения, а при отсутствии такого закона суд исходит из общих начал и смысла Российского законодательства. Не может быть признано законным решение в том случае, когда суд правильно применил закон для разрешения спора по существу, но нарушил процедуру разбирательства дела или порядок и форму постановления решения. Согласно процессуальному законодательству незаконным следует считать решение, вынося которое суд не применил закона, подлежащего применению, или применил закон, не подлежащий применению, или неправильно истолковал закон (ст. 307 ГПК).

Нарушение или же неправильное применение норм процессуального права являются также основанием к отмене решения лишь при условии, если это нарушение привело к неправильному разрешению дела по существу.

Решение подлежит отмене, если при его вынесении было допущено нарушение, предусмотренное ст. 308 ГПК.

Законность решения, как правило, проверяется по содержанию мотивировочной части решения в которой зафиксирована юридическая квалификация исследованных судом правоотношений.

Исходя из требований ст. 192 ГПК решение можно считать законным в том случае, когда оно вынесено при точном соблюдении норм гражданского процессуального права и в полном соответствии с нормами материального права, которые подлежат применению к исследованному судом правоотношению или основано на применении в необходимых случаях закона, регулирующего сходное отношение, либо исходит из общих начал и смысла законодательства (ст. 10 ГПК, ст. 6 ч. 1 ГК).

Обоснованным решением считается тогда, когда в нем отражены имеющие значение для данного дела факты, подтвержденные проверенными судом доказательствами, удовлетворяющими требованиям закона об относимости и допустимости или общеизвестными обстоятельствами, не нуждающимися в доказывании (ст. 49, 53—56 ГПК), а также тогда, когда оно содержит исчерпывающие выводы суда, вытекающие из установленных фактов.

Решение выносится немедленно после разбирательства дела по существу в совещательной комнате (ст. 203 ГПК). Совещательная комната обеспечивает судьям спокойную обстановку для работы, ограждает их от непосредственного постороннего влияния в момент вынесения решения, подчеркивает независимость судей.

Решение должно быть постановлено судьями, которые рассматривали дело от начала до конца. Из этого общего правила вытекают следующие обязательные условия: а) недопустима замена одного из судей в процессе судебного разбирательства; б) каждый из судей, постановляющих решение, должен быть знаком со всем делом и принимать участие в его рассмотрении от начала до конца.

В случае замены одного из судей, участвовавшего в рассмотрении дела, разбирательство должно быть произведено с самого начала (ст. 146 ГПК).

Вопросы, разрешаемые при вынесении решения, разрешаются судьями по большинству голосов, никто не вправе воздержаться от голосования. Председательствующий голосует последним; при вынесении решения ни один судья не может воздержаться от подачи своего голоса. Судья, не согласный с мнением двух других, может изложить свое несогласие в так называемом «особом мнении», которое приобщается к делу (ст. 16 ГПК).

Если один из участвующих в рассмотрении дела судей принимал участие в его вынесении, но не смог подписать решения (внезапно умер, тяжко заболел), то дело не рассматривается заново, а после двух подписей судей делается оговорка о причинах отсутствия 3-й подписи.

В исключительных случаях по особо сложным делам решение может быть вынесено только в резолютивной части. Составление мотивированного решения может быть отложено на срок не более трех дней, но резолютивную часть суд должен объявить в том же заседании, в котором закончилось разбирательство дела (ст. 203 ГПК). Дело по существу решается и мотивы решения оговариваются в том же судебном заседании, в соответствии с принципом непосредственности (ст. 146 ГПК) и обязательно объявляется резолютивная часть решения она подписывается всем составом суд и приобщается к делу. Одновременно с оглашением резолютивной части судебного решения судья должен сообщить день, начиная с которого лица, участвующие в деле и их представители могут ознакомиться с мотивировочной частью решения, с этого же момента решение считается окончательным и на него может быть подана кассационная жалоба.

§5. Немедленное исполнение решений. Отсрочка и рассрочка исполнения решений. Обеспечение исполнения

Решение приводится в исполнение после вступления его в законную силу, кроме случаев немедленного исполнения (ст. 209 ГПК).

Немедленным исполнением называется исполнение решений, не вступивших в законную силу. Немедленное исполнение может быть обязательным (ст. 210 ГПК) или факультативным, допускаемым по усмотрению суда (ст. 211 ГПК).

Суд обязан обращать к немедленному исполнению решения по следующим категориям гражданских дел: а) о присуждении алиментов; б) о присуждении зарплаты не свыше чем за один месяц; в) о восстановлении на работе незаконно уволенного или переведенного работника.

Суд может допустить немедленное исполнение в случаях, предусмотренных п. 1 и 2 ст. 211 ГПК, а также пользуется правом обратить к исполнению решения и по другим делам, если вследствие особых обстоятельств замедление в исполнении решения может привести к значительному ущербу для взыскателя или самое исполнение может оказаться невозможным. Допуская немедленное исполнение, суд должен мотивировать причину своих действий, а также может потребовать от заявителя обеспечения поворота исполнения решения.

На определение суда по вопросу о немедленном исполнении решения может быть подана жалоба или принесен протест, которые не приостанавливают немедленного исполнения.

Отсрочка и рассрочка исполнения решения. В решении должен быть точно указан срок исполнения решения, т.е. срок совершения действий в качестве способов защиты нарушенных субъективных прав сторон. Суд вправе, исходя из имущественного положения сторон и иных обстоятельств, отсрочить или рассрочить исполнение решения, продлить срок исполнения по своему усмотрению или установить несколько сроков для исполнения по частям.

Ст. 687 ч. IIГК РФ устанавливает правило, в соответствии с которым «по просьбе нанимателя суд в решении о расторжении договора найма жилого помещения может отсрочить исполнение решения на срок не более года». Отсрочка и рассрочка могут быть предоставлены сторонам как при вынесении решения, так и после его вынесения — в этом случае изменение способов, сроков и порядка исполнения решения фиксируется в отдельном самостоятельном определении суда. Указанные действия суд может совершить независимо от того, до или после судебного процесса возникли соответствующие обстоятельства. Изменение сроков и порядка исполнения решения возможно по заявлению лиц, участвующих в деле, при этом суд должен учитывать не только интересы должника, но и интересы взыскателя.

Обеспечение исполнения решения. В тех случаях, когда по решению, не вступившему в законную силу, законом не допускается немедленное исполнение, а задержка исполнения затруднит в последующем исполнение решения, закон разрешает обеспечить исполнение решения (ст. 207 ГПК). Обеспечением решения называется принятие мер судом по обеспечению его реального исполнения после вступления в законную

силу.

Обеспечение решения возможно по заявлению лиц, участвующих в деле, или по инициативе суда, постановившего решение. Обеспечение исполнения решения сводится к принятию мер, предусмотренных в ст. 134 ГПК, и производится на срок с момента вынесения решения до наступления срока на исполнение. Ходатайства об обеспечении исполнения решения рассматриваются в судебном заседании, сроки, меры и порядок обеспечения исполнения решения указываются в резолютивной части решения либо в определении суда.

Обеспечение исполнения решения производится по правилам, установленным главой 13 ГПК для обеспечения исков.

§6. Устранение недостатков судебного решения вынесшим его судом

После объявления решения по делу суд, вынесший решение, не вправе сам отменить или изменить его (ч. 1 ст. 204 ГПК). Допущенные ошибки исправляются вышестоящим судом. Некоторые недостатки закон разрешает исправить самому суду, тому, который постановил решение. К ним относятся: исправление описок и явных арифметических ошибок в решении. Ошибки и описки должны быть оговорены перед подписями судей (ст. 196 ГПК).

Исправление ошибок и описок после объявления решения допускается при помощи вынесения определения суда в судебном заседании, проводимом по заявлению лиц, участвующих в деле, или самого суда (ст. 204 ГПК). Внесение исправлений в указание размера взыскиваемых сумм, числа и меры присуждаемых вещей допускается лишь в том случае, если неточность явилась следствием случайной ошибки в подсчете или описки. Под видом исправления ошибок и описок нельзя изменять решение по существу, менять первоначальный вывод суда. Так, например, не может быть изменена определением суда ошибка в принципе определения денежной компенсации, поскольку это означало бы изменение самого решения суда.

Вопрос о внесении исправлений может быть разрешен судом независимо от того, приведено ли вынесенное решение в исполнение, в пределах установленного законом срока, в течение которого оно может быть предъявлено к принудительному исполнению.

Дополнительное решение. Неполнота решения может быть восполнена дополнительным решением. Каждое решение суда должно полно и исчерпывающе отвечать на заявленные сторонами требования. Если на исследованные судом требования в решении ответа не содержится, неполноту его можно восполнить дополнительным решением. Вынесение дополнительного решения допускается в следующих случаях:

1) если суд оставил без ответа одно из требований сторон или третьих лиц с самостоятельным требованием, при условии, что содержание этих требований обсуждалось в судебном заседании, а лица, участвующие в процессе, давали объяснения и представляли доказательства по этим требованиям, и все это отражено в протоколе судебного заседания;

2) если суд, разрешив вопрос о праве, не указал размера присужденной суммы, имущества, подлежащего передаче, или действий, которые обязаны совершить ответчик;

3) если судом не разрешен вопрос о судебных расходах.

Вопрос о необходимости вынесения дополнительного решения может быть поставлен по инициативе суда или по заявлению лиц, участвующих в деле, в течение десяти дней со дня вынесения решения, до вступления решения в законную силу.

Суд выносит дополнительное решение после рассмотрения заявления в судебном заседании, которому должно предшествовать извещение лиц, участвующих в деле, последствия их неявки определяются ст. 157 ГПК. Если суд придет к выводу об отсутствии оснований к вынесению дополнительного решения, он выносит определение об отказе в вынесении дополнительного решения.

Дополнительное решение выносится по общим правилам, определяющим порядок вынесения и содержание основного решения. Дополнительное решение является неотъемлемой частью основного решения, оба они составляют единый акт применения права к спорным отношениям. Дополнительное решение не может изменить по существу основное решение или затронуть интересы лиц, которые в деле не участвовали. Дополнительное решение как и определение об отказе в его вынесении могут быть обжалованы или опротестованы в кассационном порядке.

Разъяснение решения. Неясность решения может быть восполнена вынесенным определением о разъяснении решения. Разъяснение решения допускается, если оно еще не исполнено и не истек срок, в течение которого решение может быть принудительно исполнено.

Просьбу о разъяснении решения подают лица, участвующие в деле (ст. 206 ГПК), или судебные исполнители (ст. 354 ГПК). Заявление о разъяснении решения рассматривается судом в открытом судебном заседании с извещением лиц, участвующих в деле. Неявка лиц, участвующих в деле, не препятствует рассмотрению дела. Поскольку решение может быть разъяснено в целях его исполнения, эта возможность существует в пределах сроков исполнительной давности (ст. 345 ГПК). Разъяснение решения не допускается, если оно приведено в исполнение или истек срок предусмотренный законом для предъявления его к принудительному исполнению. Частичное исполнение решения не препятствует его разъяснению в неисполненной части.

Разъясняя решения, суд не может изменить его содержание, и распространить силу решения на лиц, в деле не участвовавших.

От разъяснения решения в порядке ст. 206 ГПК следует отличать устные разъяснения решения при его объявлении (ст. 190 ГПК).

§7. Законная сила судебного решения

Решение суда вступает в законную силу по истечении срока на кассационное обжалование или опротестование, если оно не было обжаловано или опротестовано. В случае принесения кассационной жалобы или протеста, решение, если оно не отменено, вступает в законную силу по рассмотрении дела вышестоящим судом (ст. 208 ГПК).

Решения Верховного Суда Российской Федерации вступают в законную силу после провозглашения, с этого же момента вступают в законную силу решения судов по жалобам на неправильности в списках избирателей и по жалобам на постановления по делам об административных правонарушениях. Заочное решение вступает в законную силу также по правилам, предусмотренным ст. 208 ГПК (ст. 21313 ГПК).

Судебный приказ вступает в законную силу через двадцать дней со дня выдачи, если должник не подал заявления об его отмене (ст. 125 10 ГПК).

Решение, вступив в законную силу, приобретает качество неопровержимости, исключительности и обязательности, что практически проявляется в следующих юридических последствиях:

1) решение не может быть отменено судом, его постановившим, и судом вышестоящим в кассационном порядке;

2) не может быть вынесено другое решение между теми же сторонами, о том же предмете и по тем же основаниям;

3) решение обязательно для всех лиц, на которых распространяется его действие.

Наделяя решение перечисленными качествами, законодатель приравнивает его по силе воздействия к норме права, как общеобязательному правилу поведения, т.е. с момента вступления в законную силу, решение приобретает силу, равную силе нормы, права выражений и зафиксированной в нормативном акте.

Свойство неопровержимости означает, что судебное решение не может быть пересмотрено в кассационном порядке. Это свойство придает решению стабильность, обеспечивающую устойчивость правовых отношений в обществе и гражданском обороте. Обычное решение вступившее в законную силу может быть пересмотрено в порядке надзора и по вновь открывшимся обстоятельствам. Заочное решение помимо предусмотренных законом исключительных способов решений, может быть отменено, тем же судом (ст. 21311 ГПК) с возобновлением рассмотрения дела по существу по заявлению ответчика (такое заявление по Уставу гражданского Судопроизводства России 1864 г. носило название «отзыва») если сможет доказать, что неявка его в судебное заседание была вызвана уважительными причинами. Возможен пересмотр решения вступившего в законную силу, в кассационном порядке, если суд восстановил пропущенный по уважительной причине кассационный срок.

Свойство исключительности означает невозможность повторного обращения в суд с иском, жалобой, заявлением по делу между теми же сторонами или их правопреемниками о том же предмете и основанному на тех же обстоятельствах (основания иска), если имеется решение, вступившее в законную силу (п. 3 ст. 219 ГПК), стороны и другие лица участвующие в деле и их правопреемники не могут оспаривать в другом процессе, по другому иску, заявлению, установленные судом факты и правоотношения (ст. 208 ГПК).

Если после вступления в законную силу решения, которым с ответчика присуждены периодические платежи, изменяются обстоятельства, влияющие на определение размера платежей или их продолжительность, каждая сторона вправе путем предъявления нового иска требовать изменения размера и сроков платежей. В этом случае предметом рассмотрения судом становится новое требование, и выносится новое решение, которое вступает в законную силу по общим правилам.

Предъявление к рассмотрению тождественного заявления недопустимо также в случаях, когда при первоначальном рассмотрении спор между сторонами был окончательно устранен определением об утверждении мирового соглашения или об отказе заявителя от своих требований. Не допускается вторичное обращение в суд в случае прекращения производств по делу (ч.2 ст. 220 ГПК).

Обязательность решения, вступившего в законную, силу, означает, что государственные органы, должностные лица, организации и граждане обязаны свою деятельность подчинять содержанию решений. Статья 13 ГПК подчеркивает, что решение обязательно на всей территории Российской Федерации, а в предусмотренных законом случаях суды Российской Федерации могут обращаться к иностранным судам с просьбой об исполнении решений (ст. 436 ГПК).

Государственные органы и должностные лица обязаны совершать и необходимые действия по оформлению и регистрации прав, установленных вступившим в законную силу судебным решением. Например, на основании установления судом отцовства органы ЗАГСа обязаны выдать соответствующее свидетельство о рождении ребенка, в котором отцом будет записан ответчик по делу. Решение суда после вступления в законную силу должно быть исполнено обязанными лицами добровольно, а в необходимых случаях принудительно исполнительными органами.

Необходимость реализации действий, предусмотренных в решении, часто называется исполнимостью решений. Она является составной частью свойства обязательности решений. Понятие обязательности решения шире понятия исполнимости, оно охватывает своим содержанием наряду с обязанностью сторон подчинить свое действие нормам права, обязанность всех лиц и организаций, не имеющих в данном деле непосредственного юридического интереса, считаться с авторитетом судебного решения и способствовать его исполнению. Решения по всем делам обязательны, но не все из них нуждаются в исполнении т. к. не могут быть принудительно исполнены. Решения по искам о признании, как правило, не нуждаются в осуществлении каких-либо конкретных действий для защиты оспоренного ответчиком права. Для их обязательности достаточно признания судом определенных обстоятельств или правоотношений. Например, установление отцовства, признание права авторства и т. д.

Решение по искам о признании могут иметь преюдициальное значение в деле по иску о присуждении. Например, решение об установлении отцовства имеет преюдициальное значение для дела по иску о взыскании алиментов. Решение о признании права авторства обязательно для суда, рассматривающего дело о взыскании гонорара с издательства.

Семейный кодекс РФ помимо вопросов семейного права вводит несколько новых процессуальных правил, касающихся действий (обязанностей) суда после вынесения решения. Так, ст. 25 указывает: Суд обязан в течение трех дней со дня вступления в законную силу решения суда о расторжении брака направить выписку из этого решения суда в орган записи актов гражданского состояния по месту государственной регистрации заключения брака.

Те же обязанности наступают у суда при признании брака недействительным ст. 270 семейного законодательства РФ п. 3, и при вынесении решения о лишении родительских прав ст. 70 семейного кодекса РФ п. 5.

Таким образом, новое семейное законодательство вменяет в обязанность суда совершить определенные действия по принудительному исполнению решения, полагаю, что это правило противоречит принципу диспозитивности.

После вступления в законную силу судебное решение, наряду со свойствами ее составляющими: исключительностью, неопровержимостью и обязательностью приобретает свойство, качество, производное от сущности законной силы, качество преюдициальности (предрешаемости).

Преюдициальность означает, что отношения и факты, установленные судом и фиксированные решением, не могут опровергаться при вторичном их исследовании судебными и административными органами. Свойство преюдиции решения суда практически сводится к следующим правилам:

1. Суд, административные органы, выступая (действуя) как юрисдикционные органы, анализируя повторно факты и отношения, полностью или частично, содержание которых установлено судом в решении, вступившем в законную силу, обязаны положить в основу своих решений эти факты и отношения в том же виде, в котором они были установлены, решением, т.е. факты, установленные вступившим в законную силу решением исследуются судом и не доказываются вновь.

2. Сторона, которая основывает свои требования на правоотношениях, бывших полностью или частично предметом судебного решения, вступившего в законную силу, не должна заново, повторно доказывать наличие правоотношений, содержание элементов, его составляющих, а также юридические факты, положенные в обосновании требований

сторон.

Отношения и факты, установленные вступившим в законную силу решением, считаются существующими, и не подлежат доказыванию, пока действует законная сила решения, т.е. пока решение не отменено.

Другая сторона, возражая против требований заявителя, не может представлять доказательств, для опровержения фактов и обстоятельств, ранее установленных судом, а также требовать от суда исследования их и приобщения к делу опровергающих доказательств.

3. Если предметом исследования становятся отношения, содержание которых установлено, вступившим в законную силу решением, то предрешенность (преюдициальность), распространяется на правоотношение в полном объеме в любой его части, в том виде, в котором оно составляло предмет судебного исследования.

Вступившее в законную силу решение имеет преюдициальное значение не только при рассмотрении другого дела в порядке гражданского судопроизводства, оно имеет также значение и при рассмотрении уголовного дела.

Вступивший в законную силу приговор суда по уголовному делу обязателен для суда, рассматривающего дело о гражданских правовых последствиях действий лица, в отношении которого состоялся приговор суда, по вопросам, имели ли место эти действия и совершены они данным лицом (ст. 55 ГПК); такая же зависимость между решениями судов общей юрисдикции и решениями арбитражных судов, ст. 58 АПК предусматривает, что решение суда общей юрисдикции по гражданскому делу обязательно для арбитражного суда, разрешающего спор, по вопросам о фактах, установленных судом и имеющих значение для дела. Пределы законной силы решения. Воздействие норм права на общественные отношения через судебное решение определено и ограничено содержанием, объемом исследованных судом материально-правовых отношений, составляющих предмет судебного решения.

Законная сила распространяет действия примененной нормы на все отношения, составляющие предмет решения, в полном их объеме. Так, если судом рассматривался основной иск о выселении гражданина как утратившего право на жилплощадь и встречный иск ответчика о разделе жилой площади, то пределы законной силы определяются двумя самостоятельными правоотношениями по поводу права на жилплощадь между истцом и ответчиком.

Ни на какие иные отношения, не входящие в предмет решения, ни сходные, ни аналогичные, ни даже производные от исследованных судом, законная сила не распространяется.

Предмет решения — исследованные судом материально-правовые отношения, урегулированные примененной судом нормой права, определяют как объективные (предметные) пределы воздействия решения, так и субъективные. Объективные выявляют объект воздействия и сводятся к содержанию правоотношений. Субъективные определяются субъектами этого же отношения.

Сила решения распространяется на лиц, участвующих в деле, которые были субъектами исследованных судом отношений, на стороны, третьи лица с самостоятельными требованиями и на третьи лица без самостоятельных требований по делам о восстановлении на работе, если в том же процессе был рассмотрен регрессионный иск (ст. 39 ГПК); по второму иску они выступают как ответчики; а также на правопреемников перечисленных лиц (ст. 40 ГПК).

В процессе рассмотрения дела может произойти замена субъектов спорного правоотношения (материально-правовое правопреемство), что влечет за собой и процессуальное правопреемство. Законная сила судебного решения при такой замене будет распространяться на лиц, заменивших первоначальных субъектов материального правоотношения. Ни на кого, кроме перечисленных лиц, решение не распространяется.

Решение суда подлежит отмене, если суд разрешил вопрос о правах и обязанностях лиц, не привлеченных к участию в деле, и не бывших субъектами исследованных судом отношений.

§8. Определение суда первой инстанции

Определение — постановление суда, которым оформляется и закрепляется действие судьи или суда в ходе судебного разбирательства гражданского дела (ст. 223 ГПК). Определениями суд (судьи) разрешает вопросы, возникающие в связи и по поводу разбирательства гражданского дела по существу.

Определения — суть акты применения судом права к отдельным конкретным отношениям, складывающимся в процессе судебной деятельности.

Определения, выносимые судом первой инстанции весьма разнообразны по содержанию.

Одни из них оформляют действия лиц, участвующих в деле, по осуществлению процессуальных прав и выполнению обязанностей, так как содержат ответы на ходатайства об отводах (ст.ст. 17,21 ГПК), о приобщении письменных доказательств (ст. 69 ГПК), о назначении экспертизы (ст. 74 ГПК), о вызове свидетелей, об обеспечении доказательств (ст. 58 ГПК); другие оформляют действия суда (судьи) — отказ в приеме заявления (ст. 129 ГПК), приостановление производства (ст. 214 ГПК), а так же допуск тех или иных лиц для участия в процессе (ст.ст. 34, 37 ГПК).

По характеру процессуального воздействия на ход судопроизводства определения могут быть разбиты на две группы: подготовительную и пресекательную, которые преграждают дальнейшее движение дела.

Первая группа определений характеризуется тем, что она решает отдельные процессуальные вопросы по ходу разбирательства дела, оформляет действия суда и лиц, участвующих в процессе. Они не изменяют хода процесса. Таковы, например, определения об обеспечении иска, истребовании доказательств, отсрочке и рассрочке исполнения решений.

Определения второй группы — пресекательные — выносятся в случаях, установленных самим законом: определения об отказе в приеме искового заявления (ст. 129 ГПК), о приостановлении производства по делу (ст.ст. 214, 215 ГПК), об оставлении заявления без рассмотрения (ст. 221 ГПК), о прекращении производства по делу (ст. 219, ГПК).

Эти определения временно или постоянно преграждают дальнейшее движение дела, потому они и называются пресекательными. Определениями о прекращении производства по делу оканчивается судебное разбирательство и поэтому в литературе они иногда называются заключительными определениями.

Самостоятельную группу определений составляют так называемые особые или частные — несут в себе сообщающую информацию и иногда называются сигнализационными. При помощи частных определений суд не разрешает вопросы, связанные с существом дела.

Частные определения суда. При выявлении в судебном заседании случаев нарушения законности суд вправе (может) вынести частное определение и направить его соответствующим организациям или должностным лицам, которые обязаны в месячный срок сообщить о принятых ими мерах. Ст. 225 ГПК, регламентируя возможность и порядок постановления частных определений, не устанавливает ответственности за неприятие мер по частному определению, поэтому в настоящее время эффективность частных определений крайне низка. Следовало бы в ГПК предусмотреть, что виновные в непринятии мер предписанных судом должностные лица могут быть подвергнуты штрафу, но наложение штрафа не освобождает соответствующих лиц от обязанности о мерах принятых по частному определению.

Кроме того, частным определением суд сообщает прокурору, если при рассмотрении дел он обнаружит в действиях стороны или других участников процесса признаки уголовного преступления.

Вынесение частных определений — одна из форм воспитательного воздействия суда на граждан в борьбе за укрепление законности и предупреждение правонарушений.

Частные определения оглашаются в судебном заседании после судебного решения. Определения по содержанию должны быть конкретными, чтобы их можно было исполнить.

Порядок вынесения определений. Определения могут быть вынесены судьей и судом в любой стадии гражданского процесса. Содержание их излагается либо в виде отдельного процессуального документа, либо вносится в протокол судебного заседания. Судья, действуя от имени суда, может выносить определения единолично в случаях, предусмотренных ГПК. Остальные определения выносятся судом в совещательной комнате.

В совещательной комнате постановляются те определения, для которых такой порядок предусмотрен непосредственно статьями Кодекса. Например, вопрос об отводе судей решается судом в совещательной комнате, а также определения по любому другому вопросу, если по усмотрению суда его следует решить после совещания.

Определения постановляются в совещательной комнате с соблюдением условий, принятых для вынесения решения по правилам ст.ст. 23, 16 ГПК. Эти определения излагаются в отдельном процессуальном документе и подписываются всем составом суда.

Большинство определений в процессе судебного заседания (кроме перечисленных случаев) выносится судом, совещаясь на месте.

Часть 3 ст. 203 ГПК предоставляет суду право при разрешении несложных вопросов вынести определение сразу же после совещания на месте, не удаляясь в совещательную комнату.

Из текста этой статьи следует сделать вывод о том, что все сложные вопросы и вопросы, для рассмотрения которых установлено обязательное предварительное совещание судей, разрешаются в совещательной комнате. Степень сложности вопроса зависит от обстоятельств дела и усмотрения судей.

Определения, выносимые в совещательной комнате, излагаются в отдельном процессуальном документе и подписываются всем составом суда. Каждый из судей имеет право на особое мнение. Определения оглашаются немедленно после их вынесения. Они должны содержать полный и обоснованный ответ на разрешаемый вопрос. Каждое определение, удовлетворяющее ходатайство лиц, участвующих в процессе, или отказывающее в удовлетворении, должно быть мотивированным и иметь реквизиты, перечисленные ст. 224 ГПК.

В определении, выносимом судом в совещательной комнате, указываются:

а) время и место вынесения определения, т.е. точная дата оглашения его в судебном заседании, и место судебного заседания:

б) точное и полное наименование суда, данные о составе суда и секретаре суда;

в) лица, участвующие в деле и предмет спора.

г) вопрос, по которому выносится определение. Например, вопрос об истребовании или приобщении новых доказательств, о прекращении производства по делу за неподведомственностью и др.;

д) анализ мнений лиц, участвующих в деле, обоснованное мнение суда по разрешаемому вопросу, ссылка на закон, которыми суд руководствовался;

е) краткое суждение суда по существу вопроса, а также порядок и срок обжалования определения (ст. 315 ГПК).

Описательная часть определения начинается со слов «установил» или «нашел», в ней суд должен кратко, но полно и ясно изложить суть вопроса и результаты его рассмотрения.

Логическим продолжением описательной части является мотивировочная, содержащая ссылку на статью закона. Мотивировка определения дает возможность проверить ход формирования судейского убеждения, понять, что суд выявил и постановил и почему он это сделал, т.е. анализ фактов, установленных судом в порядке и с помощью доказательств, установленных законом, позволяет вышестоящему суду убедиться в законности и обоснованности определения при помощи кассационной проверки или пересмотра в порядке судебного надзора.

Резолютивная часть определения содержит конечный вывод суда по рассматриваемому вопросу, срок и порядок исполнения определения, а также указание на возможность или невозможность обжалования.

Определения, которыми оканчивается производство по делу, вступают в законную силу и обладают всеми качествами, составляющими последнюю. Так например, определение о прекращении производства за мировым соглашением:

а) обладает исключительностью, так стороны не могут заключить мировое соглашение дважды, если мировое соглашение утверждено судом, то вторично между теми же сторонами, о том же предмете, по тем же основаниям спор судом не рассматривается:

б) они обладают свойством неопровержимости. Суд, постановивший определение, не может изменить или отменить его. Вышестоящий суд не может пересмотреть и отменить определение, если оно вступило в законную силу:

в) они обладают свойством обязательности, так как неисполненные добровольно подлежат принудительному исполнению (ст. 338 ГПК).

Приобретая свойства законной силы, определения не теряют при этом своего основного качества. Они разрешают отдельные вопросы (материальные и процессуальные), а не спор по существу.

Раздел III. Неисковые производства

Глава XVI. Производство по делам, возникающим из административно-правовых отношений

§1. Правовое государство и административная юстиция

Проблема взаимоотношений гражданина с властью и ее структурами занимала человеческое общество с незапамятных времен. Гуго Греции, Жан-Жак Руссо, Кант и многие другие мыслители, анализируя многочисленные факты государственного произвола, раздумывали о способах его ограничения. Так постепенно родилась идея «правового государства». Сам по себе термин «правовое государство» впервые ввел в оборот Роберт фон Моль (имперский министр юстиции Германии)1. Сущность правового государства в начале XX века определялась так: «Правовым называется государство, которое признает обязательным для себя, как правительства, создаваемые им же, как законодателем, юридические нормы. Правовое государство в своей деятельности, в осуществлении правительственных и судебных функций связано и ограничено правом, стоит под правом, а не вне и над ним». К концу XIX века сложилось мнение (с некоторыми вариациями) о том, что признаки правового государства состоят в следующем: а) в правовом государстве твердо проводится «верховенство» закона; б) правовое государство в своей структуре и деятельности осуществляет концепцию разделения властей на законодательную, исполнительную и судебную; в) в правовом государстве организована и действует система «административной юстиции».

Что же такое административная юстиция? Еще в средние века в Англии было допущено предъявление иска «к короне», т. е. к королю и его чиновникам. Гордая формула: «Англичане управляются законом и только законом» — долгие столетия была объектом зависти для континентальной Европы и, естественно, России. После Великой французской революции идея административной юстиции начала распространяться в Европе и стала повсеместной, не избежав однако существенных национальных различий. К настоящему времени ее можно представить в следующем виде:

1. Для рассмотрения всех административных споров создаются административные суды, образующие специальную систему, — от судов низшей инстанции до судов средней и высшей инстанции. Такая система существует параллельно системе судов «общей юрисдикции», рассматривающих уголовные и гражданские дела. Административные суды в таком случае независимы от органов «активной» администрации. Эту систему можно назвать немецкой, она существует с конца прошлого века и применяется помимо Германии в Австрии, Финляндии и некоторых других странах.

2. Для рассмотрения административных споров в рамках специально организованных регионов (во Франции от 2 до 7 департаментов) создаются «административные трибуналы», рассматривающие дела по 1-й инстанции. Апелляция может подаваться в Государственный совет, одна из секций которого рассматривает ее в составе трех членов Совета. Такова французская система, которую многие критикуют за то, что она не обеспечивает действительной независимости суда при разрешении споров (в состав административного трибунала входит правительственный комиссар, высший орган — Государственный совет, это чисто административный орган). Тем не менее французская система оказала влияние на организацию системы административной юстиции в Италии, Греции и некоторых странах Африки (бывших колониях Франции).

3. Заинтересованные лица имеют право на обращение в общий суд для рассмотрения любого административного спора. В то же время для рассмотрения отдельных административных споров создаются в рамках некоторых ведомств специальные административные суды (трибуналы), которые не составляют единой системы. В Англии, например, существуют специальные трибуналы по пенсиям, по подоходному налогу, по железнодорожным тарифам, по производственным травмам, сельскохозяйственно-земельные и многие другие. Известный английский ученый Уэйд заметил, что «система трибуналов, активно развивающаяся в последние годы, имеет внутреннюю тенденцию к хаосу».

Английская система административной юстиции оказала влияние на аналогичные системы в США, Канаде, Австралии и других странах.

Как видно из сказанного, особенности административной юстиции в каждой стране достаточно существенны. Однако следует выделить несколько общих черт, которые характеризуют этот институт в целом.

Во-первых, для всех систем административной юстиции характерно отнесение к ее ведению споров, возникающих в сфере административного управления между гражданами и юридическими лицами, с одной стороны, и административными органами и должностными лицами — с другой. Круг и содержание этих споров индивидуальны в каждой отдельной системе административной юстиции, однако общим для всех споров является их административно-правовой характер. В некоторых системах устанавливается принцип, по которому все административные споры могут рассматриваться в органах административной юстиции, в других к компетенции соответствующего органа отнесены лишь отдельные категории споров. В одних системах допускается рассмотрение только таких споров, в которых ставится вопрос о защите субъективного права, другие допускают и возможность оспаривания законности нормативных актов, подаваемых органами управления.

Во-вторых, во всех системах административной юстиции в качестве юрисдикционного органа используется орган, специально созданный и приспособленный к разрешению споров о праве. В одних случаях эту роль играют совершенно независимые от администрации общие суды, которые помимо административных могут разрешать и иные споры. В других случаях юрисдикционные функции возлагаются на специальные административные суды, организуемые вне системы общих судов и административных органов. Возможно использование в качестве юрисдикционных органов специальных ведомственных «квазисудов», разрешающих споры только в пределах своего ведомства. В теории высказываются по этому поводу самые различные суждения. В свое время по английской доктрине считалось, что подлинный контроль за административной деятельностью может быть осуществлен только общими судами. В последние десятилетия это существенно поколеблено практикой создания квазисудебных органов как в самой Великобритании, так и в других англосаксонских странах (США, Канада, Австралия, Новая Зеландия). Гражданское судопроизводство подвергается критике за избыток формализма, медленность и дороговизну, а производство в квазисудебных органах превозносится за быстроту, наличие специалистов в составе судов.

В-третьих, каждая система административной юстиции предполагает, что рассмотрение и разрешение административных споров происходит с установленной законом процессуальной форме. В зависимости от соответствующей системы могут применяться гражданско-процессуальная, административно-процессуальная или, наконец, так называемая «квазисудебная» процессуальная форма. Под ней в англосаксонских странах понимается форма, которая отвечает принципам так называемого «естественного правосудия» (natural justice), к числу которых относятся: гласность, состязательность, возможность быть выслушанным, обязательность вынесения мотивированного решения, возможность обжалования его.

Таким образом, можно сказать, что административная юстиция — это порядок рассмотрения и разрешения в судебной процессуальной форме споров, возникающих в сфере административного управления между гражданами или юридическими лицами, с одной стороны, и административными — с другой, осуществляемый юрисдикционными органами, специально созданными для решения административных споров.

В России система административной юстиции в конце XIX в. только начинала создаваться. Первой инстанцией являлись смешанные губернские присутствия, рассматривающие строго ограниченный круг административных дел (налоговые, о дорожной повинности, о нарушении полицейских постановлений). Второй и последней инстанцией являлся 1-й департамент Сената. Многие дела через присутствия не проходили, что давало основание говорить, что административная юстиция в России (Сенат) является «куполом без здания и фундамента».

Судебный процессуальный порядок отсутствовал, господствовал письменный принцип. Сенаторы назначались из «особ первых трех классов», причем не требовалось ни практического стажа, ни образования. Слушание дела в Сенате, как правило, происходило с участием представителя заинтересованного министерства (стороны), которому наравне с судьями принадлежало право решающего голоса. Попытка Временного правительства создать административную юстицию не удалась.

Революция 1917 г. смела всю буржуазную правовую систему до основания. Однако почти сразу возникла потребность в организации обычных судов для рассмотрения уголовных и гражданских дел, а чуть позже и органов, которые могли бы разрешать административные споры. Первый проект создания административных судов относится к 1918 г. Он был разработан в наркомате Госконтроля и предусматривал создание особого Комитета по рассмотрению жалоб при Госконтроле, а также местных отделений Комитета. В литературе этого времени высказывалось требование о создании системы административных судов. «Для РСФСР настоятельно встает вопрос об административной юстиции… Создание административного суда нисколько не противоречит тем основным принципам, на которых строится советская юстиция вообще…»2. Предложения о создании административной юстиции ориентировались на французские или немецкие образцы.

Декрет ВЦИК от 9 апреля 1919 г. предусмотрел создание специального аппарата для разбора жалоб. Постановлением ПК Госконтроля от 4 мая 1919 г. было образовано Центральное бюро жалоб, а постановлением от 24 мая 1919г. местные Бюро жалоб. В течение нескольких лет Бюро жалоб действовали не только как органы, ведающие приемом жалоб и заявлений, но и как органы, «производящие расследование и разрешение жалоб». В конце 1924 г. Бюро жалоб были ликвидированы, так и не превратившись в административные суды, а дискуссии по поводу необходимости создания административных судов и административной юстиции прекратились на сорок лет.

Почему это произошло? Большевистская власть лицемерила, когда утверждала, что она якобы заинтересована в утверждении законности в сфере управления. Это очень быстро раскусили некоторые правоведы, которые встали на защиту интересов государства в его споре с гражданином. Вот какие рассуждения в связи с этим делались: 1) при социализме нет почвы для субъективных публичных прав; 2) жалоба — это не притязание жалобщика к административному органу или должностному лицу, а лишь извещение советской власти о замеченном недостатке; 3) в большинстве случаев в жалобах выражается недовольство подавляемых классов; 4) поэтому всякого рода процессуальные гарантии излишни.

На долгие годы какое-либо упоминание об административной юстиции в СССР было исключено. Лишь после XX съезда КПСС стало возможным высказывать предложения о необходимости возврата к тем теоретическим проблемам, которые обсуждались в начале 20-х годов, но до реального решения вопроса об обеспечении законности во взаимоотношениях гражданина с органом управления или государственным чиновником было еще очень далеко. В Конституции СССР (1977) имелась ст. 58 (ч. 2), в которой говорилось о праве граждан на обжалование в суд в установленном законом порядке действий должностных лиц, совершенных с нарушением закона, с превышением полномочий, ущемляющих права граждан. Лукавая формула «в установленном законом порядке» была использована реакционерами для того, чтобы десять лет (!) препятствовать расширению защиты гражданами своих прав в конфликтах с административными органами и должностными лицами. Только 30 июня 1987 г. был принят закон «О порядке обжалования в суд неправомерных действий должностных лиц, ущемляющих права граждан». К сожалению, закон 1987 г. нес на себе «родимые пятна» тоталитарной системы: гражданам было разрешено жаловаться только на неправомерные единоличные действия должностных лиц, но запрещено жаловаться на действия коллегиальных органов. В результате уже через два года закон 1987 г. был отменен и заменен законом от 2 ноября 1989 г. «О порядке обжалования в суд неправомерных действий органов государственного управления и должностных лиц, ущемляющих права граждан».

Конечно, некоторые зачатки административной юстиции были в нашей стране и раньше. После ликвидации Бюро жалоб в 1924 г. законность в области государственного управления обеспечивалась силами прокурорского надзора и ведомственного контроля.

В 1937 г. ЦИК и СНК СССР издали постановление от 11 апреля, которым был установлен судебный контроль за взысканием с граждан, колхозов, колхозников недоимок по налогам, обязательному окладному страхованию, обязательных поставках сельскохозяйственной продукции государству и т. д. Изданное постановление резко увеличило общее количество гражданских дел (более чем в 3 раза), но отнюдь не привело к началу создания института административной юстиции. За пятьдесят лет с 1937 по 1987 г. законодатель расширил подведомственность дел, возникающих из административных отношений лишь одной категорией: допустил обжалование в суд постановлений ГАИ о лишении водительских прав на срок до трех лет. Подавляющее число конкретных интересов граждан в сфере управления не подлежало судебной защите. Нельзя было, например, обращаться в суд с жалобами: на решения органов социального обеспечения о назначении пенсий; на решения по вопросам распределения жилой площади; на решения исполкомов Советов об отводе земельных участков; на решения органов опеки и попечительства; на решения административных органов о денежных начетах; на решения административных органов по вопросам правовой регистрации и т. д. и т. п. Поэтому можно сказать, что реальное формирование института административной юстиции в России началось лишь в конце 80-х годов.

§2. Основные черты административной юстиции в современной России

1. Юрисдикционный орган. Как говорилось выше, в 20-х годах предполагалось создать систему административных судов во главе с высшим административным судом. В 1924 г. эта идея была похоронена. В 1956 г. М. В. Шаргородский предложил вернуться к этой проблеме и создать систему административных судов, на которые возложить обязанности не только по восстановлению нарушенного права, но и обязанности по наложению административных взысканий на органы, учреждения и непосредственно виновных должностных лиц. Это предложение не встретило поддержки главным образом по соображениям боязни роста административного аппарата и недостатка средств. Через 40 лет можно сказать, что все эти опасения сохраняются в силе и видимо в ближайшие десятилетия юрисдикционные функции в сфере управленческой деятельности у нас будут осуществлять общие суды в порядке гражданского судопроизводства.

2. Подведомственность. В ходе дискуссий, возникших по поводу действия ч. 2 ст. 58 Конституции СССР (1977) активно обсуждался вопрос о принципе подхода к определению подведомственности по делам этой категории. Общая подведомственность — в суд можно подавать жалобы на любые действия (за исключением отдельных изъятий). Перечневая подведомственность — в суд можно обжаловать только такие административные действия, которые прямо указаны в законе. В то время в ГПК применялась перечневая подведомственность. Победила идея общей подведомственности. В ст. 2391 ГПК указано, что гражданин вправе обратиться в суд с жалобой, если считает, что неправомерными действиями государственного органа, общественной организации или должностного лица нарушены его права или свободы. Однако в ст. 2393 ГПК установлены пределы обжалования и перечислены виды административных актов, на которые жаловаться в суд нельзя.

3. Юридическая природа дел. Административная юстиция в России ориентирована на разрешение спорных дел, в которых спор об административном праве (в широком смысле слова) является предметом судебного рассмотрения. Помимо чисто административных споров в суде могут рассматриваться споры, имеющие государственно-правовой характер (например, споры, возникающие в ходе избирательной компании), финансовый, налоговый. Таким образом, спорность и особое положение субъектов в материальных правоотношениях (власть и подчинение) характеризуют этот вид судопроизводства.

4. Возбуждение дела. Дело, возникающее из административных отношений, возбуждается по жалобе заинтересованного лица, а в отдельных случаях по протесту прокурора. При возбуждении дела возможно применение двух порядков: а) до обращения в суд обязательна подача жалобы в соответствующий административный орган; б) заинтересованное лицо или прокурор вправе сами выбрать адресат жалобы или протеста. Второй вариант представляется предпочтительней, хотя действующий закон предусматривает применение обоих вариантов.

По жалобам на неправильности в списках избирателей предварительное обращение к администрации является обязательным (см. ст. 233 ГПК), по другим делам жалобщик вправе сделать выбор: обратиться в административный орган либо подать жалобу непосредственно в суд (см. ст. 2394 ГПК). В то же время ст. 237 ГПК вообще не предусматривает подачи жалобы в административный орган.

5. Процессуальный порядок. Закон (ст. 1 ГПК) устанавливает, что дела, возникающие из административных правоотношений, рассматриваются по общим правилам судопроизводства за отдельными изъятиями, установленными законом. «Общие правила» означают, что в этом виде судопроизводства действуют все принципы процесса, дело проходит через все предусмотренные стадии, применяются необходимые доказательства, в ходе рассмотрения дела выносятся соответствующие постановления, ведется протокол судебного заседания, предусмотрена возможность обжалования судебного решения и т. д. Что касается «отдельных изъятий», то они имеют целый ряд особенностей как общего, так и частного характера. Прежде всего указанный вид судопроизводства исключает исковую терминологию: дело возбуждается подачей жалобы или протеста (прокурор); не предусматривается возможность заключения мировой сделки и признания иска. Подсудность дела, как правило, определяется местом жительства жалобщика, что является для него существенной льготой, государственная пошлина по жалобам взыскивается в размере всего лишь 15% минимального размера оплаты труда, что несоизмеримо с госпошлиной по исковым делам, и т. д. Некоторые дела, возникающие из административных правоотношений, должны рассматриваться по 1-й инстанции судами субъектов Федерации (см. ст. 2394, ч. 6) или Верховным Судом РФ.

6. Судебное решение. В исковом производстве применяются способы защиты права, предусмотренные ст. 12 ГК РФ. В производстве по делам, возникающим из административных правоотношений, способы защиты имеют некоторые особенности. Основным способом защиты в этой категории дел является признание незаконными или необоснованными те действия, которые совершены должностным лицом или административным органов (см. ст. 239 ГПК). Суд может обязать соответствующих должностных лиц или государственных и общественных организаций устранить в полном объеме допущенные нарушения прав и свобод гражданина. Это значит, например, включить жалобщика в очередь для получения жилья; возвратить водителю отобранные у него права; отменить наложенный на гражданина штраф, вынести решение об отводе жалобщику земельного участка. В свое время было распространено мнение, что полномочия суда по таким делам были ограничены: суд был вправе судить лишь о законности решения и не имел возможности исследовать административное правоотношение в полном объеме. В настоящий момент закон разрешает суду не только решить вопрос о законности и обоснованности наложенного административным органом штрафа, но и снизить сумму штрафа. Пленум Верховного Суда РФ указывает, что «суд вправе изменить меру взыскания в пределах предусмотренных нормативным актом об ответственности за административное правонарушение, учитывая при этом характер совершенного правонарушения, личность нарушителя, степень его вины, имущественное положение, обстоятельства, смягчающие ответственность, с тем, однако, чтобы взыскание не было усилено».

§3. Процессуальный порядок рассмотрения дел, возникающих из административных правоотношений

Закон устанавливает, что к делам, возникающим из административных отношений, в настоящий момент относятся:

а) дела по жалобам на неправильности в списках избирателей;

б) дела по жалобам на действия государственных органов и должностных лиц в связи с наложением административных взысканий;

в) дела по жалобам на действия государственных органов, общественных организаций и должностных лиц, нарушающие права и свободы граждан;

г) дела по жалобам на отказ в разрешении на выезд из Российской Федерации или на въезд в Российскую Федерацию из-за границы (см. ч. 1 ст. 231 ГПК).

Суд вправе также рассматривать и другие дела, возникающие из административных правоотношений, отнесенные законом к компетенции судов.

К этим другим делам относятся, например, дела по заявлениям прокуроров о признании правовых актов противоречащими Закону; дела по жалобам кандидатов в федеральное собрание на отказ в их регистрации; по жалобам кандидатов в президенты России; на отказ Центральной избирательной комиссии в их регистрации. В 1996 г. такие жалобы были поданы в суд Брынцаловым, Старовойтовой и Шакумом.

Жалоба Старовойтовой была отклонена, а жалобы двух других претендентов удовлетворены.

1. Жалоба на неправильности в списках избирателей. Любое лицо, не согласное с решением участковой избирательной комиссии, по его заявлению об исправлении неправильности в списке избирателей (невключение в список, исключение из списка, искажение фамилии, имени, отчества, неправильное включение в список) может подать на решение избирательной комиссии жалобу в суд по месту нахождения соответствующего избирательного участка. Таким образом, жалобщиком может быть как субъект, защищающий свое право, так и лицо, считающее, что в список избирателей неправильно включено какое-либо иное лицо.

Жалоба должна быть рассмотрена судом не позднее чем в трехдневный срок с момента ее подачи. Жалоба рассматривается судом с участием заявителя, представителя участковой избирательной комиссии, а в случаях, когда жалоба касается не заявителя, а другого гражданина, также и этого гражданина. Дело по жалобе рассматривается с обязательным участием прокурора. Неявка указанных лиц не является препятствием для разрешения дела (ст. 234 ГПК).

После рассмотрения дела суд должен вынести решение. Если установлена неправильность в списке избирателей, суд должен обязать участковую избирательную комиссию внести соответствующие исправления. Решение суда немедленно после вынесения должно быть направлено соответствующей избирательной комиссии и сообщено заявителю (ст. 235 ГПК).

В ст. 16 Федерального закона «Об основных гарантиях избирательных прав граждан» (решение Госдумы от 26 октября 1994 г.) указано о возможности обжалования любых нарушений прав граждан, а не только связанных со списками избирателей.

«В соответствии с Конституцией РФ решения и действия (или бездействие) избирательных комиссий и их должностных лиц, нарушающие избирательные права граждан, могут быть обжалованы в вышестоящую избирательную комиссию (соответственно уровню проводимых выборов) или в суд. Предварительное обращение в вышестоящую избирательную комиссию не является обязательным. Решения по жалобам, поступившим в ходе выборов, принимаются в пятидневный срок, а в день выборов — немедленно. В случаях, если содержащиеся в жалобах требуют дополнительной проверки, решения по ним принимаются не позднее чем в десятидневный срок. При этом вышестоящая избирательная комиссия вправе принять самостоятельное решение по существу жалобы».

Порядок включения граждан в списки избирателей установлен ст. 14 Федерального закона «О выборах депутатов Государственной Думы…» и ст. 26 Федерального закона «О выборах Президента РФ».

В ст. 27 Закона «О выборах Президента Российской Федерации» установлен следующий порядок подачи жалобы, связанной с конфликтом по поводу содержания списка избирателей: «Списки избирателей должны быть вывешены дм ознакомления не позднее, чем за 30 дней до дня выборов. Каждый гражданин вправе заявить о невключении его в список, а также о любой ошибке или неточности в списке избирателей. Участковая избирательная комиссия обязана проверить заявление и устранить ошибку или неточность либо не позднее чем через 24 часа выдать заявителю ответ в письменной форме с изложением мотивов отклонения заявления. Решение участковой комиссии может быть обжаловано в вышестоящую избирательную комиссию или в суд, которые должны рассмотреть жалобу (заявление) в трехдневный срок, а за три дня до выборов и в день выборов — немедленно. При положительном для заявителя решении исправление в списке избирателей производится участковой избирательной комиссией немедленно».

2. Жалобы на действия государственных органов и должностных лиц в связи с наложением административных взысканий. Названная категория дел регулируется главой 24 ГПК, которая была сформулирована еще в 1964 г., когда законодатель ввел в обиход третий вид гражданского судопроизводства. В этот период власть ориентировалась на ограничение прав граждан обжаловать соответствующие административные акты. Фактически обжалование могло касаться только ограниченного числа случаев, которые должны были прямо предусматриваться законом. Принятие в конце 80-х годов законов о порядке обжалования в суд действий административных органов и должностных лиц, а затем принятие всенародным голосованием 12 декабря 1993 г. Конституции Российской Федерации требовало коренной переработки всего раздела, который регулировал рассмотрение в суде споров между гражданами, с одной стороны, административными органами и должностными лицами — с другой. К сожалению, этого не произошло. Глава 24 ГПК осталась без изменений, а введенная в ГПК глава 241 не устранила существенных противоречий, а через некоторое время оказалась не соответствующей в некоторых положениях Конституции Российской федерации.

Ст. 46 Конституции РФ устанавливает, что каждому гарантируется судебная защита его прав и свобод (п. 1). Принципиальное значение имеет п. 2 ст. 46 Конституции: «Решения и действия (или бездействие) органов государственной власти, органов местного самоуправления, общественных объединений и должностных лиц могут быть обжалованы в суд». Таким образом, конституционная норма устанавливает общий принцип судебной подведомственности дел, возникающих из административных правоотношений.

Поскольку принятие нового ГПК совершенно неизбежно и имеется проект, близкий к завершению, положение действующего порядка судебного обжалования мы даем предельно схематично, имея в виду, что в ближайшее время должны произойти существенные изменения в законодательстве.

В течение десяти дней со дня вручения постановления административных органов или должностных лиц о наложении административного взыскания в административном порядке граждане и должностные лица вправе обжаловать соответствующие действия административных органов и должностных лиц в суд по месту жительства (ч. 1 ст. 237 ГПК).

Постановление по делу об административном правонарушении должно быть вручено лицу, которое подвергнуто административному взысканию, в течение трех дней со дня вынесения. Десятидневный срок начинается с момента, когда копия постановления вручена соответствующему лицу под расписку или доставлена по почте. Пропуск жалобщиком установленного срока не является препятствием для возбуждения дела. В случае пропуска установленного 10-дневного срока он может быть восстановлен судом при наличии уважительных причин.

Обратиться с жалобой в суд могут не только лица, привлеченные к административной ответственности (ст. 247 КоАП), но и потерпевший (ст. 248 КоАП), законные представители (ст. 249 КоАП), договорные представители, имеющие ордер юридической консультации или доверенность.

Подача жалобы приостанавливает взыскание в административном порядке (ч. 2 ст. 237 ГПК).

Жалоба должна быть рассмотрена в десятидневный срок. Жалобщик и административный орган или должностное лицо извещаются о времени и месте заседания суда, однако их неявка не является препятствием для разрешения дела.

В постановлении Пленума Верховного Суда РСФСР от 14 апреля 1988 г. «О некоторых вопросах рассмотрения судами в порядке гражданского судопроизводства жалоб на постановления по делам об административных правонарушениях» подчеркивается, что судам следует тщательно исследовать обстоятельства, относящиеся как к административному правонарушению, так и к личности лица, его совершившего.

Так, в частности, суд должен установить:

а) произведено ли административное взыскание на основании действующего закона и управомоченным на то органом или должностным лицом;

б) соблюден ли установленный порядок привлечения к административной ответственности (см. ст. 26 и др. КоАП);

в) совершило ли лицо, подвергнутое взысканию, правонарушение и виновно ли оно. Доказывать законность наложенного взыскания должен административный орган (должностное лицо). Презумпция невиновности лица, подвергнутого взысканию, в этом случае действует в полной мере;

г) учтены ли при наложении взыскания характер совершенного правонарушения, личность нарушителя, степень его вины, семейное и имущественное положение, не истекли ли сроки давности для наложения взыскания.

Суд проверяет законность и обоснованность административного акта и принимает одно из следующих решений:

а) признав административный акт законным и обоснованным, оставляет его без изменения, а жалобу без удовлетворения;

б) признав административный акт незаконным, отменяет его и направляет дело на новое рассмотрение;

в) отменяет административный акт и прекращает дело об административном правонарушении;

г) изменяет меру взыскания в пределах, предусмотренных нормативным актом об ответственности за административное правонарушение с тем, однако, чтобы взыскание не было усилено.

Если будет установлено, что административный акт вынесен органом (должностным лицом), неправомочным решать данное дело, то

такое постановление отменяется, и дело направляется на рассмотрение компетентного органа (должностного лица).

3. Жалобы на действия государственных органов, общественных организаций и должностных лиц, нарушающие права и свободы граждан

(глава 241 ГПК). Если предшествующая 24 глава ГПК была сформулирована в эпоху «ограничения» прав граждан на обжалование в суд действий (бездействия) административных органов и должностных лиц, то глава 241 ГПК появилась в тексте закона, тогда как идея расширения судебной подведомственности жалоб по делам, возникающих из административных правонарушений, с одной стороны, стала главенствующей, а, с другой, проводилась в жизнь постепенно, без должного обсуждения и повлекла за собой многочисленные противоречия.

Расходятся даже заголовки соответствующих нормативных актов, не говоря о том, что некоторые только что введенные формулировки не могут применяться, так как противоречат Конституции РФ. Между тем главы 24 и 241 ГПК расположены рядом, регулируют сходные по материально-правовой природе отношения и одновременно имеют некоторые существенные различия в определении порядка рассмотрения дел этой категории (например, вопрос о сроках подачи и рассмотрения жалоб).

4. Право на обращение с жалобой в суд (ст. 239' ГПК). Поскольку после введения в ГПК главы 241 (ст. 2391—2398) была принята Конституция Российской Федерации, которая закрепила тенденцию расширения судебной компетенции и снятия каких-либо ограничений на объект судебного обжалования, право на обращение с жалобой в суд получило полное конституционное закрепление в ст. 46 ч. 2 Конституции РФ.

По сути дела в настоящий момент допустимо обжалование любых действий государственных органов, общественных организаций и должностных лиц (см. ст. 2392 ГПК). В постановлении Пленума Верховного Суда РФ от 21 декабря 1993 г. указываются отдельные примеры объектов такого обжалования. Можно, например, обжаловать отказ соответствующих органов в исправлении записи о национальности в паспорте; отказ в выдаче визы на выезд за границу; решение государственных органов или органов местного самоуправления об установлении ограничений на вывоз товаров за пределы административно-территориальной единицы; об установлении дополнительных пошлин и сборов; решения общих собраний общественных организаций и объединений, жилищно-строительных кооперативов, акционерных обществ, профессиональных организаций, а также их органов управления и должностных лиц (п. 6 постановления). Помимо перечисленных видов жалоб в судебной практике встречались: жалобы сотрудников органов внутренних дел на наложение дисциплинарных взысканий; обжалования гражданином порядка и способа приватизации; жалобы на отказ в приеме заявлений и ходатайств по вопросам гражданства; жалобы военнослужащих на действия и решения органов военного управления и воинских должностных лиц включают: жалобы на задержку в присвоении воинских званий, на снижение воинского звания, на отказ в переводе по службе, на снижение в должности, на нарушение условий контракта, необеспечение положенными видами довольствия и т. д. и т. п. Показательно, что большая часть поданных жалоб удовлетворялись военными судами и только около 7—8% отклонялись.

Ст. 2393 ГПК установила пределы действия главы 241 ГПК. В связи с действием ч. 1 ст. 46 Конституции РФ эти ограничения в своем большинстве не применяются.

5. Подача жалобы. Гражданин вправе обратиться с жалобой на действия государственного органа, общественной организации или должностного лица непосредственно в суд либо к вышестоящим в порядке подчиненности органам или должностному лицу. Последние обязаны рассмотреть жалобу в месячный срок. Если гражданину в удовлетворении жалобы отказано или он не получил ответа на жалобу (в установленный срок), он вправе обратиться с жалобой в суд (ч. 1 п. 2 ст. 2394 ГПК).

Жалоба подается в суд по месту жительства жалобщика либо в суд по месту нахождения государственного органа, общественной организации или должностного лица (ч. 4 ст. 2394 ГПК).

Военнослужащий вправе обратиться в военный суд с жалобой на действия органов военного управления и воинских должностных лиц (ч. 5 ст. 2394 ГПК).

Жалоба на отказ в разрешении на выезд из Российской Федерации за границу по основанию, что заявитель осведомлен о сведениях, составляющих государственную тайну, подается соответственно в Верховный Суд республики в составе Российской Федерации, краевой, областной, городской суд, суд автономной области, суд автономного округа по месту принятия решения об оставлении просьбы о выезде без удовлетворения (ч. 6 ст. 2394).

6. Сроки для обращения в суд с жалобой: 1) три месяца со дня, когда гражданину стало известно о нарушении его прав и свобод; 2) один месяц со дня получения гражданином уведомления об отказе вышестоящих в порядке подчиненности органов, должностного лица в удовлетворении жалобы или со дня истечения месячного срока после подачи жалобы, если гражданином не был получен на ее ответ (ст. 2395 ГПК).

7. Рассмотрение жалобы. Жалоба рассматривается в десятидневный срок с участием жалобщика, руководителя государственного органа, действия которого обжалуются, должностного лица. Дело рассматривается коллегиальным судом, но с согласия жалобщика и других лиц, участвующих в деле, оно может быть рассмотрено судьей единолично (см. ст. 2396 ГПК).

Что делать в тех случаях, когда государственный орган или общественное объединение, действия которых обжалуются, ликвидированы, реорганизованы, либо должностное лицо не работает в прежней должности?

В такой ситуации суд должен привлечь к участию в деле правопреемников, которые имеют право принять меры по восстановлению нарушенных прав и свобод гражданина (см. п. 15 постановления Пленума Верховного Суда РСФСР от 21 декабря 1993 г.).

8. Решение суда по жалобе. Если суд установит, что обжалуемые действия были совершены в соответствии с законом, в пределах полномочий соответствующего государственного органа, общественной организации или должностного лица, суд выносит решение об отказе в удовлетворении жалобы. Если, наоборот, суд установил, что жалоба обоснована, он должен вынести решение, обязывающее соответствующий государственный орган, общественную организацию или должностное лицо устранить в полном объеме допущенное нарушение прав и свобод гражданина (ст. 2397 ГПК).

Так, например, суд может обязать государственный орган произвести регистрацию имущества, исправить в паспорте запись о национальности, отменить приказ о наложении дисциплинарного взыскания, выдать визу на выезд из страны и т. д. и т. п.

§4. Процессуальный порядок рассмотрения дел по заявлениям прокуроров о признании правовых актов противоречащими закону

Этот порядок определяется ст. 23 Закона Российской Федерации от 17 января 1992 г. «О прокуратуре Российской Федерации» (в редакции Закона от 18 октября 1995 г. «О внесении изменений и дополнений в Закон „О прокуратуре…“».

Судам подведомственно рассмотрение заявлений прокуроров о признании противоречащими закону правовых актов, принятых органами местного самоуправления и местной администрацией, министерствами, ведомствами, иными органами государственного и хозяйственного управления и контроля, предприятиями, учреждениями, организациями и объединениями независимо от их подчиненности, органами военного управления, воинскими частями и учреждениями, общественными, политическими организациями и движениями, должностными лицами.

Указанные органы и должностные лица могут издавать как нормативные, так и индивидуальные правовые акты.

Если индивидуальный правовой акт нарушает права и интересы конкретного лица, прокурор, возбуждающий дело, должен поставить перед судом вопрос о привлечении пострадавшего лица в качестве истца, а нарушителя права в качестве ответчика. В этом случае дело должно рассматриваться судом в исковом порядке.

Если прокурор возбуждает дело о признании противоречащим закону акта, который носит нормативный характер, оно рассматривается в порядке производства по делам, возникающим из административных правоотношений.

В случаях, когда акт, вынесенный одним из указанных выше органов, нарушает права и законные интересы организаций и граждан-предпринимателей, прокурор должен обратиться с заявлением в соответствующий арбитражный суд.

Следует иметь в виду, что заявление прокурора о признании противоречащим закону правового акта, изданного соответствующим органом, должно по общим правилам о подсудности рассматриваться народным судом. Лишь в специальных случаях закон устанавливает подсудность вышестоящих судов.

Так, например, заявления прокуроров об оспаривании правовых актов органов государственной власти и должностных лиц субъектов Российской Федерации, касающихся прав и свобод граждан — ст. 61 Закона РФ «О краевом, областном Совете народных депутатов и краевой, областной администрации» (5 марта 1992 г.); постановление Пленума Верховного Суда РФ № 5 от 27 апреля 1993 г. «О некоторых вопросах, возникающих при рассмотрении дел по заявлению прокуроров о признании правовых актов противоречащими закону» — рассматриваются верховными судами республик, краевыми, областными судами, городскими судами Москвы и Санкт-Петербурга, судами автономной области и судами автономных округов.

Особо следует подчеркнуть подсудность рассматриваемой категории дел Верховному Суду Российской Федерации. Так, в соответствии с новой редакцией ст. 116 ГПК Верховный Суд РФ рассматривает по первой инстанции дела:

— об оспаривании ненормативных актов Президента РФ, Федерального собрания РФ, Правительства РФ;

— об оспаривании нормативных актов федеральных министерств и ведомств, касающихся прав и свобод граждан;

— об оспаривании постановлений о прекращении полномочий

судей;

— о приостановлении и прекращении деятельности общероссийских и международных общественных объединений и т. д.

Дела по заявлению прокурора о признании правовых актов противоречащими закону должны рассматриваться в десятидневный срок. В суд должен быть вызван прокурор, а также должностное лицо, а также представитель (руководитель) того органа, который издал оспариваемый правовой акт.

Неявка в судебное заседание прокурора или соответствующего должностного лица должна влечь за собой отложение дела слушанием, если имеется уважительная причина неявки. Суд может признать явку заинтересованных лиц обязательной.

В ходе судебного разбирательства суд должен заслушать доводы прокурора в поддержку его заявления о признании правового акта противоречащим закону, а также объяснения и возражения должностного лица либо представителя органа, издавшего нормативный акт.

Решение суда может быть в двух вариантах: признав заявление прокурора обоснованным, суд выносит решение о его удовлетворении и признании правового акта незаконным; установив, что правовой акт был издан в соответствии с законом, суд выносит решение об отказе в удовлетворении заявления прокурора.

Пленум Верховного Суда РФ в постановлении от 27 апреля 1993 г. указал, что в случае удовлетворения заявления суду нет необходимости обязывать орган или должностное лицо отменить признанный недействительным правовой акт, поскольку признание такого акта недействительным по мотивам противоречия его закону означает, что он не порождает последствий со дня издания.

Решение суда, принятое по делу о признании правового акта противоречащим закону, может быть обжаловано или опротестовано в кассационном порядке.

Глава XVII. Особое производство

§1. Понятие и сущность особого производства. Виды дел особого производства

Дела особого производства составляют третий вид гражданского судопроизводства, отличаясь отдел искового производства и производства по делам, возникающим из административных правоотношений. Эти отличия касаются как правовой природы этого вида судопроизводства, так и характера его общих процессуальных особенностей, а также индивидуальных особенностей каждой категории дел, отнесенных к особому производству.

Особое производство — это самостоятельный вид гражданского судопроизводства по специально отнесенным к ведению суда категориям гражданских дел, характеризующихся отсутствием спора о праве и применением специальных средств и способов защиты, в котором суд путем установления юридических фактов (действий, событий, состояний) осуществляет защиту охраняемых законом интересов граждан и организаций. Правовое регулирование возможно лишь на основе не вызывающих сомнения юридических фактов. Реализация субъективного права на пенсию может иметь место, если установлены возраст заинтересованного лица, его трудовой стаж, инвалидность и т. д. Для получения наследства нужно знать факты родственных отношений определенной степени, иждивения и т. п. Возможны два порядка констатации соответствующих фактов: административный (в том числе нотариальный) и судебный. Факты очевидные, т.е. совершаемые непосредственно перед лицом соответствующего органа или подтверждаемые официальными документами, могут удостоверяться в административном порядке (рождение ребенка, смерть, регистрация брака, расторжение брака и т. д.) Факты неочевидные, т.е. либо вообще не подлежащие официальной регистрации (иждивение, фактический брак, признание отцовства, безвестное отсутствие и т. д.), либо неподтверждаемые официальными документами ввиду их утраты (факты регистрации брака, принадлежности правоустанавливающих документов), удостоверяются в судебном порядке, так как требуют исследования доказательств, подтверждающих соответствующий факт. Если в исковом производстве установление соответствующего юридического факта необходимо для зашиты субъективного права, то в особом производстве интерес заявителя ограничивается констатацией факта. Вопрос о вытекающих из факта субъективных правах будет решаться за пределами особого производства.

Отсутствие интереса в защите субъективного права обусловливает отсутствие в особом производстве спора о праве. Закон обязывает суд в случае возникновения в особом производстве спора о праве, подведомственного судебным органам, оставить заявление без рассмотрения и предложить заинтересованным лицам разрешить спор в исковом порядке (ч. 3 ст. 246 ШК). Так, например, по делу об установлении факта иждивения, необходимого для получения наследства, в случае возбуждения спора другими наследниками заявление об установлении факта нужно оставить без рассмотрения, а заинтересованным лицам разъяснить, что они могут разрешить спор в исковом порядке. Невозможность разрешения в особом производстве спора о праве не означает «бесспорности» этого вида судопроизводства вообще. В отдельных случаях и в особом производстве могут разрешаться споры, являющиеся, однако, не спорами о праве, а спорами о самом факте. Так, в случае возбуждения дела о признании лица ограниченно дееспособным это лицо должно быть вызвано в суд и вправе оспаривать факты злоупотребления алкоголем или наркотическими веществами. По делам о признании лица недееспособным это лицо может быть вызвано в суд (если это возможно по состоянию его здоровья), а в суде оспаривать предъявленное требование (ст. 261 ШК) и т. д. Спор по поводу факта может быть рассмотрен в особом производстве, если возбужденный заинтересованным лицом спор вообще неподведомственен суду.

Спорность устанавливаемого факта может возникнуть и в тех случаях, когда при установлении факта возникают разногласия по поводу факта между свидетелями, заинтересованными лицами и т. д. Таким образом, особое производство характеризуется отсутствием «спора о праве», но не исключает спора о существовании юридических фактов. Указанная выше специфика особого производства обусловливает применение особых средств и способов защиты интересов, а также особенностей судебной процедуры.

Ст. 245 ГПК относит к особому производству дела: 1) об установлении фактов, имеющих юридическое значение; 2) о признании гражданина безвестно отсутствующим и об объявлении гражданина умершим; 3) о признании гражданина ограниченно дееспособным и недееспособным; 4) о признании имущества бесхозяйным; 5) об установлении неправильностей записей в книгах актов гражданского состояния; 6) по жалобам на нотариальные действия или на отказ в их совершении; 7) о восстановлении прав по утраченным документам на (предъявителя (вызывное производство). Специальной категорией дел особого производства являются также дела о признании лица дееспособным (если ранее оно было признано недееспособным или ограниченно дееспособным). Хотя эти дела и не перечисляются в ст. 245 ГПК, они составляют самостоятельную категорию дел.

Самостоятельную категорию дел особого производства составляют дела об усыновлении детей, введенные в наш правовой обиход новым Семейным Кодексом Российской Федерации.

Дела особого производства рассматриваются судами по общим правилам гражданского судопроизводства с изъятиями и дополнениями, установленными главами 27—33 ГПК. Общие принципы гражданского процесса — состязательность, диспозитивность, непосредственность и т. д. — применяются в особом производстве. Дела особого производства проходят те же стадии гражданского процесса (возбуждение дела, его подготовка, судебное разбирательство и т. д.), что и дела искового производства. На дела особого производства распространяются общие правила доказывания, ведения протоколов, вынесения судебных решений и т. п. Вместе с тем имеются определенные особенности, отличающие особое производство от других видов судопроизводства.

Отсутствие спора о праве предопределяет специфические черты процессуальных форм особого производства. Здесь нет сторон (истца и ответчика). Лицо, возбуждающее дело особого производства, называется заявителем. К участию в делах особого производства привлекаются заинтересованные лица (граждане, организации, финансовые органы, органы социального обеспечения и т. д.). Не участвуют в делах особого производства третьи лица. Невозможностью разрешения в особом производстве спора о праве и отсутствием иска обусловлено неприменение типичных исковых институтов: признание и отказ от иска, мировое соглашение, обеспечение иска, встречный иск и т. д.

В делах особого производства может участвовать прокурор как в форме возбуждения дела, так и вступая в начатое дело для дачи заключения. По некоторым категориям дел особого производства является обязательным участие прокурора (ст. 255, 261 ГПК) и представителей органов государственного управления (ст. 261, 263 ГПК).

§2. Установление фактов, имеющих юридическое значение

Дела об установлении фактов, имеющих юридическое значение, являются самой распространенной категорией дел особого производства. Правильное рассмотрение подобных дел, затрагивающих существенные интересы граждан, имеет большое значение, так как, с одной стороны, обеспечивает удовлетворение этих интересов, а, с другой — охраняет права и законные интересы государства, предотвращая использование судебного порядка установления таких фактов в целях последующего неправильного получения льгот и иных имущественных выгод. Дела об установлении фактов, имеющих юридическое значение, возбуждаются в основном по заявлениям граждан или организаций. Заявление подается в суд по месту жительства заявителя, за исключением заявления об установлении факта владения строением на праве собственности, подаваемого в суд по месту нахождения строения. При приеме заявления судья проверяет наличие у заявителя юридического интереса в установлении факта, поскольку суд может устанавливать только такие факты, которые согласно закону порождают юридические последствия (возникновение, изменение или прекращение личных или имущественных прав). Отсутствие юридического интереса влечет отказ в принятии заявления, а в случае ошибочного принятия заявления — прекращение производства по делу. Нельзя, например, просить суд об установлении факта родственных отношений между дядей и племянником, т.к. по российскому закону они не входят в круг наследников по закону. Исключается установление фактических брачных отношений, если они возникли в 1970 г., т.к. юридическое значение такие отношения имеют только в том случае, если они возникли до 8 июля 1944 г. Невозможно добиться установления факта регистрации усыновления в 1924 г., т.к. в этом году в стране регистрация усыновлений не производилась.

Очень важно иметь ввиду, что некоторые юридические факты могут устанавливаться только во внесудебном порядке. В постановлении Пленума Верховного Суда СССР от 12 июля 1985 г. «О судебной практике по делам об установлении фактов, имеющих юридическое значение» указывается, что в суде не могут рассматриваться, в 'частности, заявления об установлении: трудового стажа (для назначения пенсий, пособий и т. д.); причин и степени утраты трудоспособности; группа инвалидности и времени ее наступления, прохождения военной службы, нахождения на фронте, пребывания в партизанском отряде; признание инвалидом войны; окончания учебного заведения и т. д.

В ходе возбуждения дела должно быть установлено, что заявитель не имеет другой возможности получить либо восстановить утраченные документы, удостоверяющие юридический факт. При принятии заявления судья выясняет цель установления факта и требует от заявителя письменные доказательства, подтверждающие невозможность получения или восстановления документа, удостоверяющего данный факт. В ходе подготовки дела к судебному разбирательству судья в соответствии со ст. 141, 142 ГПК принимает все меры по выявлению всех необходимых по делу доказательств, привлечению к участию в деле всех заинтересованных лиц и организаций. Дело рассматривается в открытом судебном заседании по общим правилам гражданского судопроизводства с участием заявителя и всех заинтересованных лиц. Если при рассмотрении дела об установлении факта заинтересованными лицами будет заявлен спор о праве, подведомственный судебным органам, или сам суд придет к выводу, что установление факта связано с необходимостью разрешения в судебном порядке спора о праве гражданском, поданное заявление остается без рассмотрения. Заинтересованные лица могут в этом случае предъявить иск на общих основаниях.

В ходе судебного разбирательства суд тщательно проверяет все представленные по делу доказательства, слушает объяснения заявителя и заинтересованных в деле лиц. По делам об установлении юридических фактов суд выносит решение. Решение суда об установлении факта, подлежащего регистрации в органах ЗАГСа или в других органах, не заменяет документов, выдаваемых этими органами, а лишь служит основанием их получения. Примерный перечень фактов дан в ст. 247 ГПК. Вот он.

1. Установление факта родственных отношений лиц. Родственные отношения (определенной степени и при определенных условиях) порождают юридические последствия. Наиболее часто установление родственных отношений необходимо для введения в права наследства и назначения пенсии. Не всякая степень родства порождает юридические последствия. При установлении родственных отношений с целью получения наследства суды должны исходить из круга родства, установленного гражданским законодательством. При установлении родственных отношений с целью получения пенсии следует руководствоваться кругом членов семьи умершего, предусмотренным пенсионным законодательством и не подлежащим расширительному толкованию. Важнейшей задачей суда при рассмотрении дел данной категории является привлечение к участию в деле заинтересованных лиц. В судебном заседании суд должен тщательно проверять представленные заявителем доказательства, подтверждающие факт наличия родственных отношений. В качестве доказательств используются документы, частная переписка, свидетельские показания. Судебное решение выносится в соответствии с требованиями ст. 197 ГПК. Суд в решении указывает, в какой степени родства находится заявитель с соответствующим лицом.

2. Установление факта нахождения лица на иждивении. Иждивение может иметь значение для получения наследства, назначения пенсии и т. п. Сам по себе факт нахождения на иждивении не подлежит регистрации, а поэтому может возникнуть необходимость его специального установления. При отсутствии документальных данных или при отказе соответствующих органов выдать необходимые документы об иждивении этот факт может быть установлен в судебном порядке. Принимая заявление, судья прежде всего выясняет, имеет ли в данном случае факт иждивения юридическое значение. Юридический характер иждивения зависит от цели установления факта иждивения: назначение пенсии, получение наследства или возмещение вреда в связи со смертью кормильца.

Для возникновения права на пенсию иждивение приобретает юридическое значение, если иждивенец был членом семьи умершего кормильца и был нетрудоспособным в момент смерти кормильца (за отдельными исключениями). Срок нахождения на иждивении значения не имеет.

Для возникновения прав на наследство иждивение может иметь юридическое значение, если иждивенец был нетрудоспособным ко дню смерти наследодателя и нахождение на иждивении длилось не менее года до смерти наследодателя. Отношения родства или свойства между наследодателем и иждивенцем не имеют значения с точки зрения возникновения наследственных прав.

При установлении факта нахождения на иждивении для возмещения в несудебном порядке вреда в случае смерти кормильца право на возмещение вреда не связано ни с наличием родственных отношений между иждивенцем и кормильцем, ни сроком нахождения на иждивении.

3. Установление фактов регистрации рождения, усыновления, брака, развода и смерти. Факты регистрации рождения, усыновления, брака, развода или смерти имеют юридическое значение. Однако их наличие может быть поставлено под сомнение, а возможность их восстановления утрачена (архивы уничтожены во время войны, стихийного бедствия, пожара и т. д.) В этом случае факт регистрации соответствующего события (рождение, смерть, брак и т. д.) может быть установлен судом в порядке особого производства. Эти дела возбуждаются лишь в том случае, когда органы ЗАГСа не в состоянии выдать дубликат необходимого документа ввиду утраты архивов. Суд должен потребовать от заявителя письменное доказательство, подтверждающее невозможность получения или восстановления документа. Необходимо учитывать, что акты регистрации рождения, усыновления, брака, развода, смерти могли иметь место в органах ЗАГСа лишь в период создания и функционирования указанных органов.

Декрет ВЦИК и СНК РСФСР от 18 декабря 1917 г. «О гражданском браке, о детях и о ведении книг актов состояния» установил, что актовые записи должны совершаться в отделах записи актов и рождений при городских (районных, уездных или волостных земских) управах. Поскольку декрет от 18 декабря 1917 г. не имел обратной силы, а обстоятельства интервенции гражданской войны препятствовали созданию органов ЗАГСа, в некоторых случаях регистрация рождения, заключения брака и т. д. совершалась по религиозным обрядам. Установление подобных фактов также возможно в судебном порядке. В этих случаях необходимо руководствоваться циркуляром НКВД от 28 августа 1926 г. № 326 «О сроках действительности религиозных браков, заключенных в революционный период в РСФСР»

Следует иметь ввиду, что церковный обряд регистрации применялся до 1940 г. в западных областях Украины и Белоруссии, в Северной Буковине, в Литве, Латвии, Эстонии и др. В период войны часть нашей территории была оккупирована немцами. Между тем люди рождались, умирали или даже хотели вступить в брак. Где можно было зарегистрировать эти факты? В органах советской власти, созданных на оккупированной территории, в партизанских отрядах, в органах власти, созданных оккупантами (управах). В первые послевоенные годы факты регистрации, произведенные в управах категорически не признавались, что ставило граждан в безвыходное положение, т.к. препятствовало оформлению прав на наследство после умерших в период оккупации родителей. Лишь в 1953 г. судебная коллегия по гражданским делам Верховного Суда СССР высказалась в том смысле, что акт зарегистрированный в немецком оккупационном органе Белоруссии может иметь юридическое значение.

4. Установление факта состояния в фактических брачных отношениях. Фактические брачные отношения имеют юридическое значение в тех случаях, когда они возникли до 8 июля 1944 г. Возникшие после указанной даты, они не порождают юридических последствий, а поэтому суды отказывают в приеме заявлений об установлении подобных фактов. Суды должны иметь в виду, что фактические брачные отношения, возникшие до 8 июля 1944 г., имеют юридическое значение только в том случае, если ни один из фактических супругов не вступил в другие фактические брачные отношения до 8 июля 1944 г. или одновременно не состоял в зарегистрированном браке. Таким образом, общее правило состоит в том, что фактические брачные отношения, возникшие до 8 июля 1944 г., не могут быть установлены, если прекратились до смерти одной из сторон, состоявших в этих отношениях. Поскольку Указ от 8 июля 1944 г., предоставивший лицам, состоявшим в фактических брачных отношениях до издания Указа, право на оформление отношений путем регистрации брака, не установил никакого срока для этого, постольку фактические брачные отношения, возникшие до 8 июля 1944 г. и имевшие юридическое значение по действовавшему тогда закону, продолжают сохранять юридический характер и по настоящее время. В случае смерти одного из супругов (независимо от того, когда и где произошла смерть: на фронте, сразу после войны или в настоящее время) наличие этих фактических отношений, если они возникли до 8 июля 1944 г., может быть установлено судом.

Не следует думать, что установление фактических брачных отношений, возникших до 8 июля 1944 г. или установление фактов регистрации, произведенных до революции 1917 г. или до присоединения в 1940 г. Эстонии, Латвии или Литвы и т. д. утратили свое значение из-за значительной отдаленности во времени. Во-первых, некоторые фактические браки, возникшие в 30-е и 40-е годы до сих пор существуют. Во-вторых, многие юридические факты, зарегистрированные давно, но лишенные возможности подтверждения из-за утраты документов, будут продолжать иметь значение для наследников и их потомков всегда.

5. Установление факта принадлежности правоустанавливающих документов. Граждане обладают теми или иными документами, имеющими правовое значение (трудовые книжки, справки о работе, документы об образовании, завещания и т. д.). Иногда имя, отчество или фамилия, указанные в документе, могут не совпадать с именем, отчеством или фамилией, указанными в паспорте гражданина или свидетельстве о рождении. В подобных случаях возникает необходимость установления в судебном порядке того факта, что соответствующий правоустанавливающий документ принадлежит данному лицу. Причиной подобного положения является то, что некоторые лица изменяют свою фамилию, иногда именуются в справках и других документах сокращенным или измененным именем или отчеством и т. д.

К сожалению, в жизни встречаются случаи, когда при выдаче документа допускается ошибка: гражданин, носящий по паспорту фамилию Козаков, получает документ, в котором он назван Казаковым; гражданка названная в паспорте Эди, в документе именуется Эдит и т. п.

При возбуждении дела судья требует от заявителя представления доказательств того, что соответствующее учреждение, выдавшее в свое время документ, не может внести в него исправления. К делу должна быть приобщена либо справка о ликвидации соответствующего учреждения, предприятия или организации, либо справка о том, что эти органы не могут выдать новый документ или внести в него исправлении.

Наиболее часто в судебной практике встречаются следующие ошибки по этой категории дел: а) установление вместо факта принадлежности документа фактов тождества лиц, по-разному именуемых в различных документах. Например, в решении указывается, что «Козаков А.Л. и Казаков A.Л.— это одно и то же лицо.» Такая формулировка недопустима, т.к. указанные фамилии могут принадлежать разным лицам. Правильно должно быть так: «Справка о работе с 18 мая 1939 г. по 28 июня 1941 г. в конструкторском бюро № 407, выданная Казакову Александру Леонидовичу 29 июня 1941 г. принадлежит Козакову Александру Леонидовичу»; б) установление факта зафиксированного в документе, вместо факта принадлежности самого документа. Например, «установить, что Козаков А.Л. работал с 18 мая 1939 г. по 28 июня 1941 г. в конструкторском бюро № 407». Такая формулировка ошибочна.

6. Установление факта смерти лица. Суд может в порядке особого производства установить факт смерти лица в определенное время и при определенных обстоятельствах в случае, если органы ЗАГСа отказывают в регистрации события смерти. Дело возбуждается по заявлению заинтересованных лиц, которые должны представить в суд документы, подтверждающие отказ органов ЗАГСа в регистрации события смерти. Факт смерти регистрируется в органах ЗАГСа по месту проживания умершего или наступления смерти на основании заключения медицинского учреждения.

Для такой регистрации необходимо чтобы заинтересованный субъект представил справку лечебного учреждения, которое констатировало смерть. Однако это не всегда возможно, особенно, если нет трупа. Человек утонул на глазах свидетелей, но труп не был обнаружен; группа людей находилась на вертолете, который был сбит во время военных действий, взорвался и сгорел дотла вместе со всеми пассажирами и членами экипажа; в результате взрыва нефтяной установки пострадали и сгорели без остатка трое обслуживающих ее рабочих и т. д. Во всех подобных случаях суд может установить факт смерти лица на основании письменных доказательств: акт о несчастном случае, список членов экспертизы, свидетельских показаний и т. п.

7. Установление других фактов, умеющих юридическое значение. Содержащийся в ст. 247 ГПК перечень юридических фактов, которые могут устанавливаться в порядке особого производства, не носит исчерпывающего характера (п. 10 ст. 247 ГПК). Суды могут устанавливать и другие юридические факты, если законодательством не предусмотрен иной порядок их установления. В судебной практике встречаются случаи установления факта владения паем, автомобилем или иным имуществом, подлежащим специальной регистрации, в случае смерти одного из супругов и т. д.

Новый Семейный Кодекс РФ предусматривает установление судом факта признания отцовства (ст. 50): «В случае смерти лица, которое признавало себя отцом ребенка, но не состояло в браке с матерью ребенка, факт признания им отцовства может быть установлен в судебном порядке…»

§3. Признание гражданина безвестно отсутствующим и объявление умершим

Длительное отсутствие лица в месте постоянного жительства в том случае, когда его местопребывание неизвестно, может нарушать интересы лиц, связанных с отсутствующим лицом определенными правоотношениями. Для защиты указанных интересов закон предусматривает возможность признания отсутствующего лица безвестно отсутствующим или объявления умершем. Гражданин может быть признан безвестно отсутствующим, если в течение одного года в месте постоянного жительства нет сведений о месте его пребывания (ч. 1 ст. 42 ГК). Гражданин может быть объявлен умершим, если в месте постоянного жительства нет сведений о месте его пребывания в течение 5 лет, а если он пропал без вести при обстоятельствах, угрожающих смертью или дающих основание предполагать его гибель от определенного несчастного случая, — в течение 6 месяцев (ст. 45 ГК). Лицо признается безвестно отсутствующим или объявляется умершим только в судебном порядке (ст. 252-257 ГПК).

Заявление о признании лица безвестно отсутствующим или объявлении умершим подается любым заинтересованным лицом. Такими лицами могут быть граждане (супруг отсутствующего, родственники, кредиторы и т. д.), а также организации (учреждения Госбанка, органы опеки и т. д.). Заявление подается в суд по месту жительства заявителя, месту нахождения органа юридического лица или учреждения (ст. 252 ГПК).

В заявлении должно быть указано, для какой цели заявителю необходимо признать гражданина безвестно отсутствующим или объявить его умершим. Указание на цель обращения в суд, во-первых, позволяет проверить наличие юридического интереса у заявителя; во-вторых, помогает определить круг заинтересованных лиц, которые должны быть привлечены к участию в деле. Как показывает судебная практика, большинство дел этой категории возбуждается с целью оформления развода (признание безвестно отсутствующим) или прекращения брака (объявление умершим). Указанные дела возбуждаются также с целью назначения пенсии, получения наследства или содержания из имущества безвестно отсутствующего. Имущество гражданина, признанного безвестно отсутствующим, при необходимости постоянного управления передается на основании решения суда лицу, которое определяется органом опеки и попечительства и действует на основании договора о доверительном управлении, заключенного с этим органом (ст. 38, 43).

Приняв заявление к производству, суд проводит тщательную подготовку дела, содержание которой определяется требованиями ст. 142 и 254 ГПК. Подготовка дела обязательна, и если это правило нарушается, то часто выносятся незаконные и необоснованные решения. В ходе подготовки дела судья должен привлечь к участию в деле всех заинтересованных лиц и обеспечить участие прокурора, поскольку оно обязательно в силу закона (ст. 265 ГПК); принять меры по собиранию необходимых доказательств, подтверждающих отсутствие гражданина в месте постоянного проживания. Привлечение к участию в деле заинтересованных лиц обусловлено тем, что признание лица безвестно отсутствующим или объявление гражданина умершим порождает определенные права и обязанности не только для заявителя, но и для других лиц.

В судебном заседании суд заслушивает объяснения заявителя, заинтересованных лиц, исследует представленные документы, допрашивает свидетелей. Если в ходе судебного разбирательства будет установлено место нахождения отсутствующего, суд должен поставить перед заявителем вопрос об отказе от заявленного им требования о признании лица безвестно отсутствующим или объявлении умершим. При отказе заявителя от предъявленного требования дело прекращается производством по п. 4 ст. 219 ГПК. Если заявитель не отказывается от своего требования, суд рассматривает дело по существу и отказывает в признании лица безвестно отсутствующим или объявлении умершим.

Для признания лица безвестно отсутствующим суд должен установить, что это лицо отсутствует в месте постоянного жительства в течение одного года и не имеется сведений о месте его пребывания. Годичный срок начинает течь со дня получения последних сведений об отсутствующем. Если точное установление даты для получения последних сведений невозможно, началом безвестного отсутствия считается первое число месяца, следующего за тем, в котором были получены последние сведения об отсутствующем. Если точное установление даты для получения последних сведений невозможно, началом безвестного отсутствия считается первое число месяца, следующего за тем, в котором были получены последние сведения об отсутствующем, а при невозможности установить месяц, в течение которого были получены сведения, — первое января следующего года (ч. 2 ст. 42 ГК). Гражданин может быть объявлен умершим, если в месте его постоянного жительства нет сведений о месте его пребывания в течение 5 лет. Этот срок начинает течь и исчисляется так же, как и срок, установленный для признания лица безвестно отсутствующим. Суд может объявить лицо умершим только в том случае, если в течение 5 лет, предшествующих рассмотрению дела в суде, о местопребывании отсутствующего не поступало никаких сведений. Если гражданин отсутствует в месте постоянного жительства более 5 лет, однако имеются сведения о его пребывании в других местах в течение этого времени (хотя нынешнее местонахождение гражданина и неизвестно), у суда нет оснований для объявления лица умершим. Суд может также объявить гражданина умершим, если он пропал без вести при обстоятельствах, угрожавших смертью или дающих основание предполагать гибель от определенного несчастного случая, когда в месте постоянного жительства гражданина нет сведений о месте его пребывания в течение 6 месяцев (ч. 1 ст. 45 ГК).

Именно в таком порядке должны объявляться умершими граждане, погибшие на пароме «Эстония» или пассажиры самолета ТУ-154, разбившегося на Дальнем Востоке.

Задача суда в таких случаях состоит в том, чтобы получить доказательства, свидетельствующие о том, что лицо, в отношении которого возбуждено дело об объявлении его умершим, действительно входило в число пассажиров транспортного средства, которое потерпело катастрофу.

Начальным моментом течения шестимесячного срока должен считаться день несчастного случая или день, когда произошли обстоятельства, угрожавшие смертью. Подобные обстоятельства устанавливаются судом на основании документов или свидетельских показаний. Военнослужащий или иной гражданин, пропавший без вести во время военных действий, может быть в судебном порядке объявлен умершим не ранее, чем по истечении 2 лет со дня окончания военных действий (ч. 2 ст. 21 ГПК). День окончания военных действий должен быть установлен по справке соответствующих военных органов. Так, например, в отношении граждан, пропавших без вести во время военных действий в Чечне, Таджикистане, Абхазии или Приднестровье, их близкие смогут поставить вопрос об объявлении пропавших умершими только после того, как срок окончания военных действий будет установлен официально.

Если гражданин, объявленный умершим или признанный безвестно отсутствующим, явится по месту своего жительства или будет обнаружено место его пребывания, суд, вынесший решение, должен новым решением отменить ранее вынесенное решение (ст. 275 ГПК).

§4. Признание гражданина ограниченно дееспособным или недееспособным

Дееспособность гражданина является важнейшим элементом его правового статуса. Никто не может быть ограничен в дееспособности или лишен ее иначе, как в случаях и в порядке, предусмотренных законом. Закон предусматривает (при соответствующих условиях) признание гражданина недееспособным (ст. 29 ГК) или ограничение признается ограниченно дееспособным или недееспособным судом в порядке особого производства (ст. 258—262) ГПК). Недееспособным может быть признан гражданин, который вследствие психического расстройства не может понимать значения своих действий или руководить ими. Ограниченно дееспособным может быть признан гражданин, который вследствие злоупотребления спиртными напитками или наркотическими средствами ставит свою семью в тяжелое материальное положение.

Под гражданами, которые признаны судом недееспособными устанавливается опека, над ограниченно дееспособными — попечительство (ст. 29 и 30 ГК).

Поскольку ограничение дееспособности или признание лица полностью недееспособным затрагивает существенные права и интересы личности, закон предусматривает, что право на возбуждение дела имеет ограниченный круг лиц и организаций. Дело может быть возбуждено по заявлению членов семьи, профсоюзов и иных общественных организаций, прокурора, органа опеки и попечительства, психиатрического лечебного учреждения (ч. 1 ст. 258 ГПК). В заявлении о признании гражданина ограниченно дееспособным излагаются обстоятельства, свидетельствующие о том, что лицо злоупотребляет спиртными напитками или наркотиками и тем самым ставит семью в тяжелое материальное положение. В заявлении о признании гражданина недееспособным излагаются обстоятельства, свидетельствующие об умственном расстройстве, вследствие которого лицо не может понимать значения своих действий или руководить ими (ст. 259 ГПК). Помимо заявителей, возбуждающих дело, к участию в деле о признании лица недееспособным или ограниченно дееспособным привлекаются «заинтересованные лица». К их числу прежде всего относятся лица, в отношении правового состояния которых возбуждено дело. Эти лица имеют в деле прямую материально-правовую заинтересованность, поскольку решение по делу прямо отражается на их правовом положении.

Закон обязывает рассматривать дела об ограничении дееспособности с обязательным участием лиц, в отношении которых эти дела возбуждаются (ч. 1 ст. 261 ГПК). Лицо, в отношении которого возбуждено дело о признании его недееспособным, привлекается к участию в деле в качестве «заинтересованного лица», если это возможно по состоянию его здоровья (ч. 2 ст. 261 ГПК). Прокурор должен участвовать в деле и дать заключение, даже если он не возбуждал дело. Обязательно участие в деле и органов опеки и попечительства, что связано с осуществлением ими государственных функций по охране прав и интересов граждан (ч. 1 ст. 261 ГПК).

Заявление о признании лица ограниченно дееспособным или недееспособным подается в суд по месту жительства этого лица, а если оно помещено в психиатрическое лечебное учреждение — то по месту нахождения лечебного учреждения (ч. 2 ст. 258 ГПК). Подготовка дела о признании лица ограниченно дееспособным главным образом состоит в истребовании доказательств от лиц, участвующих в деле. Суд должен выявить свидетелей, могущих дать показания о поведении лица, в отношении которого возбуждено дело. Необходимо приобщить к делу акты органов милиции, постановления общественных организаций и другие документы. Подготовка дела о признании лица недееспособным заключается в назначении экспертизы для определения его психического состояния. В порядке подготовки дела при достаточных данных о душевной болезни или слабоумии гражданина судья назначает для определения его психического состояния судебно-психиатрическую экспертизу. Назначение экспертизы по делу о признании лица недееспособным обязательно. Отсутствие в деле акта судебно-психиатрической экспертизы рассматривается в судебной практике как безусловный повод к отмене решения. Если лицо, в отношении которого возбуждено дело, уклоняется от экспертизы, суд в судебном заседании при участии прокурора и психиатра может вынести определение о его принудительном направлении на судебно-психиатрическую экспертизу (ст. 260 ГПК), т.е. вопрос о принудительном направлении на экспертизу не может решаться судьей единолично.

Дело о признании гражданина ограниченно дееспособным суд рассматривает с обязательным участием самого гражданина, а также прокурора и представителя органа опеки и попечительства.

В тех случаях, когда гражданин, в отношении которого возбуждено дело, умышленно уклоняется от явки в суд, отказывается принять повестку и т. д., суд может рассмотреть дело в его отсутствие, учитывая, что согласно ст. НО ГПК «отказ от принятия повестки не является препятствием к рассмотрению дела». В ходе судебного разбирательства суд выясняет, действительно ли гражданин злоупотребляет спиртными напитками или наркотическими веществами, ставит ли он семью в тяжелое материальное положение.

Дело о признании гражданина недееспособным суд рассматривает с обязательным участием прокурора и представителя органа опеки и попечительства. Гражданин, о признании которого недееспособным рассматривается дело, вызывается в судебное заседание, если это возможно по состоянию его здоровья (ч. 2 ст. 261 ГПК). Закон не предусматривает обязательного вызова в судебное заседание эксперта-психиатра. Однако в тех случаях, когда у суда имеются основания для сомнений в обоснованности заключения судебно-психиатрической экспертизы, а особенно в тех случаях, когда лицо, в отношении которого возбуждено дело о признании его недееспособным, по состоянию здоровья может давать показания и вызывается в суд, участие в судебном заседании эксперта необходимо. Суд проверяет все материалы, имеющиеся в деле, заслушивает заключение прокурора и выносит судебное решение. Решение по делу о признании лица ограниченно дееспособным или недееспособным может быть обжаловано на общих основаниях в кассационном порядке или опротестовано прокурором.

§5. Признание гражданина дееспособным

Признание гражданина дееспособным представляет самостоятельную категорию дел особого производства. Поскольку признание лица недееспособным или ограниченно дееспособным не является бессрочным, так как душевнобольной, признанный недееспособным, может выздороветь, а лицо, злоупотребляющее алкоголем или наркотиками, изменить свое поведение, возникает необходимость в восстановлении правового статуса гражданина. Признание дееспособным лица, ранее признанного недееспособным или ограниченно дееспособным, осуществляется в самостоятельном процессе по заявлению заинтересованных лиц, рассматриваемому по общим правилам судопроизводства. Заявление подается по правилам подсудности, установленным ч. 2 ст. 258 ГПК (по месту жительства гражданина, а если он был помещен в психиатрическое лечебное учреждение, — по месту нахождения этого учреждения). Таким образом, заявление о признании лица дееспособным не обязательно должно рассматривать суд, вынесший решение о признании лица недееспособным или ограниченно дееспособным. Дело рассматривается с обязательным участием прокурора и представителя органа опеки и попечительства.

Закон предусматривает, что признание гражданина дееспособным возможно в случае, если основания, в силу которых гражданин был признан недееспособным отпали (ч. ст. 29 ГК). Дело может быть возбуждено по заявлению опекуна, а также лиц и государственных органов, перечисленных в ст. 258 ГПК. Наиболее часто вопрос о признании гражданина дееспособным ставят психиатрические лечебные учреждения. Приняв заявление к производству, суд в порядке подготовки дела к судебному разбирательству должен истребовать и приобщить к делу копию решения, которым гражданин был в свое время признан недееспособным. Назначение судебно-психиатрической экспертизы при решении вопроса о дееспособности гражданина обязательно. Экспертиза в этом случае должна назначаться по общим правилам определением суда (ст. 74 ГПК). Участие самого лица, в отношении которого возбуждено дело о признании его дееспособным, особенно желательно.

Установив, что лицо, ранее признанное недееспособным, выздоровело или в состоянии его здоровья произошло значительное улучшение, в результате чего гражданин понимает значение своих действий и может руководить ими, суд выносит решение о признании лица дееспособным. На основании решения суда отменяется установленная над гражданином опека (ст. 263 ГПК). Дело о признании лица дееспособным может быть возбуждено, если гражданин, признанный решением суда ограниченно дееспособным, прекратил злоупотребление спиртными напитками или наркотическими веществами. Возбуждение дела об отмене ограничений дееспособности возможно и в том случае, когда семья лица, признанного ограниченно дееспособным перестала существовать (развод, смерть, разделение семьи и т. д.) и, следовательно, отпала обязанность этого лица представлять средства на ее содержание.

Заявление о признании дееспособным может быть подано самим гражданином, его попечителем, а также лицами и государственными организациями, перечисленными в ст. 258 ГПК. В ходе подготовки дела к судебному разбирательству суд собирает материалы, свидетельствующие о том, что ограниченно дееспособный действительно прекратил злоупотребление алкогольными напитками и наркотическими веществами. Дело рассматривается по общим правилам гражданского судопроизводства с вызовом всех заинтересованных лиц. Если указанные в заявлении обстоятельства подтверждаются материалами дела, суд выносит решение об отмене ограничения дееспособности гражданина и признании его дееспособным. На основании решения суда установленное над гражданином попечительство отменяется (ч. 2 ст. 263 ГПК).

§ 6. Признание имущества бесхозяйным

Бесхозяйной является вещь, которая не имеет собственника или собственник которой неизвестен, либо вещь, от права собственности на которую собственник отказался (п. 1 ст. 225 ПС).

Бесхозяйные недвижимые вещи должны быть приняты на учет органом, осуществляющим государственную регистрацию права на недвижимое имущество по заявлению органа местного самоуправления, на территории которого они находятся (п. 3 ст. 225 ГК).

По истечении года со дня постановки бесхозяйной недвижимой вещи на учет орган, уполномоченный управлять муниципальным имуществом, может обратиться в суд с требованием о признании права муниципальной собственности на соответствующую вещь. Если при подаче заявления судья устанавливает, что нет доказательств принятия имущества на учет (нет акта описи) или с момента составления акта не истек годичный срок, он отказывает в приеме заявления по ч. 1 ст. 129 ГПК.

В заявлении указывается, какое имущество подлежит признанию бесхозяйным, а также приводятся доказательства, подтверждающие невозможность установления собственника имущества (ст. 265 ГПК). В ходе подготовки дела к судебному разбирательству судья выясняет, какие лица (собственники, фактические владельцы имущества и др.) могут дать сведения о принадлежности имущества. Обнаружение собственника или его правопреемника влечет оставление заявления без рассмотрения. Дело рассматривается в открытом судебном заседании по общим правилам гражданского судопроизводства с вызовом заявителя и заинтересованных лиц. В суд могут быть вызваны и свидетели — лица, сообщившие об обнаружении бесхозяйного имущества и участвовавшие в составлении акта описи имущества. Суд заслушивает заявителя, проверяет все представленные по делу доказательства: наличие акта описи и сведений о том, что имущество поставлено на учет, извещения соответствующих органов и т. п.; допрашивает вызванных свидетелей. Установив, что имущество действительно не имеет собственника или собственник его неизвестен, суд выносит решение о признании имущества бесхозяйным и передаче его в собственность органу, уполномоченному управлять муниципальным имуществом.

§ 7. Установление неправильностей записей гражданского состояния

В соответствии с Законом государственной регистрации подлежат следующие акты гражданского состояния: 1) рождение; 2) заключение брака; 3) расторжение брака; 4) усыновление (удочерение); 5) установление отцовства; 6) перемена имени; 7) смерть гражданина (п. 1 ст. 47 ГК).

Во всех указанных случаях зарегистрированные факты порождают или прекращают существенные для граждан права и обязанности. Что делать, если при регистрации допущена та или иная ошибка: искажены имя или фамилия; неверно указаны даты рождения или смерти; ошибочно записано отцовство и т. д.

Состоящая в браке гражданка Б. родила ребенка и при регистрации рождения указала в качестве его отца своего супруга Б., который в действительности отцом ребенка не являлся. Как исправить эту ошибку?

Анна Косарева вступила в брак с Борисом Бернштейном. От брака родился в 1970 г. сын Марк. В 1972 г. супруги разошлись и муж эмигрировал в Израиль. В 1973 году А. Косарева вступила во второй брак с В. Полыниным, приняла его фамилию, а через год Полынин усыновил сына своей жены. При оформлении усыновления имя сына (Марк) было изменено на другое (Николай), изменены отчество и место рождения. Отцом был указан Полынин, русский. Через двадцать пять лет Николай Полынин решил выехать в Израиль к своему родному отцу, однако посольство Израиля отказалось принять его документы, т. к. он русский, а официальных документов об отцовстве нет. Как ему доказать свои родственные отношения с проживающим в Израиле Б. Бернштейном?

В первом случае вопрос об отцовстве зарегистрирован официально и опровергнуть его можно лишь после изучения доказательств, исключающих отцовство (например, отсутствие общения между супругами в течение более полугора лет до рождения ребенка в связи с зарубежной командировкой мужа либо невозможность отцовства по биологическим обстоятельствам и т. д.). Поскольку изучение доказательств возможно лишь в судебном процессе, постольку и исправление неправильности записи акта гражданского состояния может быть осуществлено только путем предъявления иска о признании недействительной записи отцом ребенка.

Во втором случае никаких ошибок в записи не было допущено: сначала регистрация рождения с указанием на отца (еврея), затем регистрация усыновления с указанием на отца (русского) с изменением имени, отчества, фамилии и места рождения. В результате сын еврея оказался сыном русского, с другим именем, отчеством и фамилией и т. д. Как этому человеку восстановить свой первоначальный статус? Он должен обратиться в ЗАГС по месту регистрации своего рождения и усыновления с просьбой о выдаче копий свидетельства о рождении, в котором указан его настоящий отец, и свидетельства об усыновлении, из которого видно как были изменены имя, отчество и фамилия, а также место рождения заявителя. Заявитель может требовать, чтобы ЗАГС выдал ему документ в соответствии с его действительными фамилией, именем и отчеством, с указанием на национальность его отца. В случае отказа ЗАГСа выдать соответствующие документы, заявитель вправе обратиться в суд по месту своего жительства (ч. 2 ст. 268 ГПК).

В заявлении должно быть указано, в чем заключается неправильность записи в книгах ЗАГСа, когда и каким органом ЗАГС было отказано в исправлении произведенной записи (ст. 269 ГПК).

В судебное заседание вызываются заявитель, представитель органа ЗАГСа, а также другие лица и организации, которые могут быть заинтересованы в исходе дела. В приведенном примере это могут быть мать заявителя и его усыновитель.

Решение суда после вступления его в законную силу является основанием для исправления соответствующих записей в книгах ЗАГС.

§8. Жалобы на нотариальные действия или на отказ в их совершении

Задачей органов нотариата (государственные нотариусы, частные нотариусы, органы, которым по закону доверено совершать нотариальные действия) является охрана и защита собственности, прав и законных интересов граждан, учреждений, предприятий и организаций, укрепление законности и правопорядка, предупреждение правонарушений путем правильного и своевременного удостоверения договоров и других сделок, оформления наследственных прав, совершения исполнительных надписей и других нотариальных действий.

Поскольку нотариальные действия затрагивают субъективные права лиц, в отношении которых эти действия совершаются, закон предоставляет заинтересованным лицам право на обращение в суд с жалобой на действия нотариуса или органа, выполняющего нотариальные действия (в порядке особого производства), или дает возможность защищать свои интересы путем предъявления иска (в порядке искового

производства).

Исковое и особое производство в данном случае разграничивается по следующему принципу: если нотариальное действие затрагивает права и интересы лица, непосредственно участвовавшего в совершении нотариального действия, это лицо вправе обжаловать нотариальное действие или отказ в совершении нотариального действия в порядке особого производства. Так, лицо, обратившееся к нотариусу с просьбой об удостоверении сделки и получившее отказ, может обжаловать его в суд в порядке особого производства. В таком же порядке действия нотариуса может обжаловать наследник, если нотариус отказал ему в выдаче свидетельства о праве на наследство, и т. д. Если нотариальное действие затрагивает права и интересы других лиц, которые в данном нотариальном действии прямо не участвуют, эти лица (граждане и организации) могут защищать свои права и интересы путем предъявления иска. Например, лица, права и интересы которых оказались затронуты выданным нотариусом свидетельством о наследовании, могут предъявить в суд иск о праве на наследство к тем лицам, на имя которых выдано свидетельство. Лица, обязанные к уплате на основании исполнительной надписи нотариуса, могут оспорить исполнительную надпись путем предъявления иска к лицу, в интересах которого надпись выдана, и т. д. Таким образом, при споре между заинтересованным лицом и нотариусом дело должно рассматриваться в порядке особого производства. В случае спора между самими заинтересованными лицами (этот спор носит гражданско-правовой характер) дело рассматривается в порядке искового производства.

Заинтересованное лицо, считающее неправильным действие нотариуса или органа, выполняющего нотариальные действия, или отказ от выполнения такого действия, вправе подать об этом жалобу в суд (ч. 1 ст. 271 ГПК). Таким образом, объектом обжалования в порядке особого производства могут быть нотариальные действия, предусмотренные законодательством о нотариате. Жалобы на иные действия (задержку в выполнении действия, волокиту, грубость и т. п.) рассматриваются только в административном порядке.

Субъектом обжалования могут быть заинтересованные лица. Это прежде всего лица, обратившиеся к нотариусу с просьбой о совершении соответствующего действия: удостоверении сделки, выдаче исполнительной надписи, свидетельства о праве наследования и т. д. Жалоба подается в суд по месту нахождения государственной или частной нотариальной конторы или органа, выполняющего нотариальные действия, в десятидневный срок, исчисляемый со дня, когда заявителю стало известно о совершении нотариальном действии или об отказе от его выполнения (ч. 3 ст. 271 ГПК). Жалобы на действия (или на отказ совершить действие) капитана морского судна или судна внутреннего плавания, плавающего под флагом РФ, подаются в порт по месту приписки судна. Пропуск по уважительной причине указанного срока дает право жалобщику просить суд о восстановлении пропущенного срока в порядке ст. 105 ГПК.

Закон обязывает нотариуса в случае отказа в совершении нотариального действия разъяснить заинтересованному лицу порядок обжалования отказа и изложить причины отказа в письменной форме. Отсутствие письменного отказа нотариуса от совершения нотариального действия не является основанием к отказу в приеме жалобы. Приняв жалобу к производству, судья совершает необходимые подготовительные действия: привлекает к участию в деле всех заинтересованных лиц. Если этими лицами будет заявлен спор о праве, подведомственный суду, жалоба оставляется без рассмотрения, а заинтересованным лицам разъясняется, что они могут разрешить спор в исковом порядке (ч. 3 ст. 246 ГПК). К участию в деле привлекается и нотариус.

В судебной практике встречаются случаи, когда суды привлекают нотариусов к участию в деле в качестве ответчиков, третьих лиц и даже свидетелей. В действительности положение нотариального органа в процессе по этим делам аналогично положению органа ЗАГСа по делам, предусмотренным ст. ст. 268—270 ГПК. Нотариальный орган занимает в процессе положение заинтересованного лица, участвующего в споре с жалобщиком по поводу законности или незаконности действий нотариального органа. Помимо привлечения заинтересованных лиц суд истребует необходимые документы, а в случае надобности решает вопрос о вызове в судебное заседание свидетелей. Жалоба на действия нотариуса рассматривается судом по общим правилам гражданского судопроизводства с участием заявителя, нотариуса или представителя органа, действие которого обжалуется, однако их неявка не препятствует разрешению дела (ст. 272 ГПК). В судебной практике наиболее часто встречаются жалобы на отказ нотариусов в выдаче свидетельства о праве на наследство, на отказ в удостоверении договоров отчуждения жилых домов, договоров дарения легковых автомашин и мотоциклов, на отказ в выдаче исполнительных надписей. Проверяя законность действия нотариуса, суд должен тщательно изучить закон, на основании которого действовал нотариус, и только после этого решить вопрос о судьбе жалобы. Исследовав все представленные по делу доказательства, суд выносит решение, которым отказывает в жалобе, или отменяет совершенное нотариальное действие, или обязывает нотариуса выполнить соответствующее действие (ст. 273 ГПК). Решение суда по жалобе вступает в силу по общим правилам гражданского судопроизводства и может быть обжаловано лицами, участвующими в деле, или опротестовано прокурором.

§9. Восстановление прав по утраченным документам на предъявителя (вызывное производство)

Наличие в обороте документов на предъявителя создает у их обладателей юридический интерес в восстановлении прав на документы в случае из утраты. Оформляя вклад на предъявителя, сберегательный Банк выдает вкладчику сберегательную книжку и контрольный талон. Операции по вкладу совершаются только при условии обязательного предъявления сберегательной книжки и талона. Из этого следует, что необходимость судебного порядка восстановления прав на названные документы может возникнуть как в случае утраты самой книжки или талона, так и в случае утраты того и другого. Под утратой документа следует понимать полное его отсутствие или утрату документом качества платежности. Пленум Верховного Суда СССР (в 1965 г.) разъяснил, что порядок восстановления прав по утраченным документам на предъявителя распространяется как на случаи утраты этих документов, так и на случаи, когда документы утратили признаки платежности в результате ненадлежащего хранения или по другим причинам (например, на сберегательной книжке или контрольном листе не сохранилась запись остатка вклада на сберегательной книжке и др.).

Помимо сберегательных книжек на предъявителя могут быть утрачены и иные ценные предъявительские бумаги, например, ордерные ценные бумаги (ч. 1 ст. 143 ГК). Права, удостоверенные ордерной ценной бумагой, могут принадлежать как названному в ней лицу, так и иному лицу, которого законный владелец назначил в качестве управомоченного лица по этой бумаге (см. п. 3 ст. 145 ГК). Таким образом, порядок восстановления прав по утраченным документам на предъявителя применяется в случаях утраты: сберегательной книжки; талона к сберегательной книжке; и книжки и талона к ней; сохранного свидетельства о приеме на хранение облигаций государственных займов (на предъявителя); ордерной ценной бумаги; признаков платежности любым из указанных выше документов и отказа сберегательной кассы производить операции по выданному документу. Лицо, утратившее документ на предъявителя, может просить суд о признании его недействительным и восстановлении прав по утраченному документу (ч. 1 ст. 274 ГПК).

Просьба может быть подана лишь в отношении указанных выше документов. Заявление о признании утраченного документа недействительным подается в суд по месту нахождения сберегательного банка, выдавшего сберегательную книжку на предъявителя или сохранное свидетельство о приеме на хранение облигаций государственных займов (ч. 2 ст. 274 ГПК). В заявлении указываются отличительные признаки утраченного документа, наименование учреждения, выдавшего документ, а также излагаются обстоятельства, при которых утрачен документ (ст. 275 ГПК). В судебной практике наиболее часто в качестве отличительных признаков документа указываются: номер счета сберегательной книжки, номер контрольного талона, дата внесения вклада, даты операций по вкладу, сумма вклада, сумма остатка по вкладу и т. д. В тех случаях, когда заявитель просит восстановить права на документ, утративший признаки платежности, он должен приложить документ к заявлению, указав в заявлении причины, по которым документ пришел в негодность. Заявитель должен указать в заявлении обстоятельства утраты документа.

По делам рассматриваемой категории подготовка дела к судебному разбирательству отличается рядом особенностей. После принятия заявления судья выносит определение о запрещении учреждению, выдавшему документ, производить платежи или выдачи, а также о публикации за счет заявителя в местной газете сообщения о вызове в суд (отсюда название «вызывное производство») держателя документа. Публикация должна содержать: 1) наименование суда, в который поступило заявление об утрате документа; 2) имя лица, подавшего заявление, и его адрес; 3) наименование и отличительные признаки документа; 4) предложение держателю документа, об утрате которого заявлено, в трехмесячный срок со дня публикации подать в суд заявление о своих правах на этот документ (ст. 276 ГПК). После публикации суд может рассмотреть вопрос о признании утраченного документа недействительным лишь по истечении трехмесячного срока. Держатель документа, об утрате которого заявлено, обязан до истечения этого срока подать в суд, вынесший определение, заявление о своих правах на документ и представить документ в подлиннике (ст. 277 ГПК). Если лицо, у которого находится утраченный заявителем документ, явится в суд до истечения трехмесячного срока со дня публикации, суд должен оставить заявление, поданное лицом, утратившим документ, без рассмотрения. Одновременно суд устанавливает срок, в течение которого выдавшему документ учреждению запрещается производить по нему платежи и выдачи. Этот срок не должен превышать двух месяцев (ч. 1 ст. 278 ГПК). Вопрос об оставлении заявления без рассмотрения слушается в открытом судебном заседании и решение отражается в определении суда, которое выносится в порядке ч. 3 ст. 246 ГПК Одновременно суд разъясняет заявителю его право предъявить к держателю документа в общем порядке иск об истребовании этого документа, а держателю документа — его право требовать с заявителя возмещения убытков, причиненных принятыми запретительными мерами (ч. 2 ст. 278 ГПК). Если в течение трехмесячного срока, указанного в публикации, держатель документа не явится по вызову суда, судья назначает дело к слушанию с вызовом в судебное заседание заявителя и представителя органа, выдавшего документ. В тех случаях, когда держатель документа явится по истечении трехмесячного срока, но до рассмотрения дела в судебном заседании, суд должен рассмотреть вопрос о восстановлении пропущенного срока, после чего оставить заявление, поданное лицом, утратившим документ, без рассмотрения, а заинтересованным лицам разъяснить их право на разрешение спора в исковом порядке (ст. 278 ГПК).

Дело рассматривается по общим правилам гражданского судопроизводства. Неявка вызванных в судебное заседание лиц, надлежаще извещенных о дне слушания дела, не препятствует рассмотрению дела. Неявка держателя документа в установленный законом трехмесячный срок сама по себе не является доказательством того, что утраченный документ действительно принадлежит заявителю. Поэтому суд должен тщательно проверить доказательства, которые могут подтвердить право заявителя на утраченный документ.

В случае удовлетворения просьбы заявителя суд выносит решение, которым признает утраченный документ недействительным. Если соответствующий документ утрачен или совершенно потерял признаки платежности, решение суда является основанием для выдачи заявителю вклада или нового документа взамен утраченного. Если держатель документа, своевременно не заявивший по каким-либо причинам о своих правах на этот документ, хочет защитить свои права и интересы, он может после вступления решения в законную силу предъявить к лицу, за которым признано право на утраченный документ, иск о неосновательном приобретении или сбережении имущества (ст. 281 ГПК). Права и интересы держателя документа могут быть защищены в пределах срока исковой давности.

§10. Дела об установлении усыновления (удочерения) детей

Семейный Кодекс РФ предусмотрел новый порядок усыновления детей. Вместо административного порядка усыновления, который осуществлялся органами местной администрации (руководителем администрации района), установлен судебный порядок установления усыновления в порядке особого производства по правилам, предусмотренным гражданским процессуальным законодательством (ст. 125 СК РФ).

Прежде всего законодатель устанавливает порядок выявления и учета детей, оставшихся без попечения родителей. Органы опеки и попечительства выявляют детей, оставшихся без попечения родителей, ведут учет таких детей и исходя из конкретных обстоятельств избирают формы устройства детей (опека, усыновление и т. д.), а затем осуществляют контроль за условием их содержания, воспитания и образования (ст. 121 СКРФ).

Сведения о детях органы опеки и попечительства получают из дошкольных образовательных учреждений, общеобразовательных учреждений, лечебных и других учреждений, отдельных граждан, которым известны дети, нуждающиеся в соответствующей помощи. Орган опеки и попечительства в течение месяца со дня поступления сведений о ребенке должен обеспечить устройство ребенка в семью, а при невозможности это сделать направляет сведения о таком ребенке в соответствующий орган исполнительной власти субъекта Российской Федерации и федеральный орган исполнительной власти, определяемый Правительством Российской Федерации для централизованного учета и оказания содействия в последующем устройстве ребенка на воспитание в семью граждан Российской Федерации, постоянно проживающих на территории Российской Федерации. Орган исполнительной власти субъекта Российской Федерации в течение месяца со дня поступления указанных сведений о ребенке организует устройство такого ребенка в семью граждан, проживающих на территории данного субъекта Российской Федерации, а при отсутствии такой возможности информирует об этом федеральный орган исполнительной власти (ст. 122 СК).

Дети, в отношении которых допускается усыновление.

а) Усыновление или удочерение допускается в отношении несовершеннолетних детей и только в их интересах;

б) Усыновление братьев и сестер разными лицами не допускается за исключением случаев, когда усыновление отвечает интересам детей;

в) Усыновление детей иностранными гражданами или лицами без гражданства допускается только в случаях, если не представляется возможным передать этих детей на воспитание в семьи граждан Российской Федерации, постоянно проживающих на территории Российской Федерации либо на усыновление родственникам детей независимо от гражданства и места жительства этих родственников;

г) Дети могут быть переданы на усыновление гражданам Российской Федерации, постоянно проживающим за границей, иностранным гражданам или лицам без гражданства, не являющимися родственниками детей, по истечении трех месяцев со дня постановки указанных детей на централизованный учет.

2. Лица, имеющие право быть усыновителями. Усыновителями могут быть совершеннолетние лица обоего пола за исключением:

лиц, признанных судом недееспособными или ограниченно дееспособными;

супругов, один из которых признан судом недееспособным или ограниченно дееспособным;

лиц, лишенных по суду родительских прав или ограниченных судом в родительских правах;

лиц отстраненных от обязанностей опекуна за ненадлежащее выполнение возложенных на него законом обязанностей;

бывших усыновителей, если усыновление отменено судом по их вине;

лиц, которые по состоянию здоровья не могут осуществлять родительские права (п. 1 ст. 127 СК);

лица, не состоящие между собой в браке, не могут совместно усыновить одного и того же ребенка (п. 2 ст. 127).

3. Учет детей, подлежащих усыновлению и лиц, желающих усыновить детей. Учет детей, подлежащих усыновлению изложен нами выше (п. 3 ст. 122 СК).

Учет лиц, желающих усыновить детей, осуществляется в порядке определяемом органами исполнительной власти субъектов Российской Федерации.

Учет иностранных граждан и лиц без гражданства, желающих усыновить детей, являющихся гражданами Российской Федерации, производится органами исполнительной власти субъектов Российской Федерации или федеральным органом исполнительной власти (ст. 126 СК).

4. Порядок усыновления ребенка. Усыновление производится судом по заявлению лиц (или лица), желающих усыновить ребенка. Заявление должно быть подано в суд по месту нахождения ребенка. Общие правила гражданского судопроизводства требуют чтобы суд, подготавливая дело к судебному разбирательству, во-первых, привлек к участию в деле всех заинтересованных лиц (п. 3 ст. 141 ГПК), а, во-вторых, выявил и приобщил к делу все необходимые доказательства (п. 4 ст. 141 ГПК).

Помимо заявителя (или заявителей) к делу обязательно должен быть привлечен ребенок, об усыновлении которого идет речь и мнение которого обязан учитывать суд. Так, для усыновления ребенка, достигшего возраста 10 лет, необходимо его согласие (ст. 132 СК). Изменение фамилии, имени и отчества усыновляемого ребенка, достигшего возраста десяти лет может быть произведено только с его согласия (за исключением случаев, предусмотренных п. 2 ст. 132 СК).

Заинтересованными лицами по этим делам также являются: опекуны, попечители, приемные родители, руководители детских учреждений. Все они должны представить в суд свое согласие на усыновление ребенка в письменной форме (ст. 131 СК). Такое же согласие на усыновление ребенка должно быть представлено в суд от имени супруга усыновителя, если усыновление производится другим супругом. Согласие супруга на усыновление не требуется, если супруги прекратили семейные отношения, не проживают совместно более года и место жительство другого супруга неизвестно (ст. 133 СК).

Возникает вопрос, как должен поступить суд, если заинтересованные лица, привлеченные судом к участию в деле, возбуждают спор по поводу усыновления. В этом случае действует правило ч. 3 ст. 246 ГПК: если при рассмотрении дела возникает спор о праве, подведомственный судам, суд оставляет заявление без рассмотрения и разъясняет заинтересованным лицам, что они вправе предъявить иск на общих основаниях. Под «спором о праве» понимается в этом случае спор «о праве на усыновление». Если заинтересованное лицо само хотело бы усыновить ребенка и возражает против усыновления ребенка заявителем, такой спор должен быть разрешен в исковом порядке. Если заинтересованное лицо усыновлять ребенка не собирается, но возражает против усыновления ребенка данным заявителем (иностранцем, например), такое заявление заинтересованного лица не влечет применения ч. 3 ст. 246 ГПК.

В заявлении об установлении усыновления заявитель (заявители) должен сформулировать свое притязание на усыновление ребенка и возможно ряд других притязаний, связанных с обеспечением тайны усыновления.

По общему правилу за усыновленным ребенком сохраняются его имя, отчество и фамилия (п. 1 ст. 134 СК). Однако по просьбе усыновителя усыновленному ребенку может быть присвоена фамилия усыновителя, а так же указанное им имя. Об изменениях фамилии, имени и отчества усыновленного ребенка указывается в решении суда о его усыновлении.

В целях обеспечения тайны усыновления усыновитель может просить суд об изменении даты рождения усыновленного ребенка (не более чем на три месяца, если ребенок в возрасте до одного года), а также просить суд изменить место рождения ребенка. Суд должен указать об этом в своем решении.

По просьбе усыновителей (она должна быть изложена в заявлении) суд может принять решения о записи усыновителей в книгах ЗАГС в качестве родителей, усыновленного ими ребенка. Для совершения такой записи в отношении усыновленного ребенка, достигшего возраста десяти лет, необходимо его согласие, за исключением случаев, предусмотренных п. 2 ст. 132 СК. О необходимости такой записи должно быть указано в судебном решении (ст. 136 СК).

Дела об установлении усыновления детей рассматриваются с обязательным участием органов опеки и попечительства.

Права и обязанности усыновителя и усыновленного ребенка возникают со дня вступления в законную силу решения суда по делу об усыновлении ребенка.

Суд обязан в течение трех дней со дня вступления в законную силу решения суда об установлении усыновления ребенка направить выписку из этого решения в орган ЗАГСа по месту вынесения решения.

Усыновление ребенка подлежит государственной регистрации в порядке, установленном для государственной регистрации актов гражданского состояния (ст. 125 СК).

Раздел IV Проверка законности и обоснованности судебных постановлений

Глава XVIII. Производство в кассационной инстанции

§1. Понятие и задачи кассационного производства

В разделе III ГПК регламентируется порядок рассмотрения дел в кассационной инстанции. Раздел состоит из двух глав (Гл.гл. 34—35), охватывающих тридцать девять статей (ст.ст. 282—318). В первой из этих глав предусмотрены правила обжалования и опротестования судебных решений, а во второй — содержатся дополнительные нормы, относящиеся к обжалованию и опротестованию судебных определений. Указанные процессуальные нормы отличаются от правил производства в суде первой инстанции, а также от правил пересмотра дел в порядке надзора и по вновь открывшимся обстоятельствам. В связи с этим данные нормы составляют отдельный институт гражданского процессуального права.

Со стороны процессуальных действий кассационное производство представляет собой стадию гражданского процесса. Данная стадия охватывает процессуальные действия, которые направлены на проверку решений и определений суда первой инстанции по жалобе лиц, участвующих в деле, или протесту прокурора. В отличие от стадий, в которых пересматриваются постановления, вступившие в законную силу, кассационная стадия не является экстраординарной (исключительной). Она обязательна в том смысле, что законом предусмотрен специальный период после вынесения постановления для возбуждения кассационного производства. По общему правилу в течение десяти дней постановление считается не вступившим в законную силу и может быть обжаловано или опротестовано в кассационном порядке.

Задачи кассационного производства определены в ст. 294 ГПК посредством установления пределов рассмотрения дела по проверке судебных решений. При рассмотрении дела в кассационном порядке суд проверяет законность и обоснованность решения суда первой инстанции в пределах кассационной жалобы. Он может исследовать новые доказательства и устанавливать новые факты. Вновь представленные доказательства суд исследует, если признает, что они не могли быть представлены в суд первой инстанции. Суд кассационной инстанции в интересах законности вправе проверить решение суда первой инстанции в полном объеме. В частности, суд независимо от доводов жалобы отменяет решение, если дело рассмотрено незаконным составом суда, в том числе, когда дело рассмотрено судьей единолично, в то время, как оно подлежало коллегиальному разрешению (п. 4 ст. 306, п. 1 ст. 308 ГПК), и в других случаях, указанных в ч. 2 ст. 308 ГПК.

В соответствии с принципами диспозитивности и состязательности задачи кассационного суда в последнее время были существенно изменены. С одной стороны, в отличии от предыдущей редакции ч. 1 ст. 294 предусмотрено, что кассационный суд вправе устанавливать новые факты и исследовать новые доказательства. С другой стороны, суд связан теперь доводами кассационной жалобы и не обязан проверять дело в полном объеме. В интересах законности суд кассационной инстанции лишь вправе проверить судебное решение в полном объеме (ч. 2 ст. 294 ГПК).

Таким образом, вышестоящие суды, рассматривая жалобы и протесты, проверяют законность и обоснованность постановлений (решений и определений) судов первой инстанции, исправляют допускаемые ими ошибки, способствуют правильному осуществлению правосудия и защите прав и законных интересов. Проверив обжалуемое постановление по жалобе (протесту), кассационный суд вправе оставить постановление суда первой инстанции без изменения либо изменить или отменить его.

Более конкретно содержание кассационного производства может быть раскрыто путем анализа процессуальных прав и действий. Особое значение имеют право на кассационное обжалование и опротестование судебных решений, порядок рассмотрения кассационных жалоб и протестов, полномочия суда кассационной инстанции, основания к отмене судебных решений суда кассационной инстанции. Кроме того, следует обратить внимание на особенности обжалования и опротестования определений суда первой инстанции.

§2. Право на кассационное обжалование и опротестование судебных решений

Право кассационного обжалования и опротестования судебного решения является правом на возбуждение деятельности суда второй инстанции по проверке не вступившего в законную силу решения суда первой инстанции. Право на обжалование и опротестование возникает с момента вынесения решения. В течение срока на кассационное обжалование (опротестование) допускаются отказ от жалобы и отзыв протеста. В ходе рассмотрения жалобы и протеста кассационным судом возможным отказ от жалобы, отказ истца от иска и заключение мирового соглашения.

Объектом кассационного обжалования (опротестования) являются решения суда первой инстанции, не вступившие в законную силу. Законодательством предусмотрены лишь отдельные исключения из круга тех судебных решений, которые подлежат обжалованию. Не могут быть обжалованы решения Верховного Суда РФ (ч. 1 ст. 282 ГПК). Кроме того, являются окончательными и не подлежат обжалованию также решения судов по жалобам на действия (или бездействия) органов государственной власти, органов местного самоуправления, общественных объединений и должностных лиц, нарушающие избирательные права граждан. Равным образом, не могут быть обжалованы решения судов по жалобам на постановления административных органов или должностных лиц об административных взысканиях (ст. 267 Кодекса РСФСР об административных правонарушениях).

Обжалованию (опротестованию) подлежат как решение суда в целом, так и его часть. Возможно, например, обжаловать резолютивную часть решения, по вопросу распределения расходов между сторонами, порядка и срока исполнения решения и по другим вопросам, разрешенным судом при рассмотрении дела, либо дополнительное решение, постановленное в порядке ст. 205 ГПК.

Субъектами права кассационного обжалования являются лица, участвующие в деле. Согласно ч. 1 ст. 282 ГПК решения могут быть обжалованы в кассационном порядке сторонами и другими лицами, участвующими в деле. К числу этих лиц принадлежат также те субъекты, которые хотя и не были привлечены к участию в деле, но вопрос о правах и обязанностях которых был разрешен судом. Решением суда данные лица оказываются отнесенными к числу лиц, участвующих в деле, и поэтому они должны иметь право кассационного обжалования.

Прокурор или заместитель прокурора вправе принести протест на незаконное или необоснованное решение суда, независимо от того, участвовал ли он в данном деле. Помощники прокуроров, прокуроры управлений и отделов могут приносить протесты только по делам, в рассмотрении которых они участвовали (ч. 2 ст. 282 ГПК).

Предпосылкой реализации права на кассационное обжалование является гражданская процессуальная дееспособность лица, которое подает жалобу (ст. 32 ГПК). Лица, участвующие в деле, вправе поручить подачу кассационной жалобы представителю. Следует также иметь ввиду, что представитель, в частности, адвокат, участвовавший в суде первой инстанции, вправе подать кассационную жалобу на судебное решение лишь при условии, что совершение этого процессуального действия оговорено в доверенности, выданной представляемым (ст. 46 ГПК).

Соучастники и третьи лица, выступающие в процессе на той же стороне, что и лицо, подавшее кассационную жалобу, могут присоединиться к поданной жалобе путем подачи заявления об этом (ст. 290 ГПК).

Отказ от права кассационного обжалованию судебного решения недействителен (ч. 2 ст. 3 ГПК). Однако лицо, подавшее кассационную жалобу, вправе от нее отказаться. Суд вправе отклонить отказ от жалобы, если он противоречит закону или нарушает чьи-либо права и охраняемые законом интересы (ст. 292 ГПК). Отказ от кассационной жалобы может быть заявлен как до начала рассмотрения дела в кассационной инстанции, так и в самом судебном заседании. Прокурор, принесший кассационный протест, а также вышестоящий прокурор вправе отозвать протест до начала судебного заседания. Об отзыве протеста, который считается в этом случае неподанным, извещаются лица, участвующие в деле. Если рассмотрение дела уже начато кассационной инстанцией, суд проверяет правильность протеста по существу. Поэтому в данном случае прокурор вправе отказаться лишь от поддержания кассационного протеста.

Отказ от кассационной жалобы всегда рассматривается судом кассационной инстанции в коллегиальном составе. О принятии отказа от жалобы суд выносит определение, которым прекращает кассационное производство, если решение не обжаловано или не опротестовано другими лицами. Принятие отказа от кассационной жалобы не влечет прекращения кассационного производства, если соучастники или третьи лица присоединились к кассационной жалобе. Письменное заявление о присоединении к жалобе рассматривается как самостоятельная жалоба.

Отказ истца от иска или мировое соглашение сторон, совершенные после подачи кассационной жалобы или протеста, должны быть представлены кассационной инстанции в письменной форме. До принятия отказа от иска или утверждения мирового соглашения суд разъясняет истцу или сторонам последствия их процессуальных действий. При принятии отказа истца от иска или утверждении мирового соглашения сторон кассационная инстанция отменяет вынесенное решение и прекращает производство по делу.

§3. Порядок подачи кассационных жалоб и протестов

Законом предусмотрен определенный порядок подачи кассационных жалоб и протестов (ст. 283 ГПК). Решения районных (городских) народных судов могут быть обжалованы в Верховный Суд республики в составе Российской Федерации, в краевой, областной, городской суд, суд автономной области или суд автономного округа, а решения Верховных судов республик, краевых, областных, городских судов, судов автономных областей и судов автономных округов — в Верховный Суд РФ. Кассационные жалобы и протесты приносятся через суд, вынесший решение. Подача жалобы или протеста непосредственно в кассационную инстанцию не является препятствием для рассмотрения жалобы или протеста. Однако до вступления решения в законную силу дело никем не может быть истребовано из суда первой инстанции. Лица, участвующие в деле, и прокурор вправе знакомиться в самом суде с материалами дела и с поступившими жалобами или протестом (ч. 2 ст. 289 ГПК).

В широком смысле порядок подачи кассационных жалобы и протеста охватывает также правила о сроке этого действия, а также требования, предъявляемые к содержанию жалобы и протеста и последствия их несоблюдения.

Кассационная жалоба или протест могут быть поданы в течение десяти дней после вынесения судом решения в окончательной форме. Жалоба или протест, поданные по истечении указанного срока, оставляются без рассмотрения и возвращаются лицу, подавшему жалобу или протест. Поскольку присоединение к кассационной жалобе (ст. 290 ГПК) не носит характер самостоятельного обжалованию судебного решения и не ограничено сроком, предусмотренным ст. 284 ГПК, заявление о присоединении к жалобе соучастников и третьих лиц, выступающих в процессе на той же стороне, что и лицо, подавшее кассационную жалобу, может быть подано вместе с кассационной жалобой, а также самостоятельно, в том числе в процессе рассмотрения дела судом кассационной инстанции.

При проверке соблюдения лицом, подавшим жалобу (протест), 10-дневного срока кассационного обжалования (опротестования), необходимо учитывать, что началом течения указанного срока в соответствии со ст.ст. 284, 100 ГПК является день, следующий за днем вынесения решения в окончательной форме, а не день вручения либо направления сторонам и другим лицам, участвующим в деле, копии решения по делу. При исчислении срока кассационного обжалования следует также иметь ввиду, что в случае отложения судом составления мотивированного решения на срок до трех дней, срок на подачу кассационной жалобы (протеста) на решение в окончательной форме должен исчисляться со дня, следующего за днем, установленным судом для ознакомления с мотивированным решением.

В случае подачи жалобы (протеста) по истечении срока на кассационное обжалование суд должен разъяснить лицу, обжалующему решение, его право обратиться в суд с заявлением о восстановлении этого срока. Заявление о восстановлении срока кассационного обжалования (опротестования) рассматривается по правилам ст. 105 ГПК судом, вынесшим решение, только в судебном заседании с извещением лиц, участвующих в деле.

Судья отказывает в принятии жалобы или протеста, если они поданы на решение, не подлежащее обжалованию (опротестованию). Такая жалоба и такой протест не могут служить основанием для возбуждения кассационного производства.

Неправильным является мнение, согласно которому отказ в принятии кассационной жалобы (протеста) допустим в двух случаях: если жалоба (протест) подана лицом, не обладающим таким правом, либо заявителем пропущен срок на кассационное обжалование и он не просит о восстановлении этого срока. В этих случаях судья должен оставить жалобу (протест) без рассмотрения (ср.: ч. 2 ст. 102, ч. 1 ст. 143, ст. 221, ст. 284 ГПК РСФСР).

Если кассационная жалоба или протест, поданные в установленный срок или после восстановления пропущенного срока, поступят в кассационную инстанцию после рассмотрения дела по другим жалобам или протесту, суд обязан принять такие жалобы к своему производству. В тех случаях, когда кассационная инстанция, рассматривая такую жалобу или протест, придет к выводу, что определение по жалобе или протесту должно повлечь изменение или отмену ранее вынесенного определения, кассационная инстанция, вынося определение, направляет дело с отдельным представлением председателю суда, который приносит протест в порядке надзора на одно или оба определения.

В случае принесения кассационной жалобы или кассационного протеста решение, если оно не отменено, вступает в законную силу только по рассмотрении дела вышестоящим судом (ч. 1 ст. 208 ГПК). Если кассационная жалоба (протест) подана не на решение суда в целом, а только на его отдельную часть, то и в этом случае обжалуемое решение не вступает в законную силу, поскольку суд кассационной инстанции в соответствии с ч. 2 ст. 294 ГПК вправе в интересах законности проверить решение в полном объеме.

В законе регламентируется также содержание кассационной жалобы или протеста (ст. 286 ГПК РСФСР). Кассационная жалоба или протест должны содержать:

1) наименование суда, которому адресуется жалоба или протест;

2) наименование лица, подающего жалобу или протест;

3) указание на решение, которое обжалуется или опротестовывается, и суд, постановивший это решение;

4) указание, в чем заключается неправильность решения, и просьбу лица, подающего жалобу или протест;

5) перечень прилагаемых к жалобе или протесту письменных материалов.

При сопоставлении кассационной жалобы важно учитывать, что ссылка лица, подающего кассационную жалобу, на новые доказательства, которые не были представлены в суд первой инстанции, допускается лишь в случае обоснования им в жалобе невозможности их представления в суд первой инстанции (ч. 2 ст. 286 ГПК).

Кассационная жалоба подписывается лицом, подающим жалобу, или его представителем. Кассационный протест подписывается прокурором. К кассационной жалобе, поданной представителем, должна быть приложена доверенность или иной документ, удостоверяющий полномочия представителя, если в деле не имеется такого полномочия. К кассационной жалобе прилагается также документ, свидетельствующий об уплате государственной пошлины. Согласно п/п 8 п. 1 ст. 4 Закона «О государственной пошлине» с кассационных жалоб на решения суда взимается 50% от размера государственной пошлины, взимаемой при подаче исковых заявлений (жалоб) неимущественного характера, а по спорам имущественного характера — от размера государственной пошлины, исчисленной из суммы, оспариваемой стороной или другим лицом, участвующим в деле. Заявление о присоединении к жалобе государственной пошлиной не оплачивается (ст. 290 ГПК).

Кассационная жалоба или протест представляются в суд с копиями по числу лиц, участвующих в деле. В необходимых случаях народный судья или председатель суда могут обязать лицо, подающее кассационную жалобу, или прокурора, приносящего протест, представить копии приложенных к кассационной жалобе или протесту письменных материалов по числу лиц, участвующих в деле (ст. 287 ГПК). Такая необходимость, в частности, возникает, если в этих материалах содержатся данные, которые могут повлиять на вывод суда кассационной инстанции о законности и обоснованности обжалованного (опротестованного) решения.

При подаче кассационной жалобы или протеста, не подписанных подающими их лицами, без указания на решение, которое обжалуется или опротестовывается, либо без приложения всех необходимых копий, а также при подаче жалобы, не оплаченной государственной пошлиной, народный судья или председатель суда выносит определение, которым оставляет жалобу или протест без движения и назначает лицу, подавшему жалобу или протест, срок для исправления недостатков. Срок исправления недостатков кассационной жалобы (протеста), установленный судьей, должен быть назначен с учетом реальной возможности получения заявителем справок, копий документов и иных материалов, необходимых для приобщения к

жалобе.

Если лицо, подавшее жалобу или протест, в установленный срок выполнит указания, содержащиеся в определении, жалоба или протест считаются поданными в день первоначального представления в суд. В противном случае жалоба или протест считаются неподанными и возвращаются лицу, подавшему жалобу или протест (ст. 288 ГПК).

Народный судья или председатель суда в соответствии с ч. 1 ст. 289 ГПК после получения кассационной жалобы или протеста обязаны:

1) направить лицам, участвующим в деле, копии жалобы или протеста и приложенных к ним письменных материалов;

2) известить лиц, участвующих в деле, о времени и месте рассмотрения кассационной жалобы или протеста в кассационном порядке в Верховном суде автономной республики, краевом, областном, городском суде, суде автономной области и суде автономного округа. О дне рассмотрения кассационной жалобы или протеста в Верховном Суде лиц, участвующих в деле, извещает Верховный Суд;

по истечении срока, установленного для обжалования и опротестования решения, направить дело в кассационную инстанцию.

Лица, участвующие в деле, вправе представить объяснения на жалобу или протест с приложением документов, подтверждающих эти объяснения. В необходимых случаях народный судья или председатель суда могут обязать представить объяснения и приложенные к ним документы с копиями по числу лиц, участвующих в деле. Указанные копии вручаются лицами, участвующим в деле (ст. 291 ГПК).

В случаях, когда по жалобе или протесту, поступившим непосредственно в кассационную инстанцию, необходимо произвести действия, предусмотренные статьями 288 и 289 ГПК, жалоба или протест направляются в суд, вынесший решение, а если содержится просьба о восстановлении срока на подачу кассационной жалобы или протеста, то и для решения этого вопроса. Если жалоба или протест, не оформленные в соответствии со ст. 288 ГПК, поступили в кассационную инстанцию вместе с делом, то вопрос о возвращении их в суд первой инстанции для восполнения пробелов в оформлении, когда недостатки не могут быть устранены в процессе подготовки дела к рассмотрению в кассационном порядке, разрешаются единолично председателем суда или его заместителем с изложением мотивов возврата в письме, либо судом кассационной инстанции в коллегиальном составе путем вынесения мотивированного определения.

§4. Порядок рассмотрения кассационных жалоб и протестов

Порядок рассмотрения кассационных жал об и протестов несколько отличается от порядка рассмотрения дела в первой инстанции. Дело в том, что цель судебного разбирательства во второй инстанции состоит не в разрешении дела, а в проверке решения, принятого судом первой инстанции. Кроме того, вновь представленные доказательства кассационный суд должен исследовать лишь в том случае, если признает, что они не могли быть представлены в суд первой инстанции. Поэтому порядок разбирательства дела в суде второй инстанции имеет свои отличия от рассмотрения дела в суде первой инстанции.

Законом предусмотрены специальные сроки рассмотрения дела в кассационной инстанции (Статья 2841 ГПК) Верховный суд республики в составе Российской Федерации, краевой, областной, городской суд, суд автономной области и суд автономного округа должны рассмотреть поступившее по кассационной жалобе или протесту дело не позднее десяти дней со дня его поступления. При особой сложности дела или в других исключительных случаях председатель соответствующего суда может продлить этот срок, но не более чем на десять дней. Верховный Суд РФ должен рассмотреть поступившее по кассационной жалобе или протесту дело не позднее одного месяца со дня его поступления. В исключительных случаях Председатель Верховного Суда РФ или его заместители могут продлить этот срок, но не более чем на один месяц. В случае продления срока рассмотрения дела в кассационной инстанции лица, участвующие в деле, должны быть заблаговременно извещены о дне рассмотрения дела.

Жалобы и протесты на судебные решения рассматриваются в открытом судебном заседании (ст. 9 ГПК). Закрытое судебное разбирательство допускается по тем же основания, что и в суде первой инстанции. Рассмотрение дела в кассационном порядке осуществляется в составе трех членов суда. Руководит судебным заседанием председательствующий, который вправе принимать необходимые меры к обеспечению в судебном заседании надлежащего порядка (ст.ст. 295, 148, 149 ГПК). Протокол в кассационном суде не ведется. Судебное заседание в кассационной инстанции состоит из трех частей: подготовительной, рассмотрения жалобы или протеста и вынесения кассационного определения.

В подготовительной части разбирательство дела начинается тем, что председательствующий открывает судебное заседание и объявляет, какое дело, по чьей жалобе или протесту и на решение какого суда подлежит рассмотрению. Председательствующий выясняет, кто из лиц, участвующих в деле, и представителей явился, устанавливает личность явившихся, а также проверяет полномочия должностных лиц и представителей (ст. 296 ГПК).

Затем председательствующий объявляет состав суда, сообщает, кто выступает в качестве прокурора, переводчика, и разъясняет лицам, участвующим в деле, их право заявлять отводы согласно ст.ст. 17—24 ГПК, 297 ГПК. Члены судебной коллегии, прокурор, переводчик и эксперт могут быть устранены от участия в рассмотрении дела по тем же основаниям, что и в суде первой инстанции. Кроме того, не может участвовать в рассмотрении дела в кассационном суде судья, ранее принимавший участие в разрешении данного дела в суде первой инстанции или порядке судебного надзора (ч. 1 и ч. 3 ст. 19 ГПК).

После разъяснения права отвода председательствующий разъясняет лицам, участвующим в деле, их другие процессуальные права и обязанности (ст. 298 ГПК). Заявления и ходатайства лиц, участвующих в деле, по всем вопросам, связанным с разбирательством дела в кассационной инстанции, разрешаются судом после заслушания мнений других лиц, участвующих в деле, и заключения прокурора (ст. 298 ГПК).

В случае неявки в судебное заседание кого-либо из лиц, участвующих в деле, надлежащим образом не извещенных о времени и месте рассмотрения дела, суд откладывает разбирательство дела. Неявка указанных в настоящей статье лиц, надлежащим образом извещенных о времени и месте рассмотрения дела, не является препятствием к разбирательству дела. Однако суд вправе и в этих случаях, признав причины неявки уважительными, отложить разбирательство дела (ст. 299 ГПК).

Рассмотрение жалобы или протеста проходит в следующем порядке: доклад дела, объяснения сторон и других лиц, участвующих в деле, заключение прокурора. Рассмотрение дела в кассационной инстанции начинается докладом председательствующего или одного из членов суда (ст. 301 ГПК). Докладчик излагает обстоятельство дела, содержание решения суда первой инстанции, доводы кассационной жалобы или протеста и поступивших на них объяснений, содержание представленных в суд новых письменных материалов, а также сообщает иные данные, которые необходимо рассмотреть суду для проверки правильности решения.

После доклада суд заслушивает объяснения явившихся в судебное заседание лиц, участвующих в деле, и представителей, которые вправе приводить также доводы, не указанные в кассационной жалобе или протесте, и представлять дополнительные материалы (ст. 302 ГПК). Сначала выступает лицо, подавшее кассационную жалобу, и его представитель или прокурор, если принесен кассационный протест. В случае обжалования решения обеими сторонами первым выступает истец. Уполномоченные органов государственного управления и организаций или отдельные граждане, обратившиеся в суд за защитой прав и охраняемых законом интересов других лиц, если они не обжаловали решения, выступают после сторон и третьих лиц.

Согласно ст. 2941 ГПК к участию в рассмотрении дела в кассационном порядке по определению суда допускаются представители общественности. В этом случае они выступают после лиц, которые были указаны выше (см.: ст. 183 ГПК). Прокурор, по общему правилу, дает заключение о законности и обоснованности решения после объяснений лиц, участвующих в деле (ст. 303 ГПК). В тех случаях, когда в процессе участвуют представители общественности, прокурор дает заключение после них.

После объяснений лиц, участвующих в деле, и заключения прокурора суд удаляется в совещательную комнату для вынесения определения. Совещание судей, вынесение определения и его объявление происходят в том же порядке, что и в суде первой инстанции (ст.ст. 16, 190, 193, 196 и 203 ГПК).

§5. Полномочия суда кассационной инстанции

Полномочиями суда кассационной инстанции называется совокупность его прав и обязанностей, которыми он наделен для принятия постановления по кассационной жалобе или протесту. Эти полномочия определены законом (ст. 305 ГПК).

В результате рассмотрения дела в кассационном порядке суд вправе своим определением:

1) оставить решение без изменения, а жалобу или протест — без удовлетворения;

2) отменить решение полностью или в части и направить дело на новое рассмотрение в суд первой инстанции в ином или в том же составе

судей;

3) отменить решение полностью или в части и прекратить производство по делу либо оставить заявление без рассмотрения;

4) изменить решение или вынести новое решение, не передавая дела на новое рассмотрение, если обстоятельства, имеющие значение для дела, установлены на основании имеющихся, а также дополнительно представленных материалов, с которыми ознакомлены стороны.

Суд второй инстанции оставляет решение без изменения, а жалобу или протест — без удовлетворения, если приходит к выводу о том, что вынесенное судом первой инстанции решение законно и обоснованно (п. 1 ст. 305 ГПК). Кассационная инстанция, установив, что допущенные судом, рассматривавшим дело, нарушения норм права не являются основанием к отмене решения, должна указать на них в кассационном определении или в специально вынесенном частном определении (ст. 310 ГПК).

Суд второй инстанции вправе отменить решение полностью или в части. Последствия полной или частичной отмены решения различны и зависят от нарушения, допущенного по делу. В одних случаях дело передается на новое рассмотрение, а в других — производство по делу прекращается или иск остается без рассмотрения.

Отменив решение полностью или частично, суд второй инстанции может направить дело на новое рассмотрение в том же или ином составе судей (п. 2 ст. 305 ГПК). Возможность направления дела на новое рассмотрение в суд первой инстанции в том же составе суда обусловлена особенностями административно-территориального деления и наличием отдельных районов, которые имеют лишь одного судью.

Суд кассационной инстанции вправе при направлении дела на новое рассмотрение дать указания суду первой инстанции. Указания, изложенные в определении суда, рассматривавшего дело в кассационном порядке, в случае отмены решения суда первой инстанции и передачи дела на новое рассмотрение, обязательны для суда, вновь рассматривающего данное дело (ч. 1 ст. 314 ГПК). Однако обязательность этих указаний ограничена определенными пределами. Во-первых, суд, рассматривающий дело в кассационном порядке, не вправе предрешать вопросы о достоверности или недостоверности того или иного доказательства, о преимуществе одних доказательств перед другими, а также о том, какое решение должно быть вынесено при новом рассмотрении дела (ч. 2 ст. 314 ГПК). Во-вторых, с учетом принципов диспозитивности и состязательности кассационный суд не вправе давать указания о необходимости собирания письменных и вещественных доказательств по делу, если на это не указывали лица, участвующие в деле. Кассационная инстанция вправе указать на необходимость совершения некоторых процессуальных действий (назначения экспертизы, привлечения к делу надлежащего истца или ответчика, дополнительной проверки имеющихся в деле доказательств и т. п.).

Суд второй инстанции может отменить решение полностью или в части и прекратить производство по делу по тем же основаниям, что и суд первой инстанции (п. 3 ст. 305; ст. 309; ст.ст. 219,220 ГПК РСФСР). Отменяя решение и руководствуясь основаниями, предусмотренными законом, кассационный суд вправе также оставить заявление без рассмотрения (п. 3 ст. 305; ст. 309; ст.ст. 221, 222 ГПК).

Наконец, кассационный суд вправе изменить решение или вынести новое решение, не передавая дела на новое рассмотрение, если обстоятельства, имеющие значение для дела, установлены на основании имеющихся, а также дополнительно представленных материалов, с которыми ознакомлены стороны (п. 4 ст. 305 ГПК).

Под «новым» решением понимается решение, противоположное по содержанию решению суда первой инстанции. Это означает, что меняется вывод суда о правах и обязанностях сторон. Вместо удовлетворения иска, суд отказывает в удовлетворении иска или, наоборот, вместо отрицательного решения выносится положительное.

Изменение судебного решения означает, что решение по сути осталось тем же и вывод суда об удовлетворении иска или об отказе в удовлетворении иска не поменялся на противоположный. Однако по своему содержанию решение может быть изменено в мотивировочной или резолютивной частях. Так, например, решение нуждается в изменении, если дополнительно указывается применяемый закон или увеличивается взыскиваемая сумма. Кассационный суд вправе ссылаться также на новые доказательства и факты. Но вынесение нового решения или изменение решения судом кассационной инстанции со ссылкой на новые доказательства возможно лишь при выполнении двух условий. Во-первых, кассационный суд должен признать, что вновь представленные доказательства не могли быть представлены в суд первой инстанции (ст. 294 ГПК). Например, суд первой инстанции незаконно отказал в исследовании этих доказательств. Во-вторых, стороны ознакомлены с дополнительно представленными материалами. Ознакомление сторон с дополнительно представленными материалами может быть, в частности, осуществлено и при подготовке дела к рассмотрению судом кассационной инстанции (п. 4 ст. 305 ГПК).

В том случае, когда кассационная жалоба или протест, поданный в установленный срок или после восстановления пропущенного срока, поступят в кассационную инстанцию после рассмотрения дела по другим жалобам или протесту, суд обязан принять такие жалобы к своему производству. Если кассационная инстанция, рассматривая такую жалобу или протест, придет к выводу, что определение по жалобе или протесту должно повлечь изменение или отмену ранее вынесенного определения, кассационная инстанция, вынося определение, направляет дело с отдельным представлением председателю суда, который приносит протест в порядке надзора на одно или оба определения (ст. 285 ГПК).

§6. Основания к отмене судебных решений

Суд кассационной инстанции обязан проверить законность и обоснованность решения суда первой инстанции (ст. 294 ГПК). Таким образом, условием к отмене судебного решения является его незаконность или необоснованность. Это условие раскрывается более детально в ст. 306 ГПК, которая содержит перечень оснований к отмене судебных решений.

Основаниями к отмене решения суда в кассационном порядке и передаче дела на новое рассмотрение в суд первой инстанции согласно ч. 1 ст. 306 ГПК являются:

1) неправильное определение юридически значимых обстоятельств;

2) недоказанность обстоятельств, имеющих значение для дела, которые суд считает установленными;

3) несоответствие выводов суда, изложенных в решении, обстоятельствам дела;

4) нарушение или неправильное применение норм материального права или норм процессуального права.

Сопоставление вышеуказанных оснований отмены судебных решений показывает, что закон различает недостатки обоснования судебного решения и нарушения правовых норм. Очевидно, что три первые из вышеуказанных оснований отмены свидетельствуют о необоснованности судебного решения. Последнее из приведенных оснований предполагает его незаконность.

В настоящее время от суда первой инстанции не требуется «всестороннее, полное и объективное выяснение всех действительных обстоятельств дела». Поэтому необоснованность судебного решения не может быть связана с недостаточно полным выяснением обстоятельств по делу. Суд должен лишь правильно определить круг тех обстоятельств, которые имеют юридическое значение в связи с заявленными сторонами требованиями и возражениями. Неправильное определение предмета доказывания влечет необоснованность судебного решения и является основанием его отмены (п. 1 ч. 1 ст. 306 ГПК). Так, например, решение об удовлетворении жалобы на действия должностного лица может быть необоснованным, если суд установит факт ограничения прав и свобод гражданина, но не проверит соответствие действий должного лица закону и его полномочиям.

Другим частным случаем необоснованности судебного решения является недоказанность обстоятельств, имеющих значение для дела, которые суд считает установленными (п. 2 ч. 1 ст. 306 ГПК). Так, например, в суде кассационной инстанции может быть установлено, что свидетельские показания или письменные доказательства являются недостоверными, а выводы из косвенных доказательств — неверными.

Наконец, судебное решение необоснованно, если суд сделал какой-либо другой неправильный вывод о действительных обстоятельствах дела (п. 3 ч. 1 ст. 306 ГПК). Так, например, суд мог ошибочно признать какие-либо обстоятельства не установленными вопреки имеющимся в деле доказательствам.

Необоснованность судебного решения не всегда влечет необходимость отмены решения с передачей его новое рассмотрение. Кассационный суд вправе изменить решение или вынести новое решение, не передавая дела на новое рассмотрение, если обстоятельства, имеющие значение для дела, установлены на основании имеющихся, а также дополнительно представленных материалов, с которыми ознакомлены стороны (п. 4 ст. 305 ГПК).

Если суд нарушил или неправильно применил нормы материального или процессуального право, то это обстоятельство также является основанием к отмене судебного решения, так как решение суда незаконно (п. 4 ч. 1 ст. 306 ГПК). В законе определены случаи, когда имеет место нарушение норм материального права, и дан перечень процессуальных нарушений, которые являются безусловными основаниями отмены судебных решений.

Согласно ст. 307 ГПК нормы материального права считаются нарушенными или неправильно примененными, а судебное решение должно быть признано незаконным и подлежит отмене:

1) если суд не применил закона, подлежащего применению;

2) если суд применил закон, не подлежащий применению;

3) если суд неправильно истолковал закон.

Таким образом, нарушение или неправильное применение норм материального права означает, что суд сделал неправильный вывод о правоотношениях сторон, дал неправильную квалификацию обстоятельств дела, не правильно определил закон, подлежащий применению или исказил его смысл.

Исходя из смысла п. 4 ст. 305 ГПК кассационный суд не должен отменять решение с направлением его на новое рассмотрение в том случае, когда допущена ошибка в применении норм материального права, а вправе изменить решение или вынести новое решение. Это возможно также и тогда, когда допущенное нарушение материально-правовой нормы привело одновременно и к необоснованности судебного решения. Однако в этом случае обстоятельства, имеющие значение для дела, должны быть установлены на основании имеющихся, а также дополнительно представленных материалов, с которыми ознакомлены стороны (п. 4 ст. 305 ГПК).

При принятии судебного решения могут быть нарушены также нормы процессуального права. Так, например, председательствующий может не объявить об удалении суда в совещательную комнату для постановления решения (ст. 189 ГПК), в ходе совещания может быть нарушен порядок голосования (ст.ст. 16, 193 ГПК) и т. п. Согласно ч. 2 ст. 306 ГПК не может быть отменено правильное по существу решение суда по одним лишь формальным соображениям. Это указание закона относится в основном к оценке нарушений процессуальных норм. Согласно ч. 1 ст. 308 ГПК нарушение или неправильное применение норм процессуального права является основанием к отмене решения лишь при условии, если это нарушение привело или могло привести к неправильному разрешению дела.

При этом законом предусмотрены безусловные процессуальные основания к отмене судебного решения (ч. 2 ст. 308 ГПК). Безусловность оснований отмены судебного решения означает, что лица, участвующие в деле, не должны доказывать, что соответствующие процессуальные нарушения повлекли или могли повлечь неправильное разрешение дела по существу. Решение всегда подлежит отмене в случаях:

1) если дело рассмотрено судом в незаконном составе;

2) если дело рассмотрено судом в отсутствии кого-либо из лиц, участвующих в деле, не извещенных о времени и месте судебного заседания;

3) если при рассмотрении дела были нарушены правила о языке, на котором ведется судопроизводство;

4) если суд разрешил вопрос о правах и обязанностях лиц, не привлеченных к участию в деле;

5) если при вынесении решения были нарушены правила о тайне совещания судей;

6) если решение не подписано кем-либо из судей или если решение подписано не теми судьями, которые указаны в решении;

7) если решение вынесено не теми судьями, которые входили в состав суда, рассматривавшего дело;

8) если в деле отсутствует протокол судебного заседания.

Как видно из перечня, указанные нарушения гражданско-процессуальных норм связаны также с нарушением принципов правосудия и конституционного права на судебную защиту (ч. 1 ст. 46 Конституции РФ). Поэтому квалификация их в качестве безусловных поводов к отмене судебных решений обоснована.

По основаниям, перечисленным в ст. 308 ГПК, судебное решение подлежит отмене полностью с передачей дела на новое рассмотрение в суд первой инстанции. Судебное решение подлежит безусловной отмене полностью или в части также при наличии оснований, указанных в ст.ст. 219, 221 ГПК. Однако в этих условиях нарушение норм гражданского процессуального права не влечет необходимость нового рассмотрения дела, а приводит к окончанию дела без вынесения решения. По основаниям, указанным в ст. 219 и ст. 221 ГПК решение суда подлежит отмене в кассационном порядке с прекращением производства по делу или оставлением заявления без рассмотрения (ст. 309 ГПК).

§7. Определение суда кассационной инстанции

Постановление суда второй инстанции, вынесенное в результате пересмотра дела по жалобе или протесту, которым разрешается вопрос о правильности решения называется определением кассационной инстанции или кассационным определением (ст. 311 ГПК).

Определение суда кассационной инстанции обжалованию не подлежит и вступает в законную силу с момента его вынесения (ст. 312 ГПК). Суд, рассматривающий дело в кассационном порядке, вправе в случаях, предусмотренных статьей 225 ГПК, вынести частное определение (ст. 313 ГПК).

По своему содержанию кассационное определение состоит из четырех частей: вводной, описательной, мотивировочной и резолютивной.

Вводная часть должна содержать сведения о времени и месте вынесения определения: указание на предмет жалобы (протеста) и рассмотрения кассационного суда: наименование и состав суда, вынесшего решение, дату решения; сведения о том, по какому иску было вынесено решение (чей иск, к кому и о чем был предъявлен). Кроме того, должны быть указаны прокурор, давший заключение, и другие лица, участвовавшие при рассмотрении дела в кассационной инстанции, а также лицо, подавшее кассационную жалобу или протест.

В описательной части — требуется указать судью, доклад которого был заслушан, и сведения, которые установлены судом. Здесь же дается краткое содержание решения, кассационной жалобы или протеста, представленных материалов, объяснений лиц, участвовавших при рассмотрении дела в кассационной инстанции, и заключения прокурора (п. 5 ч. 1 ст. 311 ГПК). Если по делу представлены новые доказательства, то этот факт также отражается в описательной части определения.

В мотивировочной части — излагаются мотивы, по которым суд пришел к своим выводам, и ссылка на законы, которыми кассационный суд руководствовался (п. 6 ч. 1 ст. 311 ГПК). Мотивировочная часть начинается указанием на то, что суд проверил, обсудил и исследовал доказательства, а также выводом суда об обоснованности заявленных жалобы или протеста. После этого излагаются основания отмены, изменения решения или вынесения нового решения, прекращения производства по делу или оставления заявления без рассмотрения. При отклонении кассационной жалобы или протеста суд обязан в своем определении указать мотивы, по которым доводы жалобы или протеста признаны неправильными или не являющимися основанием к отмене решения (ч. 2 ст. 311 ГПК).

Вывод кассационного суда об обоснованности жалобы или протеста должен быть подтвержден анализом имеющихся в деле материалов, а также исследованием и оценкой новых доказательств при сопоставлении с выводами суда первой инстанции. После фактических данных излагается мнение суда кассационной инстанции о применении правовых норм. В случае отмены судебного решения с направлением его на новое рассмотрение в мотивировочной части с учетом принципа состязательности могут быть сделаны указания суду первой инстанции о том, какие обстоятельства дела необходимо было выяснить и какие другие действия должен совершить суд первой инстанции (ч. 3 ст. 311 ГПК).

При переходе от мотивировочной части к резолютивной указывается, какими законами руководствовался кассационный суд. В резолютивной части кассационного определения должны быть сформулированы выводы суда по существу заявленных жалобы или протеста, т.е. то, о чем постановил суд второй инстанции (п. 7 ч. 1 ст. 311 ГПК).

В резолютивной части следует точно указывать, какое решение пересматривается (наименование суда, дата решения, стороны). Определяется, полностью или в части отменяется решение. При передаче дела на новое рассмотрение следует указать соответствующий суд и в каком составе должно дело рассматриваться.

Если кассационная инстанция выносит новое решение или изменяет решение, оставляет иск без рассмотрения или прекращает производство по делу, в резолютивной части указывается о повороте исполнения или передаче этого вопроса на разрешение суда первой инстанции (ч. 1 ст. 432 ГПК).

§8. Обжалование и опротестование определений суда первой инстанции

Глава 35 ГПК, состоящая из четырех статей (ст.ст. 315—318), регламентирует обжалование и опротестование определений суда первой инстанции. Жалоба посредством которой обжалуется определение, называется частной жалобой, а протест прокурора — частным протестом (ст. 316 ГПК). Однако не все определения могут быть обжалованы и опротестованы. Во-первых, закон не допускает обжалование и опротестование определений Верховного Суда РФ (ч. 1 ст. 315 ГПК). Во-вторых, определения других судов могут быть обжалованы или опротестованы в кассационную инстанцию лишь в двух случаях: 1) когда это прямо предусмотрено в ГПК; 2) когда определение суда преграждает возможность дальнейшего движения дела. На остальные определения суда первой инстанции частные жалобы и протесты не подаются, но возражения против этих определений могут быть включены в кассационную жалобу или протест.

К определениям, допустимость обжалования и опротестования которых прямо предусмотрена законом, например, относятся определения:

об отказе в принятии заявления об обеспечении доказательств;

по вопросам, связанным с судебными расходами;

об отказе в восстановлении пропущенного процессуального срока;

о передаче дела на рассмотрение другого суда;

по вопросам обеспечения иска;

по вопросу о внесении исправлений в решение;

об отказе в вынесении дополнительного решения;

по вопросу о разъяснении решения;

по вопросу об отсрочке или рассрочке исполнения решения;

по вопросу об изменении способа и порядка исполнения решения;

по вопросу о немедленном исполнении решения;

о приостановлении производства по делу;

по вопросу о выдаче дубликата исполнительного листа;

об отказе в отводе судебного исполнителя (см.: ст.ст. 58, 96, 105, 122, 129, 139, 204-207, 211, 217, 343, 350 ГПК).

Кроме того, к определениям, подлежащим обжалованию и опротестованию в кассационную инстанцию относятся определения, преграждающие возможность дальнейшего движения дела:

об отказе в принятии искового заявления (ст. 129 ГПК);

об оставлении заявления без рассмотрения (ст. 222 ГПК);

о прекращении производства по делу (ст. 220 ГПК);

об отказе в принятии кассационной жалобы.

По общему правилу, не подлежит обжалованию и опротестованию определение об оставлении искового заявления без движения, так как исковое заявление считается поданным в день первоначального представления его в суд, если истец, выполнить все предъявляемые законом требования к оформлению и подаче заявления (см.: ст.ст. 126,130 ГПК). Однако определение об оставлении искового заявления на основании неоплаты его государственной пошлиной может быть обжаловано и опротестовано в кассационном порядке (ст. 96 ГПК).

Не подлежит обжалованию и опротестованию также определение суда об отложении разбирательства по делу, так как этим определением не преграждается возможность дальнейшего движения дела, но оно назначается к слушанию на определенную дату и время. Не может быть обжаловано, по общему правилу, частное определение суда. Однако на частное определение может быть принесен протест (ч. 4 ст. 225 ГПК).

Вместе с тем, на частное определение суда о возбуждении уголовного дела может быть также подана частная жалоба (ч. 5 ст. 225 ГПК).

Подача и рассмотрение частных жалоб и протестов происходит в порядке, предусмотренном соответствующими статьями главы 34 ГПК «Обжалование и опротестование решений суда» за некоторыми изъятиями. Так, например, частная жалоба не подлежит оплате государственной пошлиной (ст. 82 ГПК). Кассационная инстанция, рассмотрев частную жалобу или протест, имеет право (ст. 317 ГПК):

1) оставить определение без изменения, а жалобу или протест — без удовлетворения;

2) отменить определение и передать вопрос на новое рассмотрение в суд первой инстанции;

3) отменить определение полностью или в части и разрешить вопрос по существу.

Определение кассационной инстанции, вынесенное по частной жалобе или протесту, обжалованию не подлежит и вступает в законную силу немедленно после его вынесения (ст. 318 ГПК).

Глава XIX. Производство в надзорной инстанции

§1. Понятие и задачи производства в надзорной инстанции

В разделе IV ГПК регламентируется производство по пересмотру решений, определений и постановлений, вступивших в законную силу. Раздел состоит из двух глав (гл. 36—37). В первой из этих глав предусмотрены правила производства в надзорной инстанции (ст.ст. 319 — 332 ГПК), а во второй — содержатся нормы, относящиеся к пересмотру решений, определений и постановлений по вновь открывшимся обстоятельствам (ст.ст. 333—337).

Производство в надзорной инстанции представляет собой процессуальную деятельность, которая направлена на проверку решений и определений судов первой и второй инстанций, а также постановлений в порядке надзора по протестам управомоченных на то должностных лиц (ст. 319 ГПК). Эта стадия гражданского процесса является экстраординарной (исключительной). На данной стадии обеспечивается дополнительная проверка судебных актов. При этом могут быть пересмотрены любые судебные акты, в том числе и те, которые не подлежат пересмотру в кассационном порядке (решения Верховного Суда РФ, решения судов по жалобам на постановления административных органов или должностных лиц, некоторые разновидности определений судов, определения и постановления надзорных судов и т. д.)2. Закон не содержит ограничений в опротестовании в порядке судебного надзора различного вида определений суда первой инстанции в отличие от кассационного обжалования (ст. 315 ГПК). Поэтому в порядке надзора может быть опротестовано любое определение суда, вступившее в законную силу. Вместе с тем, лица, участвующие в деле, не обладают правом на обращение в суд с заявлением о возбуждении производства по пересмотру дел в порядке надзора. Таким правом

В качестве общих понятий, охватывающих судебные решения, определения или постановления, ниже используются понятия «судебные акты» или «судебные постановления»

Не могут быть пересмотрены лишь постановления Президиума Верховного Суда РФ, не подлежащие опротестованию в порядке надзора.

обладают должностные лица прокуратуры и суда, прямо указанные в законе.

Задачи надзорного производства определены в ст. 327 ГПК. При рассмотрении дела в надзорном порядке суд проверяет правильность применения и толкования норм материального и процессуального права судами первой и кассационной инстанции по имеющимся в деле материалам в пределах доводов протеста. В интересах законности суд может выйти за пределы протеста. Таким образом, задачи надзорной инстанции ограничены проверкой правильности разрешения дела. Кроме того, решение, определение, постановление не подлежат пересмотру в порядке надзора, если установлены вновь открывшиеся обстоятельства, перечисленные в ст. 333 ГПК В этом случае дело подлежит пересмотру в порядке, установленном ст. 334—337 ГПК).

Субъектами права на принесение надзорного протеста являются должностные лица органов суда и прокуратуры, прямо указанные в законе. Лица, участвующие в деле, правом на обращение в надзорную инстанцию с заявлением о возбуждении надзорного производства не обладают. Они вправе только обратиться к соответствующим должностным лицам с просьбой о принесении протеса в надзорном порядке.

Согласно ст. 320 ГПК в настоящее время лицами, имеющими право принесения протеста являются:

1) Генеральный Прокурор РФ, Председатель Верховного Суда РФ и их заместители — на решения, определения и постановления любого суда РФ, за исключением постановлений Президиума Верховного Суда РФ;

2) Председатель Верховного суда республики в составе Российской Федерации, краевого, областного, городского суда, суда автономной области и суда автономного округа, прокурор республики, входящей в состав Российской Федерации, края, области, города, автономной области и автономного округа — на решения и определения районных (городских) народных судов и определения судебных коллегий по гражданским делам соответственно Верховного суда республики в составе Российской Федерации, краевого, областного, городского суда, суда автономной области и суда автономного округа, рассматривавших дело в кассационном порядке.

§2. Порядок возбуждения производства в надзорной инстанции

Принесение протеста в надзорную инстанцию и возбуждение производства по пересмотру постановлений, вступивших в законную силу, осуществляется в определенном порядке. Законом предусмотрены правила, определяющие возможность истребования дел из судов, форму и содержание протеста, порядок подачи протеста, необходимость извещения лиц, участвующих в деле, возможность отзыва протеста и т. п.

Согласно ст. 322 ГПК должностные лица, имеющие право на принесение протестов, а также районные и городские прокуроры вправе в пределах их компетенции истребовать из соответствующих судов гражданские дела для разрешения вопроса о наличии оснований для принесения протеста в порядке надзора. Если в заявлении с просьбой о принесении протеста приводятся убедительные доводы о допущенном судом существенном нарушении норм материального или процессуального права, дело подлежит истребованию для проверки в порядке надзора. Оно должно быть незамедлительно выслано по запросу. Если лицо, истребовавшее дело, не имеет права принесения протеста на данное решение, определение или постановление, оно в необходимых случаях входит с представлением о принесении протеста в порядке надзора к вышестоящему должностному лицу, имеющему право принесения протеста. При отсутствии оснований к истребованию дела или для принесения протеста об этом сообщается лицу, подавшему заявление с просьбой о принесении протеста в порядке надзора, с указанием мотивов отказа.

Должностные лица, которым предоставлено право принесения протестов в порядке надзора, могут приостановить исполнение соответствующих решений, определений и постановлений до окончания производства в порядке надзора. Принесение протеста на решение суда, принятое по жалобе на неправомерные действия должностного лица, ущемляющие права гражданина, приостанавливает исполнение решения до окончания производства в порядке надзора (ст. 323 ГПК). Исполнение решений, определений и постановлений не может быть приостановлено, если они, в силу закона или по решению суда в пределах предоставленных ему прав, обращены к немедленному исполнению (ст.ст. 210, 211 ГПК). При отсутствии оснований к принесению протеста должностное лицо, истребовавшее дело и приостановившее исполнение решения, определения или постановления, отменяет приостановление, о чем сообщает заинтересованным лицам и суду.

При наличии основания для принесения протеста должностное лицо, имеющее право на принесение протеста, составляет протест и направляет протест вместе с делом в соответствующий суд. При составлении и подаче протеста применяются правила, в соответствии с которыми приносится кассационный протест (ст. ст. 324 и 286 ГПК). Протест представляется в суд с копиями по числу лиц, участвующих в деле. По смыслу закона протест, внесенный в надзорную инстанцию, должен обязательно содержать изложение обстоятельств дела, установленных судом первой инстанции; указания на допущенные судами первой или последующих инстанций нарушения норм материального или процессуального права, влекущие отмену или изменение решения.

Протест в порядке надзора может быть принесен как на все решение, определение или постановление в целом, так и на их мотивировочную часть, если изложенные судом выводы и доводы являются ошибочными, но не повлияли на разрешение дела по существу. В случае принесения протеста на мотивировочную часть суд, рассматривающий дело в порядке надзора, признав протест обоснованным, выносит определение (постановление) об изменении решения, определения или постановления в этой части.

Недопустимо принесение одного протеста на решения по двум и более гражданским делам, независимо от их взаимной связанности.

В соответствии со ст. 325 ГПК сторонам и другим лицам, участвующим в деле, направляются копии протеста, принесенного по их делу. В необходимых случаях стороны и другие лица, участвующие в деле, извещаются о времени и месте рассмотрения дела. Копии протеста лицам, участвующим в деле, направляются судом. Суд назначает время рассмотрения дела с таким расчетом, чтобы лица, участвующие в деле, имели возможность представить письменные объяснения на протест и дополнительные материалы.

Должностное лицо, принесшее протест в порядке надзора, вправе отозвать его до начала рассмотрения дела судом. Допустимо также изменение мотивов протеста или его резолютивной части. Протест, принесенный прокурором, может быть отозван также вышестоящим прокурором. Об отзыве протеста суд извещает лиц, участвующих в деле. В ходе рассмотрения дела протест не может быть ни отозван, ни изменен (ст. 326 ГПК).

§3. Суды, рассматривающие дела в надзорной инстанции

По действующему закону дела по протестам в порядке надзора рассматривают определенные суды (ст. 321 ГПК).

Президиумы Верховных судов республик в составе Российской Федерации, краевых, областных, городских (Московского и Санкт-Петербургского), судов автономной области и автономных округов рассматривают дела по протестам на кассационные определения этих судов, на вступившие в законную силу решения и определения районных (городских) судов.

Судебная коллегия по гражданским делам Верховного Суда РФ рассматривает дела по протестам на вступившие в законную силу решения и определения, вынесенные всеми судами республики, если решения и определения не были предметом кассационного рассмотрения в Верховном Суде РФ, а также дела по протестам на постановления президиумов Верховных судов республик в составе Российской Федерации, краевых, областных, городских судов, судов автономных областей и судов автономных округов.

Президиум Верховного Суда РФ рассматривает дела по протестам на решения и определения Судебной коллегии по гражданским делам по первой инстанции, на кассационные и надзорные определения этой коллегии.

Составы Президиумов судов, рассматривающих протесты в порядке надзора, отличаются от составов судебных органов, рассматривающих дела в первой и второй инстанции. Они действуют в составе председателя суда, его заместителей и членов суда в количестве, определяемом в установленном порядке. Лишь Судебная коллегия по гражданским делам Верховного Суда Российской Федерации рассматривает дела в порядке надзора в составе трех членов суда, как и в кассационной инстанции.

Член президиума суда, принимавший участие в рассмотрении дела в первой или второй инстанции либо в порядке судебного надзора в составе Судебной коллегии по гражданским делам Верховного Суда РФ, не может участвовать в рассмотрении данного дела в составе президиума суда. Если в рассмотрении данного дела в суде первой или кассационной инстанции принимало участие большинство членов президиума Верховного суда республики в составе Российской Федерации, краевого, областного, городского суда, суда автономной области или суда автономного округа, а протест принесен председателем этого суда или прокурором республики в составе Российской Федерации, края, области, города, автономной области, автономного округа, лицо, принесшее протест, направляет дело соответственно Председателю Верховного Суда РФ или Генеральному Прокурору РФ для обсуждения вопроса о принесении протеста в порядке надзора в Верховный Суд РФ. В тех случаях, когда протест по такому делу принесен Председателем Верховного Суда РФ или Генеральным Прокурором РФ или их заместителями, дело передается на рассмотрение в порядке судебного надзора в Судебную коллегию по гражданским делам Верховного Суда РФ.

§4. Порядок рассмотрения дела в надзорной инстанции

Судебные постановления по протесту в порядке надзора рассматриваются по правилам, установленным для кассационного производства, с изъятиями и дополнениями, предусмотренными ст. 328 ГПК («Порядок рассмотрения протеста»).

Дело по протесту на вступившее в законную силу решение, определение или постановление рассматривается надзорной инстанцией в судебном заседании не позднее двадцати дней, а в Верховном Суде РФ — не позднее одного месяца со дня поступления дела с протестом.

В президиуме суда дело докладывается председателем или по его поручению членом президиума или членом суда, ранее не участвовавшим в рассмотрении дела. Принимая во внимание, что ч. 3 ст. 328 ГПК запрещает назначение докладчиком по делу в президиуме члена суда, не входящего в его состав, если он ранее участвовал в рассмотрении дела, указанное лицо не может быть также назначено докладчиком по делу в суде надзорной инстанции при наличии обстоятельств, перечисленных в ст. 18 ГПК в качестве оснований для отвода судьи.

Исходя из ст.ст. 301 и 328 ГПК, следует иметь в виду, что при докладе в суде надзорной инстанции дела, по которому принесен протест, должны быть изложены не только его обстоятельства, содержание решения, определения, постановления и протеста, но также объяснения или возражения на протест, если они поступили.

Неявка в судебное заседание лиц, участвующих в деле, которые извещались о времени и месте рассмотрения дела, не является препятствием к разбирательству дела. Лица, участвующие в деле, и их представители, если они извещались о времени и месте рассмотрения дела и явились в судебное заседание, дают объяснения после доклада дела.

В рассмотрении дела в порядке судебного надзора принимает участие прокурор, который поддерживает принесенный им или вышестоящим прокурором протест или дает заключение по делу, рассматриваемому по протесту председателя суда или его заместителя.

В президиуме суда все вопросы решаются по большинству голосов, при равном количестве голосов, поданных за удовлетворение и против удовлетворения протеста, протест считает отклоненным. Президиум суда выносит постановление, которое подписывается председательствующим в заседании президиума.

§5. Полномочия суда надзорной инстанции

При рассмотрении дела в надзорном порядке суд проверяет правильность применения и толкования норм материального и процессуального права судами первой и кассационной инстанций по имеющимся в деле материалам в пределах доводов протеста (ч. 1 ст. 327 ГПК).

В соответствии с ч. 2 ст. 327 ГПК суд надзорной инстанции может выйти за пределы протеста в интересах законности. В частности, если должностное лицо, принесшее протест, в ходе его рассмотрения высказывает иное, чем в протесте, мнение, оно может быть учтено судом при вынесении определения (постановления) по делу. Кроме того, независимо от доводов протеста, суд вправе проверить поступившие дополнительные материалы и доводы лиц, участвующих в деле, если суд первой или второй инстанции незаконно отказал в исследовании этих материалов и объяснений в качестве доказательств. Предусмотренное ст. 327 ГПК право суда при рассмотрении дела в порядке надзора проверить его в полном объеме, независимо от доводов протеста, не предоставляет однако суду надзорной инстанции права отменить или изменить решение, определение или постановление по делу, приобщенному к рассматриваемому, если на решение, определение или постановление поэтому делу не был принесен протест.

Согласно ст.ст. 324 и 325 ГПК к протесту могут быть приложены письменные материалы, а лица, участвующие в деле, вправе представить непосредственно в суд объяснения и дополнительные материалы. Очевидно, что имеются ввиду такие материалы, в исследовании которых суд первой или второй инстанции отказал (ч. 2 ст. 50; ч. 3 ст. 286 ГПК).

Изменяя решение, определение и постановление либо вынося новое решение, суд должен исходить из обстоятельств дела, установленных судом первой инстанции. Суд, рассматривающий дело в порядке надзора, не вправе изменить решение или вынести новое решение на основании дополнительных материалов, которые не рассматривались судом первой инстанции. Вместе с тем эти материалы могут быть положены в основу отмены решения, определения и постановления. При наличии сомнений в правильности заключения эксперта, имевшего существенное значение для вынесения решения, суд рассматривающий дело в порядке надзора, отменяя это решение и направляя дело на новое рассмотрение в суд первой инстанции, вправе дать указание о необходимости назначения или проведения повторной экспертизы.

Согласно ст. 329 ГПК суд, рассмотрев дело в порядке надзора, своим определением или постановлением вправе:

1) оставить решение, определение или постановление без изменения, а протест — без удовлетворения;

2) отменить решение, определение или постановление полностью или в части направить дело на новое рассмотрение в суд первой или кассационной инстанции;

3) отменить решение, определение или постановление полностью или в части и прекратить производство по делу либо оставить заявление без рассмотрения;

4) оставить в силе одно из ранее вынесенных по делу решений, определений или постановлений;

5) отменить либо изменить решение суда первой, кассационной или надзорной инстанции и вынести новое решение, не передавая дела на новое рассмотрение, если допущена ошибка в применении и толковании норм материального права.

Так, например, на новое кассационное рассмотрение дело может быть передано, если суд кассационной инстанции допустил существенные процессуальные нарушения, которые лишили его возможности надлежащим образом проверить законность и обоснованность решения и доводы жалобы или протеста (неизвещение лиц, участвующих в деле, о времени и месте рассмотрения дела; рассмотрение дела судом в ненадлежащем составе и т. п.). Вместе с тем суд, рассматривающий дело в порядке надзора, не должен направлять дело на новое кассационное рассмотрение, если он не согласен с выводами кассационной инстанции, повлекшими необоснованную отмену решения суда первой инстанции.

Суд, рассматривающий дело в порядке надзора, вправе прекратить производство по делу либо оставить заявление без рассмотрения, если обстоятельства, влекущие принятие такого решения, не требуют проверки в суде первой инстанции.

В надзорной инстанции дело может пересматриваться несколько раз в зависимости от того, в отношении кого из лиц, участвующих в деле, принято постановление суда надзорной инстанции. Если суд надзорной инстанции по протесту принял решение лишь в отношении одного лица, то он вправе рассмотреть данное дело по протесту и в отношении других лиц, участвующих в этом деле, если в его определении или постановлении по предыдущему протесту не было указано о правильности решения, определения или постановления суда в отношении этих других лиц. Однако одна и та же надзорная инстанция не вправе вторично рассмотреть протест на то же решение и в отношении тех же лиц даже в том случае, когда протест внесен по другим основаниям.

Согласно ч. 1 ст. 331 ГПК указания суда, рассматривающего дело в порядке надзора, изложенные в определении о направлении дела на новое рассмотрение, обязательны для суда, вновь рассматривающего данное дело. Так, например, если суд, рассматривающий дело в порядке надзора, отменив полностью или в части решение, определение или постановление, вместе с тем приходит к выводу о наличии оснований для приостановления производства по делу, то в этом случае дело передается на новое рассмотрение в суд первой инстанции с указанием в мотивировочной части определения (постановления) на необходимость обсудить вопрос о приостановлении производства по делу.

Вместе с тем суд, рассматривающий дело в порядке надзора, не вправе предрешать вопросы о достоверности или недостоверности того или иного доказательства, о преимуществе одних доказательств перед другими, а также о том, какое решение должно быть вынесено при новом рассмотрении дела (ч. 2 ст. 331 ГПК). Равным образом суд при рассмотрении дела в порядке судебного надзора, отменяя кассационное определение, не вправе предрешать выводы, которые могут быть сделаны кассационной инстанцией при вторичном рассмотрении дела (ч. 3 ст. 331 ГПК).

§6. Основания к отмене судебных постановлений в надзорном порядке

Согласно ст. 330 ГПК основаниями к отмене решения, определения, постановления суда в надзорном порядке являются:

1) неправильное применение или толкование норм материального права;

2) существенное нарушение норм процессуального права, повлекшее вынесение незаконного решения, определения, постановления суда.

Решение, определение, постановление суда подлежат отмене независимо от доводов протеста в случаях безусловных процессуальных поводов к отмене судебных постановлений (ст. 308 ГПК). Так, например, единоличное разрешение дела, подлежавшего в силу ч. 3 ст. 6 ГПК коллегиальному рассмотрению, является основанием к отмене в порядке надзора решения по этому делу, так как судьей были существенно нарушены нормы процессуального права (ч. 1 ст. 330 ГПК). В других случаях судебное постановление не может быть отменено по формальным соображениям. Не является основанием к отмене решения, определения или постановления, например, такое нарушение норм процессуального права, которое не привело и не могло привести к неправильному разрешению дела.

Суд надзорной инстанции, как это предусмотрено п. 5 ст. 329 ГПК, вправе отменить либо изменить решение суда первой, кассационной или надзорной инстанций и вынести новое решение, не передавая дела на новое рассмотрение, либо в случае, когда не требуется собирания или дополнительной проверки доказательств, обстоятельства дела установлены судом первой инстанции полно и правильно, но допущена ошибка в применении и толковании норм материального права. Передача дела на новое рассмотрение не требуется также, если одно из ранее вынесенных по делу решений, определений или постановлений является законным. В этом случае незаконные постановления отменяются, а законное постановление оставляется в силе (п.4 ст. 329 ГПК).

Однако отмена либо изменение решения, определения, постановления или вынесение нового решения судом надзорной инстанции не может иметь места, если основанием к этому являются обстоятельства, которые не были проверены судом первой инстанции. В случае установления таких обстоятельств (в том числе по дополнительно представленным материалам), имеющим значение для дела, оно должно быть направлено в суд первой инстанции на новое рассмотрение (п. 1 ст. 329 ГПК).

При повторной отмене решения, определения, постановления и направлении дела на новое рассмотрение суд надзорной инстанции вправе решить вопрос о передаче дела не в тот суд, решение которого отменено, а в вышестоящий по отношению к нему суд.

§7. Определения и постановления судов, рассматривающих дела в надзорном порядке

Содержание и последствия определений и постановлений судов, рассматривающих дела в порядке надзора, определяются правилами, применяемыми в отношении кассационных определений (см. ст.ст. 322 и ст. 311-313 ГПК).

Президиумы судов выносят постановления, а Судебная коллегия по гражданским делам Верховного Суда Российской Федерации — определение. Определения Судебной коллегии Верховного Суда подписываются тремя членами коллегии, рассматривающими дело. Постановления подписываются председательствующим в заседании президиума.

В постановлении надзорной инстанции при строгом соблюдении ст. 311 ГПК должны быть четко изложены основания к отмене решения, определения, постановления нижестоящего суда; указано, какие допущены нарушения и какие процессуальные действия следует произвести при новом рассмотрении дела. Надзорная инстанция в соответствии со своими полномочиями (ст. 329 ГПК) вправе изменить не только резолютивную, но и мотивировочную часть решения, определения, постановления.

При установлении обстоятельств, предусмотренных ст. 225 ГПК, по которым не были приняты меры судами первой и кассационной инстанций, надзорная инстанция при наличии к тому оснований в соответствии со ст.ст. 313 и 332 ГПК обязана реагировать частным определением (постановлением). Частные определения (постановления) должны выноситься также в отношении нижестоящих судов при необходимости обратить их внимание на допущенные при рассмотрении дела нарушения и ошибки, если эти нарушения и ошибки не повлекли отмены или изменения решения, определения, постановления.

При отмене решения, определения, постановления и передаче дела на новое рассмотрение в суд первой инстанции суды надзорной инстанции должны четко излагать мотивы отмены, какие доказательства следует истребовать, а также какие другие действия должен совершить суд при новом рассмотрении дела. Вместе с тем суду первой инстанции не могут быть даны указания, предрешающие выводы о доказанности тех или иных обстоятельств дела, достоверности доказательств, а также о том, какая должна быть применена норма материального права и какое решение должно быть вынесено при новом рассмотрении дела.

Суд, рассматривающий дело в порядке надзора вправе, исходя из фактических обстоятельств дела, установленных судом первой инстанции, вправе применить ст. 204, 206, 207 ГПК и исправить описку или арифметическую ошибку, допущенные в вынесенном этой надзорной инстанцией определении (постановлении) об изменении решения либо о вынесении нового решения, а также разъяснить это определение (постановление) в случае его неясности, либо разрешить вопрос об оторочке, рассрочке исполнения измененного и вынесенного им нового решения, а также об изменении способа и порядка его исполнения. Проверяя дело в полном объеме, суд, рассматривающий дело в порядке надзора, вправе выяснять законность вынесенного по делу частного определения. В случае установления его неправильности оно подлежит отмене.

Глава XX. Пересмотр по вновь открывшимся обстоятельствам решений, определений и постановлении, вступивших в законную силу.

§1. Понятие и значение пересмотра по вновь открывшимся обстоятельствам решений, определений и постановлений, вступивших в законную силу

В главе 37 ГПК предусмотрены правила пересмотра решений, определений и постановлений, вступивших в законную силу, на основании вновь открывшихся обстоятельств (ст.ст. 333—337 ГПК). Данный институт гражданского процессуального права применяется в тех случаях, когда необходимость пересмотра возникает в связи с обнаружением существенных для дела обстоятельств, которые не были и не могли быть известны при вынесении постановлений.

Пересмотр судебных постановлений по вновь открывшимся обстоятельствам является самостоятельной стадией гражданского процесса, в которой процессуальная деятельность направлена на проверку законности вступившего в законную силу судебного постановления в свете вновь открывшихся обстоятельств, существовавших в момент рассмотрения дела и имеющих существенное значение для его разрешения. Таким образом, объектом пересмотра по вновь открывшимся обстоятельствам, как и объектом пересмотра в порядке надзора, являются решения, определения и постановления, вступившие в законную силу (ч. 1 ст. 333 ГПК).

Вместе с тем пересмотр постановлений по вновь открывшимся обстоятельствам отличается от пересмотра в порядке надзора по основаниям пересмотра, по лицам, имеющим право возбуждать вопрос о пересмотре судебного постановления, также по порядку пересмотра постановлений.

Наряду с пересмотром постановлений в порядке надзора пересмотр по вновь открывшимся обстоятельствам является исключительной стадией гражданского процесса. Его исключительность связана со специальными основаниями к отмене судебного постановления, которые сравнительно редко встречаются в судебной практике.

§2. Основания пересмотра

Согласно ч. 2 ст. 333 ГПК основаниями для пересмотра решений, определений, постановлений по вновь открывшимся обстоятельствам являются:

1) существенные для дела обстоятельства, которые не были и не могли быть известны заявителю;

2) установленные вступившим в законную силу приговором суда заведомо ложные показания свидетеля, заведомо ложное заключение эксперта, заведомо неправильный перевод, подложность документов либо вещественных доказательств, повлекшие за собой постановление незаконного или необоснованного решения;

3) установленные вступившим в законную силу приговором суда преступные действия сторон, других лиц, участвующих в деле, либо их представителей или преступные деяния судей, совершенные при рассмотрении данного дела;

4) отмена решения, приговора, определения или постановления суда либо постановления иного органа, послужившего основанием к вынесению данного решения, определения или постановления.

Наиболее характерными основаниями производства в этой стадии существенные для дела обстоятельства, которые не были и не могли быть известны заявителю (п. 1 ч. 2 ст. 333 ГПК). В частности, относительно часто встречающимся случаем является обнаружение завещания в пользу одного из наследников после вступления в законную силу решения суда о разделе имущества между наследниками по закону.

Возбуждение производства по основаниям, указанным в п.п. 2 — 4 ч. 2 ст. 333 ГПК, возможно лишь в тех случаях, когда соответствующие обстоятельства установлены постановлением суда или административного органа.

Перечень оснований, установленных ч. 2 ст. 333 ГПК, является исчерпывающим. Указанные основания пересмотра судебных постановлений по вновь открывшимся обстоятельствам имеют ряд общих признаков.

Во-первых, вновь открывшиеся обстоятельства — это юридические факты, которые существовали в момент разрешения дела. Обстоятельства, возникшие после вынесения судебного постановления, не относятся к вновь открывшимся. В частности, изменение обстоятельств дела после вынесения судебного постановления не может свидетельствовать о его неправильности, а служит лишь основанием для нового иска. Постановление должно соответствовать фактам, существовавшим в момент его вынесения.

Во-вторых, вновь открывшиеся обстоятельства не были и не могли быть известны во время рассмотрения дела стороне, заявившей об этих фактах впоследствии. Это означает также, что данные обстоятельства не были известны и суду.

В-третьих, вновь открывшиеся обстоятельства должны быть существенными для дела. Это означает, что если бы эти факты были известны суду при вынесении постановления, то суд должен был бы принять иное (противоположное) постановление (полностью или в части).

Таким образом, основаниями для пересмотра судебных постановлений по вновь открывшимся обстоятельствам являются такие юридические факты, которые существовали в момент рассмотрения дела, не были известны заявителю и имели существенное значение для разрешения дела.

§3. Суды, пересматривающие по вновь открывшимся обстоятельствам решения, определения и постановления, вступившие в законную силу

В ст. 333 ГПК указаны суды, пересматривающие по вновь открывшимся обстоятельствам решения, определения и постановления.

Согласно общему правилу, предусмотренному первым предложением ст. 333 ГПК, вступившее в законную силу решение пересматривается по вновь открывшимся обстоятельствам судом, вынесшим это решение.

Вопрос о том, в каком суде должно пересматриваться определение или постановление кассационной и надзорной инстанций, решается в зависимости от правовых последствий, наступивших в результате вынесения этих постановлений для постановлений суда первой инстанции. В частности, пересмотр по вновь открывшимся обстоятельствам определений и постановлений кассационной или надзорной инстанций, которыми изменено решение суда первой инстанции или постановлено новое решение, производится судом, изменившим решение или вынесшим новое решение.

Если определением или постановлением суда кассационной инстанции решение суда первой инстанции оставлено без изменения и должно пересматриваться само решение, то пересматривать это решение обязан суд первой инстанции, вынесший его.

§4. Порядок возбуждения дела

Порядок возбуждения дела о пересмотре по вновь открывшимся обстоятельствам решений, определений и постановлений, вступивших в законную силу, устанавливает круг лиц, которые вправе обратиться с заявлением о пересмотре постановления, и сроки обращения с таким заявлением.

Производство по пересмотру постановлений по вновь открывшимся обстоятельствам может быть возбуждено по заявлению лиц, участвующих в деле, или прокурора (ст. 334 ГПК). Заявление подается в суд, вынесший решение, определение или постановление.

Согласно ст. 334 ГПК лицами, участвующими в деле, такое заявление может быть подано в течение трех месяцев со дня установления обстоятельств, служащих основанием для пересмотра, для возбуждения производства по пересмотру постановлений по вновь открывшимся обстоятельствам прокурором срок не установлен.

Исчисление трехмесячного срока для подачи заявления о пересмотре зависит от основания к пересмотру. Правила исчисления срока для подачи заявления предусмотрены в ста. 335 ГПК.

Срок для подачи заявления исчисляется:

1) в случаях, когда открылись существенные для дела обстоятельства, которые не были и не могли быть известны заявителю (п. 1 ст. 333 ГПК), со дня открытия обстоятельств, имеющих существенное значение для дела;

2) в случаях, когда открылись установленные вступившим в законную силу приговором суда заведомо ложные показания свидетеля, заведомо ложное заключение эксперта, заведомо неправильный перевод, подложность документов либо вещественных доказательств, повлекшие за собой постановление незаконного или необоснованного решения либо установленные вступившим в законную силу приговором суда преступные действия сторон, других лиц, участвующих в деле, либо их представителей или преступные деяния судей, совершенные при рассмотрении данного дела (п.п. 2 и 3 ст. 333 ГПК), со дня вступления в законную силу приговора по уголовному делу;

3) в случаях, когда произошла отмена решения, приговора, определения и постановления суда либо постановления иного органа, послужившего основанием к вынесению данного решения, определения или постановления (п. 4 ст. 333 ГПК), со дня вступления в законную силу приговора, решения, определения, постановления суда или вынесения органом государственного управления постановления, противоположных по своему содержанию приговору, решению, определению или постановлению, на которых было основано пересматриваемое решение, определение или постановление.

Пропущенный заявителем трехмесячный срок может быть восстановлен (ст. 105 ГПК); кроме того, в этом случае может быть поставлен вопрос о возбуждении производства прокурором.

Закон не содержит требований к форме и содержанию заявления о возбуждении производства по пересмотру постановлений по вновь открывшимся обстоятельствам. Однако из общего смысла норм, регулирующих данное производство, следует, что такое заявление подается письменно и должно содержать указание дела и суда, вынесшего постановление, наименование лица, подающего заявление и указание на конкретное решение, определение или постановление, которое подлежит пересмотру. Кроме того, в заявлении должны содержаться сведения об основаниях к пересмотру постановлений и доказательствах, которые подтверждают наличие этих оснований. В заключительной части заявления должно быть сформулировано требование заявителя и указан перечень прилагаемых к заявлению документов. Заявление должно быть подписано лицом, подающим это заявление, или его представителем. К заявлению, поданному представителем, должна быть приложена доверенность или иной документ, подтверждающие полномочия представителя.

Заявления о пересмотре постановлений по вновь открывшимся обстоятельствам госпошлиной не оплачиваются.

§5. Порядок пересмотра

Согласно ст. 336 ГПК заявление о пересмотре решения, определения или постановления по вновь открывшимся обстоятельствам суд рассматривает в судебном заседании. Судебное разбирательство производится по общим правилам гражданского судопроизводства, соответственно, в первой, кассационной и надзорной инстанциях.

Закон прямо указывает, что заявитель и лица, участвующие в деле, извещаются о времени и месте заседания, однако их неявка не является препятствием к рассмотрению заявления (ст. 336 ГПК).

По результатам рассмотрения заявления о пересмотре постановлений по вновь открывшимся обстоятельствам выносится определение (ст. 337 ГПК). Суд, рассмотрев заявление о пересмотре решения, определения или постановления по вновь открывшимся обстоятельствам, либо удовлетворяет заявление и отменяет решение, определение или постановление, либо отказывает в пересмотре (ч. 1 ст. 337 ГПК).

Согласно ч. 2 ст. 337 ГПК определение суда об удовлетворении заявления о пересмотре решения, определения или постановления по вновь открывшимся обстоятельствам обжалованию не подлежит. Определение суда, которым в пересмотре отказано преграждает возможность дальнейшему движению дела и подлежит обжалованию (ст. 315 ГПК).

В случае отмены решения, определения или постановления дело рассматривается судом по правилам, установленным гражданским процессуальным законодательством (ч. 3 ст. 337 ГПК).

Раздел 5. Исполнительное производство

Глава XXI. Исполнительное производство

§1. Сущность исполнительного производства

Стадия исполнения является последней, заключительной и обязательной стадией гражданского процесса. Во-первых, потому, что она является следствием рассмотрения и разрешения гражданского дела; во-вторых, защита субъективных гражданских прав и законных интересов находит в ней свое реальное воплощение; в-третьих, эта стадия не переходит ни в какую иную стадию гражданского судопроизводства. Действующее законодательство (ст. 338 ГПК) закрепляет за стадией исполнения исполнение не только постановлений судов общей юрисдикции, но и исполнение постановлений других юрисдикционных органов (арбитражных судов, Морской арбитражной комиссии, Арбитражного суда при Торгово-промышленной палате, прокуроров о выселении в административном порядке и др.). В этих случаях процессуальные правоотношения участников исполнительного производства возникают непосредственно с момента его возбуждения, без прохождения дела через иные стадии гражданского процесса.

Конечной целью рассмотрения гражданского дела является постановление законного и обоснованного судебного решения, которое после вступления в законную силу приобретает свойство общеобязательности. Из этого свойства неоспоримо следует совершение тех действий, в том объеме и теми лицами, в отношении которых вынесено судебное решение, а также осуществление принудительного воздействия со стороны суда и органов исполнения по исполнению судебного решения или определения в установленном законом порядке. Порядок исполнения постановлений судов общей юрисдикции и других юрисдикционных органов регулируется нормами ГПК РСФСР и Инструкцией «Об исполнительном производстве», утвержденной приказом министра юстиции СССР от 15 ноября 1985 года № 221.

Основываясь на свойстве общеобязательности, исполнение судебных постановлений не рассматривается только как применение мер, принудительного характера, направленных на выполнение должником возложенных на него обязанностей. Применение мер принудительного характера как правовой гарантии исполнения не подменяет собой возможность добровольного исполнения, которое прямо предусмотрено законодателем. «Судебный исполнитель, приступая к исполнению решения, посылает должнику предложение о добровольном исполнении решения в срок до пяти дней» (ч. 1 ст. 356 ГПК). Даже в случаях немедленного исполнения судебных решений (ст. ст. 210, 211 ГПК) «должнику направляется предложение с требованием немедленно исполнить решение добровольно» (ст. 48 Инструкции). Добровольное исполнение в исполнительном производстве следует отличать от собственно добровольного исполнения, которое возможно во всяком положении дела и зависит от воли субъекта обязательства.

Предусматривая добровольный порядок исполнения, законодатель указывает на его вполне самостоятельное значение по отношению к принудительному порядку исполнения. Это вытекает не только из того, что добровольный порядок также состоит из выполнения ряда процессуальных действий (направление предложения о добровольном исполнении, отсрочка исполнения, обжалование неправильных действий органа исполнения и т. д.), но и из того, что исполнение в принудительном порядке производится только после истечения срока для добровольного исполнения (ст. 357 ГПК). Следовательно исполнительное производство — это совокупность процессуальных действий, направленных как на принудительную, так и на добровольную реализацию субъективных прав и законных интересов, подтвержденных соответствующим правоприменительным органом.

Исполнение перечисленных в ст. 338 ГПК актов производится судебным исполнителем, деятельность которого находится под постоянным контролем со стороны суда, в штате которого он состоит (ст. 349 ГПК). При выполнении своих служебных обязанностей судебный исполнитель выступает как представитель власти, чьи действия являются обязательными для исполнения всеми к кому обращены его требования и указания. В случае же оказания сопротивления судебному исполнителю при производстве им исполнительных действий последний в присутствии понятых составляет об этом акт и обращается за содействием к органам власти (местную администрацию, прокуратуру, МВД) либо к судье для решения вопроса о привлечении лиц, оказавшим ему сопротивление, к ответственности (ч. 2 ст. 353 ГПК).

Осуществляя свою практическую деятельность по исполнению, судебный исполнитель не наделен какой-либо особой, отличной от суда процессуальной функцией, а потому не может рассматриваться в качестве субъекта гражданских процессуальных правоотношений. Реализуя предписания суда, судебный исполнитель действует «от имени суда и по его поручению» и не состоит в самостоятельных процессуальных правоотношениях ни с одним из участников исполнительного производства. Лишь суд как обязательный участник любого гражданского процессуального правоотношения, является таковым и в стадии исполнительного производства. Даже в тех случаях, когда судебный исполнитель обращается с представлением к суду (например, в порядке ст. 378 ГПК), он выступает не как субъект гражданских процессуальных правоотношений, а как должностное лицо.

Помимо суда и органов исполнения в стадии исполнительного производства законом допускается процессуальная деятельность других лиц, участвующих в исполнении (стороны, их представители, представители общественных организаций и трудовых коллективов, прокурор, понятые, эксперты). Участие этих лиц дает основание рассматривать стадию исполнительного производства как совокупную деятельность всех участников исполнительного производства как при добровольном, так и принудительном исполнении.

Таким образом, исполнительное производство — это стадия гражданского процесса, включающая в себя совокупность процессуальных действий суда, общей юрисдикции, органов исполнения, а также всех лиц, участвующих в исполнении, по добровольному и принудительному осуществлению субъективных гражданских прав и законных интересов, подтвержденных постановлениями судебных и других юрисдикционных органов.

§2. Участники исполнительного производства. Исполнительные документы

Органы исполнения. В соответствии с действующим законодательством сфера действия судебного исполнителя как органа исполнения не охватывает всех сторон исполнительного производства. Исполнение постановлений при разрешении некоторых гражданских дел может также производиться налоговым инспектором (взыскание недоимок по налогам), страховым инспектором (взыскание недоимок по государственному обязательному страхованию), а по спорам между юридическими лицами в арбитражном суде при обращении взыскания на денежные суммы должника — банком. Но за исключением этих изъятий судебный исполнитель — основной и специальный орган исполнения.

Судебный исполнитель не может совершать исполнительные действия, если он состоит в родственных отношениях со сторонами и другими лицами, участвующими в деле, их представителями, если он прямо или косвенно заинтересован в исходе дела, а также если имеются иные обстоятельства, вызывающие сомнения в его беспристрастности (ст. 350 ГПК). Наличие этих обстоятельств может повлечь за собой либо добровольный отказ судебного исполнителя от совершения исполнительных действий либо заявление об отводе судебного исполнителя со стороны взыскателя, должника, их представителей или прокурора. Вопрос об отводе судебного исполнителя разрешается по правилам ст. ст. 22, 23 ГПК. На определение суда об отказе в отводе судебного исполнителя может быть подана частная жалоба или принесен протест, что не приостанавливает производства исполнительных действий.

Основания исполнения и исполнительные документы. Основаниями к возбуждению исполнительного производства являются только те постановления, которые перечислены в ст. 338 ГПК. На основании вынесенных постановлений выдаются соответствующие исполнительные документы (ст. 339 ГПК). Так, по постановлениям профсоюзных комитетов выдаются удостоверения профкома; по исполнительным надписям нотариальных органов — исполнительная надпись; по решениям Морской арбитражной комиссии — надпись председателя комиссии; по постановлениям судов общей юрисдикции и арбитражных судов — исполнительные листы, а при взыскании задолженности на основании судебного приказа — сам судебный приказ, который изготовляется судьей в двух экземплярах и имеет силу исполнительного документа (ч. 2 ст. 1251 ГПК).

Исполнительный лист выдается либо по просьбе взыскателя либо направляется судом для исполнения после вступления решения в законную силу, за исключением случаев немедленного исполнения решений. Содержание исполнительного листа регламентируется ст. 342 ГПК, из реквизитов которого наиболее существенным для совершения исполнительных действий является дословное изложение резолютивной части решения. При утрате подлинника исполнительного листа суд, вынесший решение, может выдать дубликат, а на должностное лицо, виновное в его утрате или утрате иного исполнительного документа наложить штраф в размере до 100 МРОТ, если действия этого лица не влекут за собой уголовную ответственность.

Судебный исполнитель в пределах своей компетенции имеет право: вызывать должника в суд для ознакомления с исполнительными документами; получать от сторон и лиц, не участвующих в деле и в стадии исполнения, устные или письменные сообщения, необходимые для осуществления исполнения; производить вскрытие и осмотр помещений должника и его хранилищ; обращаться с представлением к суду, вынесшему решение, об изменении способа и порядка исполнения, об отсрочке или рассрочке исполнения, о разъяснении решения при наличии обстоятельств, которые делают исполнение решения затруднительным или невозможным (стихийное бедствие, отсутствие присужденного имущества, болезнь должника и т. п.).

Лица, участвующие в исполнительном производстве. В процессе исполнения помимо судебного исполнителя принимают участие стороны (взыскатель и должник), их представители, а в отдельных случаях представители общественных организаций и трудовых коллективов, которые, не являясь стороной в деле, допускаются к участию в исполнении судьей или судебным исполнителем (ст. 4 Инструкции). Важную роль в стадии исполнения играет прокурор, который может возбуждать исполнительное производство, осуществлять надзор за исполнением и принимать меры к устранению препятствий и недостатков при совершении исполнительных действий.

Понятия «взыскатель» и «должник» в исполнительном производстве не всегда совпадают с понятиями «истец» и «ответчик» в исковом производстве. В случае отказа в иске и удовлетворении встречных требований ответчика последний становится взыскателем, а истец — должником. В исполнительном производстве может иметь место и соучастие как на стороне должника, так и на стороне взыскателя, причем на каждое удовлетворенное требование выдается самостоятельный исполнительный лист. Возможны также случаи, когда каждая из сторон одновременно является и взыскателем и должником при удовлетворении основного и встречного исков. Может быть в стадии исполнения и правопреемство, основанием которого является переход прав по присужденному имуществу в порядке наследования или по договору от истца и ответчика к другим лицам.

Участниками исполнительного производства могут быть третьи лица как с самостоятельными требованиями, так и без самостоятельных требований в случае удовлетворения регрессного иска по ст. 39 ГПК. Лица, участвующие в исполнительном производстве, имеют право знакомиться с материалами исполнительного производства, присутствовать при совершении исполнительных действий, получать необходимые справки, относящиеся к исполнению, возбуждать перед судебным исполнителем и судом различного рода ходатайства в целях защиты своих интересов, обжаловать действия судебного исполнителя. Взыскатель и должник в процессе исполнения имеют также право заключать в письменной форме мировое соглашение, которое в трехдневный срок передается судье для разрешения вопроса о его утверждении (ст. 20 Инструкции).

§3. Порядок производства исполнительных действий

Исполнение начинается по письменному заявлению взыскателя или его представителя, по заявлению прокурора, органов государственного управления, профсоюзов, государственных учреждений, предприятий, колхозов, иных кооперативных и общественных организаций или отдельных граждан, когда по иску последних было возбуждено гражданское дело. По делам о конфискации имущества, взыскании ущерба, причиненного преступлением государственному, кооперативному или общественному имуществу, взыскании алиментов, взыскании возмещения вреда, причиненного увечьем или иным повреждением здоровья, а также смертью кормильца, о взыскании денежных сумм с должностных лиц, виновных в незаконном увольнении или переводе работника, либо в неисполнении решения суда о восстановлении на работе исполнительное производство может быть начато по инициативе самого суда с извещением финансового органа или взыскателя (ст. 28 Инструкции).

По истечении срока для добровольного исполнения судебный исполнитель приступает к осуществлению мер принудительного характера. К таким мерам законодатель отнес: а) обращение взыскания на имущество должника путем наложения ареста и продажи имущества; б) обращение взыскания на заработную плату, пенсию, стипендию и иные виды доходов должника; в) обращение взыскания на денежные суммы и имущество должника, находящиеся у других лиц; г) изъятие у должника и передача взыскателю определенных предметов, указанных в решении суда, а также иные меры, указанные в решении в соответствии с законом.

Исполнительные действия производятся на основании надлежаще выданного исполнительного документа судебным исполнителем, состоящим при суде общей юрисдикции по месту жительства, месту работы должника или по месту нахождения имущества. При отсутствии данных о месте проживания должника по делам о взыскании алиментов, о возмещении вреда, причиненного увечьем, повреждением здоровья или смертью кормильца, о взысканиях в пользу государственных предприятий, учреждений, организаций, колхозов, иных кооперативных организаций, их объединений, других общественных организаций, в случаях выплаты пособий на несовершеннолетних детей в период розыска их родителей судья по собственной инициативе, по представлению судебного исполнителя или по заявлению заинтересованного лица выносит определение о розыске должника через органы МВД, которые имеют право на взыскание с должника расходов по его розыску. Определение о розыске в перечисленных выше случаях выносится судьей единолично и носит обязательный характер (ст. 352 ГПК).

Законом установлены сроки давности исполнения с тем, чтобы исключить неопределенность правового положения взыскателя и должника по отношению друг к другу и способствовать реальному исполнению вынесенных постановлений. По всем делам, рассмотренным судами общей юрисдикции, где одной из сторон является гражданин, срок исполнения ограничен тремя годами с момента вступления решения в законную силу, а по остальным делам — одним годом, если законодателем не установлены иные сроки. Эти же сроки действуют и для исполнительных надписей нотариуса. Исполнение постановлений других юрисдикционных органов также ограничено сроками давности. Так, решения КТС и постановления профсоюзных комитетов подлежат исполнению в течение трех месяцев; решения арбитражных судов — шестью месяцами; постановления административных комиссий, других органов и должностных лиц о наложении штрафа тремя месяцами. Течение срока давности исполнения прерывается предъявлением исполнительного документа, а в случае его пропуска по уважительной причине он может быть восстановлен либо судом, вынесшим постановление, либо судом по месту исполнения постановления (ст. 347 ГПК).

Исполнительные действия производятся судебным исполнителем бесплатно, за исключением расходов по хранению, перевозке имущества должника, публикации о продаже имущества с торгов, оплате экспертизы и проезда судебного исполнителя к месту производства исполнительных действий. Эти расходы взыскиваются с должника по определению судьи независимо от взыскания с него имущества или денежных сумм по исполнительному документу (ст. 367 ГПК).

По заявлению взыскателя при отсутствии у должника имущества и доходов, на которые может быть обращено взыскание, при нежелании взыскателя оставить не проданное имущество или изъятые предметы должника за собой, при неизвестном местонахождении должника или его имущества исполнительный лист может быть возвращен взыскателю по определению суда. Это определение не мешает взыскателю вновь предъявить исполнительный лист к исполнению в пределах установленного законом срока (ст. 365 ГПК).

Производство исполнительных действий может быть отложено, приостановлено и прекращено по правилам ст. ст. 360—362, 364 ГПК Согласно этим правилам отложение совершения исполнительных действий возможно либо по письменному заявлению взыскателя либо по определению суда, а приостановление и прекращение исполнительного производства — только по определению суда. Приостановление исполнительного производства может быть обязательным (ст. 361 ГПК) и факультативным (ст. 362 ГПК). По устранению обстоятельств, вызвавших приостановление, исполнительное производство возобновляется по заявлению взыскателя или по инициативе суда. Прекращение исполнительного производства по основаниям ст. 364 ГПК означает, что исполнительное производство не может быть начато вновь. Определения о возвращении исполнительного документа, приостановлении или прекращении исполнительного производства выносятся судьей единолично. На них может быть подана частная жалоба или принесен протест.

Ст. ст. 418—427 ГПК устанавливают очередность исполнения взыскиваемых требований. После покрытия расходов, связанных с производством исполнительных действий, в первую очередь удовлетворяются требования по взысканию алиментов, требования рабочих и служащих, вытекающие из трудовых правоотношений, требования членов колхозов, связанные с их трудом в колхозе, требования по оплате оказанной адвокатами юридической помощи, требования о выплате вознаграждения, причитающегося авторам за использование произведения, за открытие, изобретение, на которое выдано авторское свидетельство, рационализаторское предложение и промышленный образец, на которые выдано свидетельство, требования по возмещению вреда, причиненного увечьем или иным повреждением здоровья, а также в связи со смертью кормильца. Вслед за полным удовлетворением указанных выше требований удовлетворяются требования по социальному страхованию и требования граждан по возмещению ущерба, причиненного их имуществу преступлением или административным правонарушением.

Во вторую очередь удовлетворяются требования по налогам и неналоговым платежам в бюджет, требования органов государственного страхования по обязательному страхованию, требования по возмещению ущерба, причиненного преступлением или административным правонарушением, государственным предприятиям, учреждениям, организациям, колхозам, иным кооперативным организациям, их объединениям, другим общественным организациям. В третью очередь удовлетворяются обеспеченные залогом требования о взыскании из стоимости заложенного имущества. В четвертую очередь удовлетворяются не обеспеченные залогом требования государственных предприятий, учреждений, организаций, колхозов, иных кооперативных организаций, их объединений, других общественных организаций. И, наконец, в последнюю очередь удовлетворяются все остальные требования. Требования взыскателей каждой последующей очереди удовлетворяются после полного погашения требований взыскателей предыдущей очереди. При недостаточности взысканных сумм для полного удовлетворения взыскателей одной очереди эти требования удовлетворяются пропорционально присужденной каждому взыскателю сумме.

§4. Защита прав взыскателя, должника и других лиц при исполнении решения суда

Совершение исполнительных действий при определенных обстоятельствах может вызвать нарушение прав взыскателя, должника и других лиц, что требует соответствующей правовой защиты их законных интересов. Закон предусматривает три способа защиты прав взыскателя, должника и других лиц при совершении исполнительных действий: обжалование действий судебного исполнителя, поворот исполнения решения, предъявление иска об освобождении имущества от ареста.

Обжалование действий судебного исполнителя или отказа в совершении таких действий может быть как со стороны взыскателя, так и должника (либо их представителей). Жалоба подается в течение 10 дней со дня совершения действий судебным исполнителем или со дня, когда стало известно о совершении таких действий. Рассмотрение жалобы или протеста, принесенного прокурором, регулируется ст. 428 ГПК. В своем определении суд может отказать в жалобе или отклонить протест, указать меры, необходимые для устранения допущенного нарушения (снять арест с одних описанных вещей и обратить взыскание на другое имущество, запретить или, наоборот, разрешить пользование описанным имуществом и т. п.). Если же у суда возникают сомнения в правильности возбужденного исполнительного производства (ненадлежаще оформлен исполнительный лист, пропущен срок исполнительной давности и т. п.) он вправе приостановить совершение исполнительных действий.

Второй формой защиты права в исполнительном производстве является поворот исполнения решения. В случае отмены решения, приведенного в исполнение, и вынесении нового решения об отказе в иске полностью или в части либо определения о прекращении производства по делу или оставления заявления без рассмотрения должник имеет право получить с взыскателя все, что было взыскано в пользу последнего (ст. 430 ГПК). Поворот исполнения следует рассматривать как самостоятельный способ защиты права, как способ реализации обязанности возврата неосновательно приобретенного или сбереженного имущества (ст. 1102 ГК РФ часть вторая), а, следовательно, он недопустим в тех случаях, когда имущество не подлежит возврату в качестве неосновательно приобретенного (ст. 1109 ГК РФ часть вторая).

Вопрос о повороте исполнения решения разрешается судом, который отменяет ранее вынесенное решение, постановляет решение противоположного содержания, прекращает производство по делу или оставляет заявление без рассмотрения. При отсутствии в определении вышестоящего суда указаний по вопросу о повороте исполнения решения, лица, участвующие в деле, могут обратиться с этим требованием в суд в пределах сроков исполнительной давности для нового разрешения вопроса. На определение суда о повороте исполнения решения может быть подана частная жалоба или принесен частный протест.

Разрешение вопроса о повороте исполнения решения зависит от характера гражданско-правового спора. Однако законодатель установил исключения из общего правила о повороте исполнения отмененных решений, предусмотренные ст. 432 ГПК. При отмене решения в порядке надзора по делам, вытекающим из трудовых правоотношений и к ним приравненных, о взыскании доходов за труд в колхозе, вознаграждения за использование авторского права, права на открытие, изобретение, на которое выдано авторское свидетельство или рационализаторское предложение и промышленный образец, на который выдано свидетельство о взыскании алиментов, о взыскании возмещения вреда, причиненного увечьем или иным повреждением здоровья, а также смертью кормильца, поворот исполнения решения возможен, если отмененное решение основано на сообщенных истцом ложных сведениях или представленных им подложных документах. Эти основания являются единственными для поворота исполнения решения по делам о взыскании алиментов как в случае отмены решения в надзорном, так и в кассационном порядке. Хотя в законе прямо и не сказано о возможности поворота исполнения решения в случае пересмотра по вновь открывшимся обстоятельствам, эта возможность допустима уже потому, что ложные сведения и подложность документов являются одним из оснований ст. 333 ГПК.

Третья форма защиты права в исполнительном производстве — предъявление иска об освобождении имущества от ареста. Эта форма имеет своей целью защиту прав лиц, не являющихся сторонами исполнительного производства. Если на описанное и арестованное имущество должника заявляет свои права лицо, считающее себя его собственником или владельцем, это лицо может обратиться в суд с иском об освобождении своего имущества от ареста. Спор между таким лицом, с одной стороны, и взыскателем и должником — с другой, является спором о праве гражданском и рассматривается судом по правилам искового производства. Помимо взыскателя и должника к ответу по такому иску могут привлекаться лица, которым имущество передано (если к этому моменту оно реализовано), а также финансовый орган и осужденный, если арест имущества связан с его конфискацией.

§5. Обращение взыскания на имущество должника

Имуществом гражданина, на которое обращается взыскание (ст. 368 ГПК), может быть имущество либо принадлежащее ему лично, либо его доля в общей собственности (совместной собственности супругов, имуществе колхозного двора или хозяйстве граждан, занимающихся индивидуальной трудовой деятельностью в сельском хозяйстве)1. Обращается взыскание и на имущество, нажитое преступным путем, для возмещения вреда, причиненного преступлением. Не подлежат взысканию необходимые для должника и состоящих на его иждивении лиц продукты питания, предметы одежды, домашней обстановки, утвари, необходимое количество скота, птицы, а также другого имущества согласно перечня, данного в Приложении № 1 к ГПК.

Действия судебного исполнителя по обращению взыскания на имущество должника состоят в аресте, изъятии и реализации имущества. Арест имущества должника происходит на основании описи имущества в размере, необходимом для погашения задолженности по исполнительному документу (а также расходов по исполнению), объявлении должнику запрета распоряжаться описанным имуществом и передаче имущества на хранение. Акт описи имущества составляется судебным исполнителем в присутствии должника или его представителя и двух понятых по установленной форме (ч. 2 ст. 371 ГПК). В акте указывается время и место составления акта, фамилии судебного исполнителя и других лиц, присутствовавших при составлении акта, основания ареста имущества, подробная характеристика предметов и их оценка, фамилия лица, которому описанное имущество сдается на хранение, и его место жительства, замечания и жалобы лиц, присутствовавших при описи, и распоряжения по ним судебного исполнителя, отметка о разъяснении порядка обжалования действий судебного исполнителя. Акт об аресте имущества, как правило, составляется в двух экземплярах (ст. 67 Инструкции) и подписывается судебным исполнителем, понятым, хранителем имущества, а также взыскателем, должником и другими лицами, присутствовавшими при наложении ареста на имущество, и утверждается народным судьей.

Арестованное имущество подлежит оценке с учетом износа по розничным ценам государственной или кооперативной торговли и производится судебным исполнителем. В особых случаях при определении стоимости имущества приглашается эксперт (ст. 68 Инструкции). Арестованное имущество может быть оставлено на хранение должнику, членам его семьи, а при определенных обстоятельствах изъято и передано на хранение другому лицу (ст. 374 ГПК). Все лица, которым передано на хранение арестованное имущество, предупреждаются об имущественной и уголовной ответственности за растрату, отчуждение, подмену или сокрытие переданного на хранение имущества. Золото, драгоценности, валюта и ценные бумаги передаются на хранение в учреждения государственного банка РФ, а денежные суммы — на депозитный счет суда. Имущество, на которое обращено взыскание, реализуется судебным исполнителем, торговыми органами, финансовыми органами и учреждениями в зависимости от оснований ареста и видов имущества по правилам, установленным ст. ст. 396—398 ГПК.

§6. Обращение взыскания на заработную плату и иные виды доходов должника

В случаях, когда исполняется решение о взыскании периодических платежей (алименты, возмещение вреда, причиненного увечьем и т. п.) и в других случаях, когда размер взыскания не превышает той доли месячной заработной платы или иного заработка, пенсии или стипендии, на которые может быть по закону обращено взыскание, а также когда у должника нет имущества или его недостаточно для полного погашения долга, взыскание по исполнительному документу может быть обращено на заработную плату или иные виды заработка (доходы за труд в колхозе, доходы от индивидуальной трудовой или предпринимательской деятельности, авторское вознаграждение и т. п.).

Не может быть обращено взыскание на суммы, причитающиеся должнику в качестве выходного пособия, различного рода компенсаций (за неиспользованный отпуск, износ инструментов, оборудования и т. п.), командировочные и экспедиционные расходы, государственные пособия многодетным и одиноким матерям, пособия по случаю рождения ребенка, на погребение, премии, носящие единовременный характер.

В настоящее время в связи с либерализацией цен судебный исполнитель при оценке имущества (особенно недвижимости), как правило, прибегает к помощи эксперта.

Получив исполнительный документ, судебный исполнитель обязан истребовать в установленный им срок отзыв от государственного учреждения, предприятия, колхоза или иной кооперативной или общественной организации о том, состоит ли должник на работе и каков его месячный заработок и иные виды единовременных выплат. Аналогично истребуются сведения о причитающихся должнику иных видов заработка (ст. 381 ГПК). На основании полученных сведений судебный исполнитель составляет письменное указание, подписываемое им и судьей, в котором определяется размер ежемесячных сумм удержания до полного взыскания. Это письменное указание вместе с исполнительным документом направляется судебным исполнителем по месту работы должника или по месту получения им пенсии, стипендии и т. п. Одновременно с направлением исполнительного документа судебный исполнитель письменно извещает об этом взыскателя (ст. 113 Инструкции).

Размер ежемесячных взысканий не должен превышать 20% заработка. Лишь по делам о взыскании алиментов, возмещении вреда, причиненного увечьем или иным повреждением здоровья, смертью кормильца, а также возмещении за ущерб, причиненный разбоем или хищением государственного, общественного или личного имущества, размер ежемесячных удержаний может составлять 50% от выплачиваемой должнику суммы (ст. 383 ГПК). При взыскании по нескольким исполнительным документам за должником должно быть сохранено 50% заработка за исключением взыскания алиментов на несовершеннолетних детей (ч. 2 и 3 ст. 383 ГПК).

В случае увольнения должника с работы исполнительный документ с отметкой о произведенных удержаний направляется организацией, их производивших, судебному исполнителю, который, проверив правильность произведенных удержаний, пересылает исполнительный документ по новому месту работы должника для дальнейшего исполнения. При неисполнении решения, утрате исполнительного документа, несообщении судебному исполнителю сведений о заработной плате должника, об изменении места работы должником, задержки возврата исполнительного документа при увольнении должника с работы виновное должностное лицо по постановлению суда может быть подвергнуто штрафу в размере до 100 МРОТ. Исполнительный документ, по которому окончательно произведено удержание присужденных сумм, возвращается в суд, которым было разрешено дело.

§7. Обращение взыскания на денежные суммы и имущество должника, находящееся у других лиц

В тех случаях, когда имущество или денежные суммы должника находятся у других лиц (у граждан, в ломбарде, Сбербанке, ателье и др.), судебный исполнитель направляет этим лицам запрос о наличии у них такого имущества или денежных сумм. Одновременно с запросом эти лица уведомляются о наложении ареста на это имущество (за исключением имущества, находящегося у государственных предприятий или учреждений) или денежные суммы в размере взыскания и что все причитающиеся должнику платежи должны быть внесены взыскателю или на депозитный счет суда до полного погашения обязательства, подтвержденного решением суда.

Взыскание, обращенное на вклады в сберегательных банках (ст. 392 ГПК), возможно лишь на основании приговора или решения суда по гражданскому иску в уголовном деле, решения суда о взыскании алиментов при отсутствии у должника имущества или заработной платы и решением суда о разделе вклада, являющегося совместно нажитым имуществом. Порядок реализации имущества, находящегося у других лиц, осуществляется по тем же правилам, как и имущества, находящегося непосредственно у самого должника.

§8. Обращение взыскания на жилое строение

Обращение взыскания на жилое строение, принадлежащее должнику на праве личной собственности (за исключением жилого дома, в котором должник и члены его семьи постоянно проживают), производится либо при отсутствии у последнего имущества, либо по его требованию. Действия судебного исполнителя при осуществлении этой меры принудительного исполнения сводятся к выяснению принадлежности строения должнику, действительной стоимости строения, составлению акта описи строения и наложению на него ареста, а также продаже строения с публичных торгов.

Приступая к выполнению исполнительных действий, судебный исполнитель выясняет в местной администрации факт принадлежности строения должнику, его стоимость, лежащие на нем обременения, а также не наложен ли арест на строение. Совершив указанные действия, судебный исполнитель включает в акт описи все строение или его долю, налагает на жилое строение арест, о чем сообщает нотариальной конторе по месту нахождения строения и регистрирует арест в местной администрации. В случае возникновения спора реальная часть дома, подлежащая продаже, определяется судом по представлению судебного исполнителя. Реализация строения путем продажи его с публичных торгов производится в срок, установленный судебным исполнителем, но не ранее пяти дней и не позднее месяца с момента наложения ареста. До наступления этого срока должник сам имеет право под контролем судебного исполнителя продать строение по цене, указанной в акте описи.

Строение продается по месту его нахождения, о чем извещается либо в местной газете либо путем объявлений не позднее чем за 10 дней до начала торгов. Лица, желающие приобрести строение (за исключением перечисленных в ст. 401 ГПК), дают судебному исполнителю подписку о том, что не имеют препятствий к приобретению строения, и вносят на депозитный счет суда сумму в размере 10% оценки строения. Строение считается проданным тому, кто предложил за него наивысшую цену и внес в течение пяти дней всю покупную стоимость строения с зачетом суммы, внесенной перед началом торгов. После уплаты всей суммы покупателю передается копия акта купли-продажи, составленного судебным исполнителем и утвержденного народным судьей, которая также передается для регистрации в местную администрацию и в нотариальную контору.

Торги считаются не состоявшимися, если на них явилось менее двух покупателей, если никто из явившихся не сделал надбавки против первоначальной оценки строения, указанной в акте ареста строения, если покупатель в течение указанного в законе срока не внес полностью сумму, за которую им куплено строение. Объявление торгов не состоявшимися влечет за собой для взыскателя возможность оставить строение за собой с уплатой разницы между стоимостью строения и суммой, причитающейся ему по исполнительному листу.

При отказе взыскателя оставить строение за собой судебный исполнитель назначает вторые торги, которые производятся так же, как и первые. Если вторые торги будут объявлены не состоявшимися и взыскатель откажется оставить строение за собой, арест со строения снимается и строение возвращается должнику. В течение трех лет с момента произведения торгов они могут быть признаны судом недействительными, если проходили с нарушением установленных правил или допущенными судебным исполнителем, взыскателем или покупателем злоупотреблениями (ст. 405 ГПК).

§9. Изъятие у должника и передача взыскателю определенных предметов

В соответствии со ст. 379 ГПК при присуждении взыскателю предметов, определенных родовыми или индивидуальными признаками, судебный исполнитель производит изъятие этих предметов у должника и передает их взыскателю. Решения о передаче определенных предметов выносятся судом по виндикационным искам, искам о разделе общей собственности, по искам, вытекающим из договора хранения, найма и т. д.

Обнаружив у должника указанный в решении предмет, судебный исполнитель изымает его у должника (если предмет по своим свойствам может быть изъят) и передает его взыскателю, составив об этом акт в трех экземплярах (ч. 2 ст. 142 Инструкции), подтвержденный подписями судебного исполнителя и взыскателя. Если предмет по своим свойствам не может быть изъят и передан взыскателю немедленно (немедленная передача невозможна в связи с необходимостью транспортировки), судебный исполнитель накладывает арест на этот предмет до того времени, когда будут приняты необходимые меры по его изъятию.

В тех случаях, когда предмет, указанный в решении суда, у должника не оказался либо взыскатель отказался от него ввиду обесценения или порчи, судебный исполнитель составляет об этом акт и направляет его судье по месту исполнения для решения вопроса о способе и порядке дальнейшего исполнения.

§10. Исполнение судебных решений, обязывающих должника совершить определенные действия

По отдельным категориям гражданских дел судебным решением предписывается должнику либо выполнить, либо воздержаться от выполнения определенных действий, которые не связаны с передачей денег или имущества (отремонтировать поломанную вещь, передать ребенка на воспитание, восстановить на работе неправильно уволенного работника и т. п.). Исполнение такого рода решений стоит в прямой зависимости от того, могут ли быть эти действия выполнены только самим должником (незаменимы) или они могут быть заменимы; т.е. выполнены взыскателем.

В случае незаменимости действий должника при неисполнении в срок судебного решения судебный исполнитель составляет акт о неисполнении решения и направляет его в суд для разрешения вопроса о наложении штрафа на должника, что не освобождает его от обязанности выполнить эти действия. Размер штрафа при первом и последующих нарушениях сроков исполнения установлен законодателем в размере до 200 МРОТ.

При передаче ребенка на воспитание судебный исполнитель производит исполнительные действия с участием лица, которому передается ребенок, представителей органов опеки и попечительства. В необходимых случаях судебный исполнитель ставит перед судом вопрос о вынесении определения о временном помещении ребенка в детское учреждение (ст. 141 Инструкции). По делам о восстановлении на работе в случае неисполнения должностным лицом судебного решения судебный исполнитель составляет акт о неисполнении решения, который направляется в суд по месту исполнения для возбуждения вопроса о выплате неправильно уволенному работнику среднего заработка или разницы в заработке за время задержки исполнения. Убытки, причиненные такой выплатой, могут быть взысканы по инициативе организации или народного суда с должностного лица, виновного в неисполнении решения (ст. 407 ГПК).

При невыполнении должником действий, которые могут быть выполнены взыскателем, судебный исполнитель составляет акт о неисполнении решения и направляет его в суд для вынесения определения о применении последствий невыполнения, если решением суда такие последствия предусмотрены (ч. 2 ст. 201 ГПК), или для решения вопроса о порядке дальнейшего исполнения, если решением суда последствия не предусмотрены. Вынесенным определением суд предоставляет взыскателю право выполнить за счет должника те действия, которые предусмотрены в судебном решении.

§11. Исполнение решений в отношении государственных учреждений, предприятий, колхозов и иных кооперативных и общественных

организаций

При неисполнении решений в отношении государственных учреждений, предприятий, колхозов и иных кооперативных и общественных организаций взыскание обращается в первую очередь на денежные средства этих организаций и лишь при отсутствии таковых — на имущество должника. Организация-взыскатель направляет исполнительный документ непосредственно в соответствующее кредитное учреждение для перечисления со счета должника на счет взыскателя присужденной суммы в порядке, предусмотренном правилами кредитного учреждения. Если же взыскателем является гражданин, то деньги со счета организации-должника переводятся на депозитный счет суда и выдаются гражданину по чеку или переводятся по почте.

Взыскание на имущество государственной организации, предприятия, учреждения допускается лишь в том случае, если должник состоит на хозяйственном расчете и запрещается в отношении тех, кто состоит на государственном бюджете. Во всех случаях запрещено обращение взыскания на имущество государственных предприятий, учреждений, колхозов и иных кооперативных и общественных организаций, если это имущество относится к основным средствам (здания, сооружения, оборудование, транспортные средства и т. п.) и оборотным средствам (семенные и фуражные фонды, горючее, удобрение и т. п.) в пределах, необходимых для нормальной деятельности должника. При возникновении затруднений по исполнению решений при обращении взыскания на имущество государственных предприятий, учреждений, колхозов и иных кооперативных и общественных организаций судебный исполнитель возбуждает перед судьей вопрос о порядке исполнения и об указании, на какое конкретно имущество должника может быть обращено взыскание.

Раздел VI Защита гражданских прав и интересов органами, не входящими в систему общей судебной юрисдикции

Глава XXII. Арбитражный процесс Российской Федерации

§1. Арбитражный суд, его сущность и задачи

В соответствии с Конституцией РФ (ст. 118) арбитражные суды входят в единую федеральную судебную систему Российской Федерации наряду с Конституционным судом РФ и судами общей юрисдикции. Арбитражные суды появились в 1991 году после упразднения органов государственного арбитража в связи с теми изменениями, которые произошли в нашем обществе на рубеже конца 80-х начале 90-х годов. Переход от административного метода защиты субъективных прав и интересов в сфере экономических отношений к правосудию органично связан с отказом от государственно-плановой экономики, развитием различных форм собственности и переходом крыночным отношениям.

Хотя законодатель и не дает понятия экономического спора, последний безусловно является спором гражданским независимо от того, из каких правоотношений он вытекает — гражданско-правовых или административно-правовых. Но экономический спор отличается от общегражданского спора, являющегося предметом судебной деятельности судов общей юрисдикции, во-первых, по субъектному составу его участников, и, во-вторых, по своему содержанию. Поэтому экономический спор — это гражданский спор юридических лиц и граждан-предпринимателей1, возникающий в связи и по поводу их предпринимательской и иной экономической деятельности.

В рыночных отношениях при возникновении экономических споров, защите подлежит как государственный, так и частный интересы отдельных субъектов хозяйствования в многоплановой и свободной предпринимательской и коммерческой деятельности. Такая зашита не может осуществляться судами общей юрисдикции, так как требует не только высокого профессионализма судей в знании ими конкретных вопросов предпринимательской и иной коммерческой деятельности, а также обширного (и порой противоречивого!) хозяйственного законодательства, но и особого процессуального порядка защиты. Поэтому законодатель, установив судебную форму защиты субъективных прав и интересов в экономической сфере, не передал экономические споры на рассмотрение судов общей юрисдикции, а создал систему арбитражных судов, которые по своей юридической природе являются хозяйственными, а правильнее сказать, коммерческими судами, осуществляющими судебную власть (правосудие) в экономической сфере на территории Российской Федерации.

Задачи арбитражных судов определены в ст. 5 Федерального Конституционного Закона «Об арбитражных судах в Российской Федерации» (ст. 2 АПК РФ):

— защита нарушенных или оспариваемых прав и законных интересов предприятий, учреждений, организаций (далее — организации) и граждан в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности;

— содействие укреплению законности и предупреждение правонарушений в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности. Две основные задачи арбитражных судов РФ определяют и две их основные функции: правоохранительную и профилактическую. Последняя осуществляется не только посредством вынесения арбитражными судами законных и обоснованных постановлений, но и вынесения судами частных определений в порядке ст. 141 АПК РФ.

Арбитражные суды РФ основывают свою деятельность в соответствии с Конституцией РФ, иными федеральными конституционными законами, а также АПК РФ и принимаемыми в соответствии с ними другими федеральными законами. Это означает, что никакие нормативные акты субъектов РФ не имеют юридической силы, если они находятся в противоречии с нормативными актами, указанными в ст. 2 Федерального Закона (ст. 3 АПК РФ). Исключение составляют лишь международные договоры РФ о правилах судопроизводства, чья юридическая сила выше нормативных актов, указанных в Федеральном Законе и АПК РФ.

При разрешении экономических споров арбитражные суды РФ руководствуются Конституцией РФ, федеральными законами, нормативными Указами Президента РФ, Постановлениями Правительства РФ (ч. 1 ст. 11 АПК РФ). Из смысла этой статьи следует, что арбитражные суды РФ руководствуются при разрешении экономических споров законодательством РФ, правилами международных договоров, если они расходятся с законодательством РФ, а также в особых случаях, установленных законом РФ или международным договором, применяют иностранное право (ст. 12 АПК РФ).

При отсутствии норм права, регулирующих спорные отношения, арбитражные суды применяют нормы права по аналогии закона (применяют нормы, регулирующие сходные отношения) или по аналогии права (разрешают спор, исходя из общих начал и смысла законов). Все судопроизводство в арбитражных судах ведется по законам, действующим во время рассмотрения дела, совершения отдельных процессуальных действий или исполнения решения суда (ч. 4 ст. 3 АПК РФ).

§2. Организация, структура и компетенция арбитражных судов

В соответствии с Федеральным Конституционным Законом «Об арбитражных судах в Российской Федерации» в настоящее время действует трехзвенная система арбитражных судов:

Высший арбитражный суд РФ (ВАС РФ);

— Федеральные арбитражные суды округов (ФАСО РФ), всего их 10;

— арбитражные суды субъектов РФ (арбитражные суды республик в составе РФ, краев, областей, городов федерального значения, автономной области (Еврейская автономная область), автономных округов).

Система арбитражных судов, хотя и основана на административно-территориальном делении Российской Федерации, тем не менее с ним жестко не связана. По правилу ч. 2 ст. 34 Федерального Закона на территории нескольких субъектов РФ судебную власть может осуществлять один арбитражный суд (например, АС г. Санкт-Петербурга и Ленинградской области), точно также, как на территории одного субъекта Федерации могут действовать несколько арбитражных судов (например, в городе Тюмени действуют АС Тюменской области и ФАСО Западно-Сибирского округа). Установленная система арбитражных судов может меняться только по представлению ВАС РФ на основании Федерального Закона в соответствии с Конституцией РФ.

В структуру каждого арбитражного суда любого из звеньев системы входят: Председатель суда, его заместители (в том числе первый заместитель), Президиум суда, судебные коллегии и судебные составы, также аппарат арбитражного суда, обеспечивающий его деятельность.

Председатель арбитражного суда является судьей соответствующего суда и выполняет свои юрисдикционные полномочия при рассмотрении конкретных дел, в которых он принимает участие. Как должностное лицо, Председатель любого арбитражного суда РФ наделен Федеральным Законом специальными полномочиями в соответствии со ст. ст. 20, 32 и 42. Председатель организует и руководит всей деятельностью своего суда в соответствии с компетенцией последнего, установленной Федеральным Законом. В частности он: руководит деятельностью Президиума суда, формирует судебные составы, представляет суды в отношениях с государственными, общественными и иными органами, принимает участие в заседаниях представительных и исполнительных органов на своем уровне, осуществляет властные полномочия в отношении аппарата суда.

Заместители Председателя арбитражного суда, помимо своих юрисдикционных полномочий (поскольку они также являются арбитражными судьями), в соответствии с распределением обязанностей возглавляют судебные коллегии, организуют деятельность структурных подразделений аппарата суда, замещают Председателя суда в случае его отсутствия.

Президиумы АС субъектов Федерации и ФАСО состоят из председателей судов, из заместителей, председателей судебных составов и судей этих судов, утверждаемых Пленумом ВАС РФ. Президиумы собираются по мере необходимости и полномочны решать большинством голосов присутствующих на заседании членов Президиума любые вопросы организации работы суда, утверждают членов судебных коллегий и председателей судебных составов, рассматривают вопросы судебной практики.

Президиум ВАС РФ помимо указанных выше полномочий рассматривает в порядке надзора протесты на вступившие в законную силу судебные постановления арбитражных судов РФ, т. е. является высшей и единственной надзорной инстанцией. В состав Президиума ВАС РФ входят Председатель ВАС РФ, его заместители, председатели судебных составов, а также по решению Пленума ВАС РФ — судьи Высшего

В силу главенствующего положения в иерархии председателей арбитражных судов, Председатель ВАС РФ наделен рядом особых полномочий.

Арбитражного суда РФ. В заседаниях Президиума ВАС РФ вправе принимать участие Генпрокурор РФ, а по приглашению Председателя ВАС РФ — Председатель Конституционного суда РФ, Председатель Верховного Суда РФ, министр юстиции РФ, председатели, их заместители и судьи арбитражных судов РФ и другие лица, участие которых необходимо в связи с исполнением полномочий, возложенных на Президиум ВАС РФ.

В составе всех арбитражных судов действуют судебные коллегии, создаваемые из судей данного арбитражного суда, которые рассматривают дела в 'первой, апелляционной или кассационной инстанциях, изучают и обобщают судебную практику, разрабатывают предложения по совершенствованию материального и процессуального законодательства.

В составе каждого арбитражного суда любого из звеньев системы действуют две коллегии:

— по рассмотрению споров, возникающих из гражданских и иных правоотношений;

— по рассмотрению споров, возникающих из административных правоотношений.

В самих судебных коллегиях образуются судебные составы из числа судей, входящих в соответствующую судебную коллегию. Формирование судебных составов осуществляется Председателем суда.

В структуру Высшего Арбитражного суда РФ как высшей судебной инстанции в системе АС РФ входят Пленум ВАС РФ, Совет председателей АС РФ и научно-консультативный Совет. Пленум ВАС РФ состоит из Председателя ВАС РФ, его заместителей и судей Высшего арбитражного суда РФ. В его заседаниях вправе принимать участие депутаты Федерального собрания РФ, Председатели Конституционного и Верховного Судов РФ, Генпрокурор РФ, министр юстиции РФ, председатель АС субъектов Федерации и Председатели ФАСО РФ. А по приглашению Председателя ВАС РФ — судьи арбитражных судов РФ, представители федеральных органов государственной власти, органов государственной власти субъектов РФ, научные работники и граждане, если их участие в работе Пленума необходимо для принятия решения по тому или иному вопросу деятельности арбитражных судов РФ.

Пленум ВАС РФ решает важнейшие вопросы в области организации и деятельности арбитражных судов РФ, законодательства, проверки конституционности законов и иных нормативных правовых актов и договоров Конституционным судом РФ, толкование действующего законодательства и практики его применения (ст. 13 Федерального Закона). Пленум собирается по мере необходимости, но не реже двух раз в год и правомочен решать вопросы при наличии не менее двух третей его членов. Решения Пленума оформляются его постановлениями, которые являются обязательными для исполнения всеми арбитражными судами РФ. Постановления Пленума подписываются Председателем ВАС РФ и секретарем Пленума, избираемым из числа судей ВАС РФ.

Совет председателей АС РФ является совещательным органом при Председателе ВАС РФ, совет собирается им по мере необходимости и решает вопросы организационной, кадровой и финансовой деятельности арбитражных судов РФ. Естественно, эти решения носят рекомендательный характер и являются результатом проработки того или иного вопроса, выносимого на Пленум ВАС РФ.

Научно-консультативный Совет состоит из ведущих ученых, судебных практиков и лиц, обладающих опытом работы и знаниями в сфере предпринимательской деятельности, состав которого и Положение о нем утверждается Председателем ВАС РФ. Этот Совет разрабатывает научно обоснованные рекомендации по вопросам практики применения законов и иных нормативных правовых актов и предложений по их совершенствованию.

Федеральный Конституционный закон определил не только компетенцию ВАС РФ, но и компетенцию судов двух других звеньев системы.

Решение задач арбитражного судопроизводств в основном возложено на арбитражные суды субъектов РФ, которые действуют и как суды первой инстанции, и как апелляционные суды. ФАСО РФ во исполнение тех же задач осуществляют контрольную функцию по отношению к судам субъектов федерации, проверяя законность вынесенных ими постановлений в кассационном порядке. За ВАС РФ закреплена надзорная функция по проверке постановлений всех нижестоящих арбитражных судов по протестам должностных лиц ВАС РФ и Генпрокуратуры РФ, указанных в законе, и кроме того рассмотрение экономических споров и споров о недействительности актов ненормативного характера на федеральном уровне, особо оговоренных в Законе. В компетенцию всех арбитражных судов РФ входят такие полномочия как:

— право на обращение в Конституционный суд РФ с запросами о проверке конституционности закона примененного или подлежащего применению в конкретном деле, рассматриваемом этим судом;

— изучение и обобщение практики применения законов и иных нормативных актов, регулирующих отношения в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности;

— выработка предложений по совершенствованию законов и иных нормативных правовых актов, регулирующих отношения в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности;

— ведение и анализ судебной статистики.

Высший Арбитражный суд РФ имеет и еще ряд полномочий, отнесенных исключительно к его компетенции (ст. 10 Федерального Закона).

§3. Арбитражный процесс и его участники

Осуществление правосудия арбитражными судами означает, что наряду с гражданским существует и арбитражный процесс, поскольку правосудие не может осуществляться вне процессуальной формы. Хотя гражданский процесс и арбитражный процесс регулируются различными нормативными актами (ГПК РФ и АПК РФ) и предметы судебной деятельности судов общей юрисдикции и арбитражных судов различны, нет никаких оснований для выделения самостоятельной отрасли права — арбитражного процессуального права. Предметом гражданского процессуального права являются общественные отношения, складывающиеся при осуществлении правосудия по гражданским делам. Арбитражное процессуальное право в конечном счете имеет тот же предмет регулирования, поскольку общественные отношения, складывающиеся при осуществлении правосудия арбитражными судами, те же гражданско-процессуальные и имеют те же особенности (имеют властный характер, суд — обязательный субъект любого правоотношения, эти правоотношения существуют только в правовой форме, им присуща системность). Нормы, регулирующие деятельность суда и других участников арбитражного процесса при осуществлении правосудия, являются гражданско-процессуальными и построены на основе императивно-диспозитивного метода. Значит и метод правового регулирования общественных отношений, складывающихся при осуществлении правосудия по гражданским делам в арбитражных судах, аналогичен методу гражданского процессуального права. Но, если предмет и метод правового регулирования совпадают, то не может быть и речи о выделении в качестве самостоятельной отрасли «арбитражное процессуальное право».

Существует «единое гражданское процессуальное право» как совокупность норм, регулирующих общественные отношения, складывающиеся при осуществлении правосудия по гражданским делам в двух ее формах: общегражданской и арбитражной. Каждая из этих форм строится исходя из общих начал гражданско-процессуальной теории, сохраняя в то же время свои особенности, определяемые предметом судебной деятельности. А потому арбитражный процесс, как и гражданский процесс — это процессуальная деятельность арбитражного суда и других участников по возникновению, изменению и прекращению процессуальных отношений, урегулированная нормами гражданского процессуального права и направленная на быстрое и правильное рассмотрение и разрешение экономических споров и иных дел, отнесенных к юрисдикции арбитражных судов Российской Федерации.

Арбитражный процесс развивается по стадиям, которых в отличие от гражданского восемь: возбуждение дела, подготовка дела к судебному разбирательству, судебное разбирательство, пересмотр решений и определений, не вступивших в законную силу (апелляционное обжалование), пересмотр решений и определений, вступивших в законную силу (кассационное обжалование), пересмотр в порядке надзора, пересмотр по вновь открывшимся обстоятельствам, исполнение решений. Четыре из этих стадий являются обязательными (возбуждение дела, подготовка, судебное разбирательство и исполнение решения), так как разрешение экономического спора связано с прохождением через них. И четыре стадии являются исключительными (апелляционное обжалование, кассационное обжалование, надзор, пересмотр по вновь открывшимся обстоятельствам), поскольку возбуждение этих стадий связано либо с волей лиц, участвующих в деле, либо зависит от воли должностных лиц ВАС РФ и Генпрокуратуры РФ, либо зависит от обстоятельств, предусмотренных в ст. 192 АПК РФ.

Арбитражный процесс строится на той же системе правовых принципов, что и гражданский процесс. Однако, содержание некоторых из них в арбитражном процессе проявляется иначе, чем в гражданском. Так, принцип «гласности» в арбитражном процессе означает, что слушание дела в закрытом судебном заседании возможно лишь в случаях, предусмотренных Федеральным Законом о государственной тайне, а также при необходимости сохранения коммерческой тайны и иной тайны, а также в других случаях, установленных Федеральным Законом. Принцип «равноправия сторон» в арбитражном процессе означает, что организации равны в своих процессуальных правах и обязанностях независимо от форм собственности, места нахождения и подчиненности, а граждане-предприниматели равны в своих правах также, как и граждане РФ, которые не относятся к числу граждан, занимающихся предпринимательской деятельностью. Принцип «единоначалия и коллегиальности» при рассмотрении дел в арбитражных судах РФ (ст. 14 АПК РФ) означает, что все экономические споры, возникающие из гражданских правоотношений, рассматриваются в АС первой инстанции единолично. А экономические споры о признании недействительными актов ненормативного характера государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов и дел о несостоятельности (банкротстве) предприятий рассматриваются коллегиально. Ни стороны, ни другие лица, участвующие в деле, не могут своим ходатайством изменить эти правила (что имеет место в гражданском процессе). Председателю арбитражного суда субъекта федерации предоставлено право обратить к коллегиальному рассмотрению любое дело по первой инстанции, подсудное этому арбитражному суду (ст. 14 АПК РФ). Принцип «устности судебного разбирательства» не закреплен в АПК РФ отдельной нормой как в ШК РФ. Однако совершенно очевидно, что весь ход судебного разбирательства в арбитражном суде ведется в устной форме, без которой не может быть гласности самого арбитражного процесса.

Ст. 6 Федерального Закона закрепляет «основные принципы» деятельности арбитражных судов РФ: «законность», «независимость судей», «равенство организаций и граждан перед законом и судом», «состязательность» сторон, «их равноправие», «гласность». Такого законодательного закрепления «основных принципов» в гражданском процессе нет и это, видимо, правильно, потому что провозглашение одних принципов перед другими в качестве основных умаляет значение последних в выполнении основной задачи правосудия — защиты субъективного права и охраняемого законом интереса.

Как и в гражданском процессе определяющим признаком участника арбитражного процесса (субъекта гражданских процессуальных отношений) является та функция, которую он выполняет в своей процессуальной деятельности: защита своих прав и интересов, надзор за законностью, действие в правильном и быстром рассмотрении спора, рассмотрение спора по существу и т. д. Всех участников арбитражного процесса можно классифицировать на три группы:

а) рассматривающих и разрешающих экономические споры;

б) лиц, участвующих в деле;

в) лиц, способствующих разрешению экономического спора.

К первой группе относятся судьи арбитражных судов всех уровней (судебные составы), действующие в соответствии с теми полномочиями, которые предоставлены им Федеральным Законом и АПК РФ. Юридический интерес арбитражного суда состоит в вынесении законного и обоснованного судебного решения. Это обязанность суда по отношению к государству и вытекает из конституционного права на судебную защиту (ст. 46 Конституции РФ).

Выделение арбитражного суда (судей) в особую группу участников арбитражного процесса диктуется формой реализации права. Если все остальные участники арбитражного процесса используют, исполняют или соблюдают нормы права, то арбитражный суд их применяет. Именно правоприменительная деятельность арбитражного суда (судей) и позволяет выделить их в отдельную группу из числа лиц, участвующих в деле.

Ко второй группе участников арбитражного процесса относятся лица участвующие в деле, отличительным признаком которых является наличие у них юридического интереса (как материально-правового, так и процессуально-правового). К лицам, участвующим в деле, законодатель относит стороны, третьи лица, заявителей и заинтересованных лиц в делах об установлении фактов, имеющих юридическое значение, и в делах о банкротстве, прокурора, государственные органы, органы местного самоуправления и иные органы, обратившиеся в арбитражный суд с иском в защиту государственных и общественных интересов (ст. 32 АПК РФ).

К третьей группе относятся все остальные участники арбитражного процесса, у которых юридический интерес в деле отсутствует. АПК РФ называет их иными участниками арбитражного процесса и относит к ним свидетелей, экспертов, переводчиков и представителей (ст. 43 АПК РФ).

В отличие от гражданского процесса понятие сторон, а также истца и ответчика определено в законе. Сторонами в деле являются истец и ответчик. Истцами являются организации и граждане, предъявившие иск в своих интересах, или в интересах которых предъявлен иск. Ответчиками являются организации и граждане, к которым предъявлено исковое требование (ст. 34 АПК РФ). В арбитражном процессе законодатель не выделил виды судопроизводств, считая, что все дела в арбитражном суде рассматриваются в порядке искового производства. Из этого следует, что стороны (истец и ответчик) присутствуют во всех делах, подведомственных арбитражному суду, и единственным средством защиты права в арбитражном суде является иск.

Объем процессуальных прав сторон в арбитражном процессе такой же, как и в гражданском. Нарушение любой из сторон своих процессуальных обязанностей влечет за собой либо установленные в АПК РФ санкции, либо невыгодные юридические последствия. Но АПК РФ не содержит такой общей санкции, которая предусмотрена в ст. 92 ГПК РФ по поводу заявления необоснованного иска, необоснованного спора против иска или систематического противодействия правильному и быстрому рассмотрению и разрешению спора.

В арбитражном процессе, как и в гражданском, действуют институты процессуального соучастия, процессуального правопреемства, а также замены ненадлежащей стороны в деле, причем каких-либо принципиальных разногласий в регулировании этих институтов нет.

Если в законодательстве о государственном арбитраже институт третьих лиц отсутствовал, несмотря на все попытки ученых и практиков обосновать его целесообразность, то по действующему законодательству этот институт получил полное право на существование. В арбитражном процессе могут выступать и третьи лица с самостоятельными требованиями на предмет спора и третьи лица без самостоятельных требований, причем опять-таки правовое регулирование и тех и других в АПК РФ аналогично ГПК РФ.

Как и в процессе, в арбитражном процессе прокурор выполняет свою основную функцию — осуществление надзора за законностью в деятельности арбитражного суда и всех участников при рассмотрении конкретного экономического спора. Однако способы, которыми прокурор призван выполнять эту свою функцию, сводятся лишь к возбуждению дела и принесению протестов в порядке надзора.

Поскольку прокурор является лицом, участвующим в деле, он может обращаться в апелляционную и кассационную инстанции, но не с протестом, а с подачей соответствующей жалобы.

Возбуждать дела в АС субъектов Федерации могут лишь прокурор соответствующего субъекта Федерации и его заместители, а в ВАС РФ только Генпрокурор и его заместители. Последние имеют также право на принесение протестов в порядке надзора.

Обращение прокуроров в арбитражный суд законодатель ограничивает защитой государственного или общественного интересов, что может далеко неоднозначно толковаться прокуратурой применительно к конкретному экономическому спору и, кроме того, отказ истца от иска, предъявленного прокурором связывает последнего, так как в этом случае такой отказ влечет за собой оставление иска без рассмотрения, и прокурор не имеет права настаивать на дальнейшем рассмотрении дела, несмотря на защиту государственного или общественного интересов.

Ст. 42 АПК РФ предусматривает, что государственные органы, органы местного самоуправления и иные органы вправе обратиться в арбитражный суд в защиту государственных и общественных интересов. Участие этих органов в арбитражном процессе аналогично участию прокуратуры с той лишь разницей, что прокуратура может возбудить любое дело, если усмотрит нарушение государственного или общественного интересов, а органы, перечисленные в ст. 42 АПК РФ связаны Федеральными Законами, где прямо предусматривается их право на обращение в арбитражный суд.

Если гражданин-предприниматель как физическое лицо может самостоятельно представлять и защищать свои интересы в арбитражном суде и прибегает к услугам судебных представителей (как правило, адвокатов или сотрудников коммерческих юридических фирм) в целях получения от них квалифицированной юридической помощи, то организации, как юридические лица, могут выступать в арбитражном суде не иначе, как через своих представителей.

В арбитражном процессе существует два вида судебного представительства юридических лиц: законное и договорное. В первом случае представителем является орган юридического лица (руководитель организации), во втором в качестве представителей могут выступать юрисконсульт, любой сотрудник предприятия (бухгалтер, экономист, коммерческий директор и т. д.), если отсутствует юридическая служба, адвокаты, действующие на основании договора контрактации, а также сотрудники коммерческих юридических фирм.

Судебное представительство в арбитражном процессе регулируется по тем же правилам, что и судебное представительство в гражданском процессе, но в отличие от последнего нельзя согласиться с отсутствием юридического интереса в полном объеме у ряда судебных представителей в арбитражном процессе. Так юрисконсульты и другие сотрудники организации, не говоря уже о руководителе организации, выступая в арбитражном суде от имени последней, обладают как материально-правовым, так и процессуально-правовым интересом в деле. И выступают как собственно сторона в деле с полным набором необходимых правомочий, в том числе и распорядительных.

§4. Подведомственность и подсудность арбитражных судов

Подведомственность — это круг подлежащих защите субъективных прав и охраняемых законом интересов, отнесенных к юрисдикции арбитражных судов, определена в ст. 22 АПК РФ. Первая часть этой статьи определяет подведомственность в самом общем виде как дела по экономическим спорам, возникающим из гражданских, административных и иных правоотношений между юридическими лицами, гражданами, осуществляющими предпринимательскую деятельность без образования юридического лица и имеющими статус индивидуального предпринимателя, приобретенный в установленном законом порядке, между Российской Федерацией и ее субъектами, между самими субъектами Российской Федерации.

Во второй и третьей частях ст. 22 АПК РФ дается перечень конкретных экономических споров, который однако не носит исчерпывающего характера, поскольку ч. 5 этой статьи говорит о том, что Федеральным законом могут быть отнесены к подведомственности арбитражного суда и другие дела.

Подсудность — это разграничение подведомственных арбитражным судам экономических споров между отдельными арбитражными судами. По правилам АПК РФ можно выделить родовую (предметную), территориальную, альтернативную, исключительную и договорную подсудности.

Родовая или предметная подсудность — это подсудность определенных судов по роду дела, сторонам или цене иска. Родовая подсудность закреплена за ВАС РФ, который рассматривает по первой инстанции:

— экономические споры Российской Федерации с ее субъектами и между самими субъектами РФ;

— дела о признании (полностью или частично) ненормативных актов Президента РФ, обеих палат Федерального Собрания РФ, Правительства РФ, не соответствующих закону и нарушающих права и законные интересы организаций и граждан.

Все остальные споры, подведомственные арбитражным судам РФ, подсудны АС субъектов Федерации без изъятия этих споров из их подсудности и принятию их к своему производству ВАС РФ.

Территориальная подсудность разграничивает круг подведомственных арбитражному суду споров между однородными судами в зависимости от территории, на которую распространяется их юрисдикция. По правилам территориальной подсудности все споры рассматриваются в арбитражных судах по месту нахождения ответчика, в том числе его обособленного подразделения (филиала), которые хотя и не являются юридическими лицами, но наделены правом выступать от имени юридического лица, создавшего это подразделение или филиал (ст. 55 ГК РФ).

Альтернативная подсудность разграничивает круг подведомственных арбитражным судам споров по выбору истца. Так, иск к ответчику, место нахождения которого неизвестно, может быть предъявлен по месту нахождения его имущества или по его последнему известному месту нахождения на территории Российской Федерации; иск к ответчику, являющемуся организацией или гражданином РФ и находящемуся на территории другого государства, может быть предъявлен по месту нахождения истца или имущества ответчика; иск, вытекающий из договора, в котором указано место исполнения, может быть предъявлен по месту исполнения договора.

Исключительная подсудность закрепляет рассмотрение определенных категорий экономических споров за конкретными арбитражными судами субъектов Федерации в силу особенности предмета судебной деятельности. Так, иски о признании права собственности на здания, сооружения, земельные участки, об изъятии зданий, сооружений, земельных участков из чужого незаконного владения, об устранении нарушений прав собственника или иного законного владельца, не связанных с лишением владения, но опять-таки в отношении зданий, сооружений, земельных участков (ст. 29 АПК РФ). К этому виду подсудности относятся иски к перевозчику, вытекающие из договора перевозки, а также иски к государственным органам, органам самоуправления субъекта РФ, вытекающие из административных правоотношений. К этому виду подсудности следует отнести дела по спорам о банкротстве, а также те категории споров об установлении фактов, имеющих юридическое значение, которые связаны с владением зданием, сооружением или земельным участком.

Договорная подсудность дает возможность сторонам изменять территориальную и альтернативную подсудности по взаимному соглашению, не затрагивая родовую и исключительную подсудности.

Если при подаче искового заявления обнаружится нарушение правил подсудности, то исковые материалы возвращаются заявителю. В других случаях (ст. 31 АПК РФ) дело может быть передано из одного арбитражного суда в другой, но того же уровня.

§5. Производство в арбитражном суде первой инстанции

Возбуждение дела в арбитражном суде возможно по инициативе юридических лиц, граждан-предпринимателей, государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, прокурора, а также неюридических лиц и граждан, не имеющих статуса гражданина-предпринимателя, путем предъявления иска.

Форма и содержание искового заявления установлены в ст. 102 АПК РФ, несоблюдение которой влечет за собой возвращение исковых материалов арбитражным судом. К исковому заявлению обязательно должны быть приложены документы, свидетельствующие об отправке копий искового заявления по числу лиц, участвующих в деле, об уплате государственной пошлины, о соблюдении претензионного порядка, неприложение которых также влечет за собой возвращение исковых материалов.

Лицо, участвующее в деле, вправе дать отзыв на исковое заявление, который и направляется в срок, обеспечивающий получение отзыва ко дню рассмотрения дела, а также доказательства его отсылки другим лицам, участвующим в деле. Отзыв — это не что иное, как выраженная в письменной форме правовая позиция лица, участвующего в деле, относительно заявленных исковых требований. Непредставление отзыва не препятствует рассмотрению дела и не влечет за собой никаких штрафных санкций, кроме возможных невыгодных последствий, связанных с удовлетворением иска.

Арбитражный суд может отказать в приеме искового заявления (ст. 107 АПК РФ) или возвратить исковые материалы (ст. 108 АПК РФ). Содержание этих статей связано с предпосылками и условиями осуществления права на предъявление иска. Несоблюдение предпосылок права на предъявление иска (ст. 107 АПК РФ) влечет за собой безусловный отказ в приеме искового заявления и препятствует вторичному обращению в арбитражный суд, хотя определение об отказе в принятии искового заявления и может быть обжаловано. Несоблюдение условий осуществления права на предъявление иска (ст. 108 АПК РФ) дает право арбитражному суду возвратить исковые материалы истцу для исправления допущенных нарушений (например, нет доказательства уплаты госпошлины)2. Возвращение искового заявления не препятствует вторичному обращению с ним в арбитражный суд в общем порядке после устранения допущенных нарушений. Определение о возвращении исковых материалов может быть обжаловано, и в случае его отмены исковое заявление считается поданным в день первоначального обращения в арбитражный суд.

Действующее законодательство 1995 года упразднило претензионный порядок за исключением споров с участием органов автомобильного, железнодорожного, водного, органов связи, а также для тех споров, где стороны сами предусмотрели этот порядок в заключенном между ними договоре.

Вопросы, связанные с размером государственной пошлины в арбитражном суде, ее уплатой, а также с издержками по ведению дела в арбитражном суде урегулированы в Федеральном Законе «О внесении изменений и дополнений в Закон Российской Федерации о государственной пошлине» от 24 ноября 1995 года и АПК РФ (гл. 11).

Вопрос о приеме искового заявления и возбуждении дела, а также отказе в принятии или возвращении исковых материалов решается арбитражным судом в течение 5 дней, так как исковые материалы сдаются в канцелярию арбитражного суда, затем распределяются между судьями Председателем суда или его заместителем и только после этого поступают на рассмотрение конкретному судье арбитражного суда.

С тем, чтобы исключить трудности или невозможность исполнения решения арбитражного суда он, по заявлению лиц, участвующих в деле, на любой стадии арбитражного процесса может принять меры по обеспечению иска, предусмотренные ст. 76 АПК РФ. Правила и порядок обеспечения иска, его отмены, установленные в АПК РФ, аналогичны правилам и порядку обеспечения иска в ГПК РФ, за исключением штрафных санкций, установленных соответственно в ст. 76 АПК РФ и ст. 134 ГПК РФ.

В арбитражном процессе ответчик имеет те же способы зашиты, какие имеет ответчик в гражданском процессе: возражения (материально-правовые и процессуально-правовые), зачет и встречный иск. Предъявление встречного иска урегулировано ст. ПО АПК РФ. Но следует иметь в виду, что предъявление встречного иска возможно лишь в суде первой инстанции. В противном случае ответчик может предъявить самостоятельный иск в новом судопроизводстве и займет соответственно положение истца.

Приняв исковое заявление, судья выносит определение о возбуждении дела, но содержание этого определения может быть изложено в определении о подготовке дела к судебному разбирательству (ч. 3 ст. 106 АПК РФ). Но в соответствии со ст. 113 АПК РФ в этом определении о подготовке указываются не только действия судьи по подготовке дела, но и назначение дела к слушанию, время и место его проведения. Руководствуясь указанными выше статьями АПК РФ, арбитражный суд выносит по сути одно определение, которое направляется лицам, участвующим в деле заказным письмом с уведомлением о вручении.

Процессуальные действия по подготовке дела к судебному разбирательству (ст. 112 АПК РФ) направлены на определение круга участников процесса по данному делу; определение круга доказательств, лежащих в обосновании правовой позиции лиц, участвующих в деле; уточнение нарушенных или оспариваемых прав сторон и той нормативной базы, на которой основываются материально-правовые отношения участников экономического спора; и на организацию процесса дальнейшего движения дела. Перечень подготовительных действий не является исчерпывающим, арбитражный судья имеет право совершать и другие действия по подготовке дела, направленные на обеспечение правильного и своевременного разрешения спора.

Законодателем не определен срок на подготовку дела к судебному разбирательству, как это имеет место в гражданском процессе. Этот срок входит в общий срок рассмотрения дела в арбитражном суде. Он начинает течь с момента вынесения определения по правилам ст. ст. 106 и 113 АПК РФ до дня слушания и потому индивидуален для каждого конкретного дела, рассматриваемого арбитражным судом.

Любое дело, подведомственное арбитражному суду, должно быть им рассмотрено с принятием по нему решения в срок, не превышающий двух месяцев со дня поступления искового заявления в арбитражный суд (т. е. со дня его регистрации канцелярией арбитражного суда) и не может быть изменен ни самим арбитражным судом, ни по ходатайству лиц, участвующих в деле.

Судебное разбирательство в арбитражном суде состоит из трех частей: подготовительной, рассмотрении дела по существу (исследование доказательств), постановление и оглашение судебного решения. Нет судебных прений, но арбитражная судебная практика не исключает возможность выступления лиц, участвующих в деле, с разрешения председательствующего после завершения исследования доказательств перед объявлением о завершении рассмотрения дела по существу.

Всем ходом судебного разбирательства руководит председательствующий, если дело рассматривается коллегиально или судья, если дело рассматривается единолично. Эти лица от имени суда имеют право объявлять предупреждение любому лицу, нарушающему порядок проведения заседания, а при повторном нарушении — удалять из зала заседания.

Судебное разбирательство в арбитражном суде имеет ряд особенностей. Так, вопрос об отводе (по основаниям ст. 16 АПК РФ) одного из судей при коллегиальном рассмотрении дела решается составом суда при отсутствии судьи, которому заявлен отвод. Вопрос об отводе судьи при единоличном рассмотрении дела или когда отвод заявлен двум судьям или всему судебному составу решается Председателем арбитражного суда или председателем судебной коллегии (ст. 20 АПК РФ). Участвующие в рассмотрении дел переводчик, эксперт и свидетели предупреждаются об уголовной ответственности за действия, предусмотренные в УК РФ в подготовительной части судебного разбирательства, после чего свидетели удаляются из зала заседания.

Присутствующим в зале заседания предоставлено право делать письменные заметки, вести стенограмму и звукозапись. А с разрешения суда, рассматривающего дело, допускается кино и фотосъемка, видеозапись, а также трансляция судебного заседания по радио и телевидению (ч. 3 ст. 115 АПК РФ).

Порядок исследования доказательств установлен в ч. 1 ст. 117 АПК РФ, но арбитражный суд может изменять этот порядок применительно к каждому рассматриваемому им экономическому спору.

Закончив исследование доказательств, арбитражный суд постановляет решение в отдельной комнате и оглашает его в зале судебного заседания.

Ход судебного заседания отражается в протоколе судебного заседания, ведение которого законодатель вменил в обязанность председательствующему либо одному из судей судебного состава. Правом ознакомления и принесения на него замечаний наделены все участники арбитражного процесса. Эти замечания ими могут быть принесены в трехдневный срок с момента его подписания. Принесенные замечания рассматриваются председательствующим, о принятии или отклонении которых он выносит определение (ст. 123 АПК РФ).

В арбитражном процессе действуют четыре института, связанных с судебным разбирательством: отложение дела, приостановление производства по делу, прекращение производства по делу и оставление иска без рассмотрения. Отложение дела возможно в случае неявки по уважительной причине кого-либо из лиц, участвующих в деле и иных участников арбитражного процесса или вызвано необходимостью представления дополнительных доказательств (ст. 120 АПК РФ). Приостановление производства по делу возможно по основаниям ст. 81 АПК РФ (обязательное приостановление) и основаниям ст. 82 АПК РФ (факультативное приостановление). О приостановлении производства по делу выносится определение, которое подлежит обжалованию. А по устранению оснований, вызвавших приостановление производства по делу выносится определение о возобновлении производства по делу как по инициативе арбитражного суда, так и по ходатайству лиц, участвующих в деле.

Дело в арбитражном суде может заканчиваться без вынесения судебного решения путем вынесения определения о прекращении производства по делу или определения об оставлении иска без рассмотрения, которые отличаются друг от друга как по основаниям (ст. 85 и ст. 87 АПК РФ), так и по юридическим последствиям. В случае прекращения производства по делу, вторичное обращение в арбитражный суд по спору между теми же лицами, о том же предмете и по тем же основаниям не допускается. А устранение обстоятельств, вызвавших оставление иска без рассмотрения, не лишает истца права вновь предъявить иск в арбитражный суд.

В обоих случаях выносятся определения, которые содержат не только основания их принятия, но и разрешение вопроса о судебных расходах и возврате государственной пошлины из бюджета. И то и другое определения могут быть обжалованы лицами, участвующими в деле (ст. 86 и ст. 88 АПК РФ).

К числу правовых актов, принимаемых арбитражным судом первой инстанции, относятся решения и определения. Решение арбитражного суда — это постановление арбитражного суда, которым разрешается материально-правовой спор и устанавливаются взаимные права и обязанности сторон в спорном материальном правоотношении. Решение принимается как при полном, так и частичном удовлетворении исковых требований, в нем дается ответ как по первоначальному, так и встречному искам. Оно выносится от имени Российской Федерации и направляется лицам, участвующим в деле заказным письмом или вручается под расписку в пятидневный срок со дня его принятия.

Решение арбитражного суда состоит из четырех частей: вводной, описательной, мотивировочной и резолютивной (ч. 2 ст. 127 АПК РФ), из которых наиболее важной является резолютивная часть, которая содержит вывод об удовлетворении или отказе в иске полностью или частично, указание на распределение судебных расходов, устанавливается порядок исполнения или принимаются меры к обеспечению исполнения решения. Если составление мотивировочной части судебного решения может быть отложено на срок не более трех дней, в исключительных случаях и по особо сложным делам, то резолютивная часть объявляется в том же заседании, в котором закончилось разбирательство дела. Одновременно председательствующий объявляет, когда лица, участвующие в деле, могут ознакомиться с мотивировочной частью решения, и во всех случаях разъясняет порядок обжалования.

Исходя из сути разрешенного спора, резолютивная часть решения может иметь и ряд особенностей. Так, при взыскании денежных средств указывается их общий размер с раздельным определением основной задолженности, убытков и неустойки (штрафа, пени), а при присуждении имущества указывается наименование имущества, подлежащего передаче, его стоимость и место нахождения. По преддоговорному спору о заключении или изменении договора дается ответ по каждому спорному условию договора, а по спору о понуждении заключить договор указываются условия, на которых стороны обязаны заключить договор. В ст. ст. 129, 131, 132, 133 АПК РФ указывается еще на ряд особенностей резолютивной части решения арбитражного суда по ряду экономических споров.

К решению арбитражного суда предъявляются те же требования, что к решению суда общей юрисдикции (законность, обоснованность, безусловность, неальтернативность и полнота). Решение вступает в законную силу по истечении одного месяца со дня его принятия, а в случае подачи апелляционной жалобы, если оно не отменено — с момента вынесения постановления апелляционной инстанции (решения ВАС РФ вступают в законную силу с момента их принятия). Решения о признании недействительности актов государственных органов, органов местного самоуправления и иных органов, а также определения о прекращении производства по делу в связи с заключением мирового соглашения подлежат немедленному исполнению после их принятия и оглашения (ч. 2 ст. 135 АПК РФ). Вступив в законную силу, решения арбитражного суда приобретают те же свойства, что и решение суда общей юрисдикции (неопровержимость, исключительность, обязательность и преюдициальность).

Арбитражный суд вправе, не меняя содержания вынесенного решения, исправить допущенные в нем арифметические ошибки, описки и опечатки, разъяснить решение, если имеются неясности по его исполнению, а также вынести дополнительное решение по правилам ст. ст. 138 и 139 АПК РФ.

В связи и по ходу рассмотрения дела арбитражный суд выносит определения как в виде отдельного процессуального документа, так и в устной форме с занесением их содержания в протокол судебного заседания (с. 140 АПК РФ). Обнаружив при разрешении спора нарушения законов и иных нормативных актов в деятельности организации, государственного органа, органа местного самоуправления и иного органа, должностного лица или гражданина арбитражный суд вправе вынести частное определение, которое направляется в адрес нарушителя с обязанностью дать ответ арбитражному суду в месячный срок о принятых мерах по исправлению допущенных нарушений. Частное определение может быть обжаловано, но никаких санкций за непредставление ответа или представление неудовлетворительного ответа законодателем не предусмотрено.

§6. Пересмотр постановлений арбитражных судов

Постановления, вынесенные арбитражными судами, могут быть пересмотрены вышестоящими судами на предмет их законности и обоснованности. АПК РФ 1995 года предусматривает возможность пересмотра в апелляционном, кассационном порядке, в порядке надзора и по вновь открывшимся обстоятельствам. Пересмотр в апелляционном порядке возможен на решения и определения арбитражного суда первой инстанции, не вступившие в законную силу. Пересмотр во всех остальных случаях возможен на постановления нижестоящих арбитражных судов, вступившие в законную силу.

Суть апелляции состоит в новом рассмотрении дела по существу с исследованием новых, представленных в апелляционную инстанцию доказательств, и вынесение на этой основе судебного решения, которое может менять решение суда первой инстанции в части, но и полностью.

Апелляционная жалоба, реквизиты которой указаны в ст. 148 АПК РФ, подается в апелляционную инстанцию того арбитражного суда, который вынес решение по первой инстанции лицами, участвующими в деле, в течение 1 месяца с момента вынесения решения и в такой же срок должна быть рассмотрена апелляционной инстанцией с момента принятия жалобы.

Течение этого срока начинается не с момента оглашения резолютивной части, а с момента, когда решение сформулировано полностью, т.е. содержит все его четыре части.

По получении копии апелляционной жалобы другие лица, участвующие в деле, вправе направить отзыв на жалобу как в апелляционную инстанцию, так и всем другим лицам, участвующим в деле (ст. 150 АПК РФ).

Апелляционная жалоба может быть возвращена заявителю по основаниям, указанным в ст. 151 АПК РФ, а о ее принятии выносится определение, в котором указывается место и время рассмотрения апелляционной жалобы, а также фамилия председателя судебного состава, который будет рассматривать апелляционную жалобу.

Апелляционная жалоба рассматривается арбитражным судом как по имеющимся в деле, так и дополнительно представленным доказательствам в полном объеме как с точки зрения законности, так и обоснованности решения суда первой инстанции, но только в пределах тех исковых требований, которые были предметом рассмотрения суда первой инстанции. Дополнительно представленные доказательства принимаются к рассмотрению апелляционной инстанцией только в том случае, если представивший их заявитель докажет, что они не могли быть представлены в суд первой инстанции по независящим от него причинам.

По результатам рассмотрения апелляционной жалобы апелляционная инстанция может: оставить решение суда первой инстанции без изменения, а жалобу без удовлетворения; отменить решение полностью или в части и принять новое решение; изменить решение; отменить решение полностью или в части и прекратить производство по делу или оставить иск без рассмотрения полностью или в части. Основаниями к отмене или изменению решения являются его необоснованность или незаконность (ч. 1, ч. 2 ст. 158 АПК РФ). Нарушение норм процессуального права является в любом случае основанием к отмене решения арбитражного суда первой инстанции (ч. 3 ст. 158 АПК РФ).

Кассационное производство осуществляется федеральными арбитражными судами округов по кассационным жалобам лиц, участвующих в деле, либо после апелляции, либо в связи с пропуском срока на апелляционное обжалование. Кассационная жалоба подается через арбитражный суд субъекта федерации, который, приняв и зарегистрировав жалобу, обязан направить ее в ФАСО вместе с делом в пятидневный срок с момента ее поступления.

Кассационная жалоба содержит те же реквизиты, что и апелляционная жалоба (ч. 1 ст. 165 АПК РФ) с тем исключением, что заявитель не может в ней ссылаться на недоказанность обстоятельств дела или отсутствие изложенных в решении или постановлении выводов о фактических взаимоотношениях лиц, участвующих в деле. Но заявитель должен обязательно указать в жалобе на то, в чем заключается нарушение или неправильное применение норм материального или процессуального права. Кассационная жалоба может быть возвращена заявителю по основаниям ст. 168 АПК РФ, на нее другими лицами, участвующими в деле, может быть направлен отзыв в кассационный суд и другим лицам, участвующим в деле. Заявитель может отказаться от жалобы, отказ от которой регулируется ст. 172 АПК РФ.

О времени и месте рассмотрения кассационной жалобы ФАСО выносит определение и по ходатайству лиц, участвующих в деле, он вправе приостановить исполнение постановлений, принятых в первой и апелляционной инстанции.

Кассационная жалоба рассматривается в месячный срок со дня ее поступления вместе с делом в ФАСО, по результатам рассмотрения которой последний вправе: оставить одно из принятых постановлений арбитражного суда субъекта федерации без изменения, а жалобу без удовлетворения; отменить постановление этого суда полностью или в части и принять новое решение; изменить решение арбитражного субъекта федерации; отменить постановление этого суда полностью или частично и прекратить производство по делу или оставить иск без рассмотрения; оставить в силе одно из ранее принятых постановлений: либо решение суда первой инстанции, либо апелляционной инстанции.

Кроме того, законодатель предоставил ФАСО право «отменить решение первой инстанции или постановление апелляционной инстанции и передать дело на новое рассмотрение в инстанцию арбитражного суда, решение или постановление которой отменено, если принятое решение или постановление недостаточно обосновано». Но это полномочие находится в прямом противоречии со ст. 174 АПК РФ, где пределы рассмотрения кассационной жалобы ограничены проверкой только законности вынесенного постановления, т. е. проверкой правильности применения и толкования норм материального и процессуального права арбитражным судом первой или апелляционной инстанции.

Основанием к отмене любого постановления нижестоящих арбитражных судов в кассационной инстанции служат и нарушения норм процессуального права (ч. 3 ст. 176 АПК РФ). Эти основания аналогичны ч. 3 ст. 158 АПК РФ с той лишь разницей, что кассационный суд вправе отменить любое постановление, если в нем отсутствует ссылка на закон или иной нормативный правовой акт, которым руководствовался арбитражный суд при принятии им постановления.

Передавая дело на новое рассмотрение кассационный суд может дать указания суду, которому предстоит вновь рассмотреть дело. Эти указания, хотя и являются для последнего обязательными, но ФАСО не имеет права предрешать вопросы о достоверности или недостоверности того или иного доказательства, о преимуществе одних доказательств перед другими, о том, какая норма материального права должна быть применена и какое решение должно быть принято при новом рассмотрении дела (ст. 178 АПК РФ).

Вступившие в законную силу постановления всех арбитражных судов РФ могут быть пересмотрены в порядке надзора по протестам:

— Председателя ВАС РФ и Генерального прокурора РФ на решения и постановления любого арбитражного суда РФ за исключением постановлений Президиума ВАС РФ;

— Заместителя Председателя ВАС РФ и заместителя Генпрокурора РФ на решения и постановления любого арбитражного суда РФ за исключением решений и постановлений ВАС РФ.

Средством для возбуждения надзорного производства является заявление о принесении протеста, которое подается лицами, участвующими в деле, одному из вышеуказанных должностных лиц ВАС и Генпрокуратуры РФ. Должностное лицо, получившее заявление, вправе истребовать из соответствующего арбитражного суда дело для решения вопроса о наличии оснований для принесения протеста. При отсутствии таких оснований должностное лицо извещает заявителя, а при наличии направляет протест вместе с делом в Президиум ВАС РФ. До начала рассмотрения протеста он может быть отозван, о чем извещаются лица, участвующие в деле.

На заседании Президиума ВАС РФ заслушивается доклад об обстоятельствах дела и доводах протеста, а также объяснения лиц, участвующих в деле, неявка которых не препятствует рассмотрению протеста. Ни срок на подачу заявления с просьбой о принесении протеста, ни срок на его принесение, ни срок рассмотрения протеста в АПК РФ не урегулированы. Законодатель лишь ввел правило, по которому надзорное производство может быть возбуждено только после рассмотрения дела в апелляционной или кассационной инстанции (ч. 1 ст. 185 АПК РФ).

Президиум ВАС РФ рассматривает дело по принесенному протесту и с точки зрения его обоснованности и с точки зрения его законности. Полномочия Президиума ВАС РФ установлены в ст. 187 АПК РФ, одним из которых является его право выносить новое решение, не передавая дело на новое рассмотрение. Это полномочие означает, что Президиум ВАС РФ является высшей судебной инстанцией, окончательно разрешающей тот или иной экономический спор.

В случае передачи дела на новое рассмотрение. Президиум ВАС РФ имеет право дать указания суду, которому передано дело (ст. 190 АПК РФ).

Заявление о пересмотре дела по вновь открывшимся обстоятельствам (ст. 192 АПК РФ) подается в тот арбитражный суд, который вынес соответствующее решение, постановление или определение лицами, участвующими в деле, в срок не позднее месяца со дня открытия таких обстоятельств. При пропуске срока на подачу заявления о пересмотре по вновь открывшимся обстоятельствам и отсутствии ходатайства о его восстановлении, при непредставлении доказательств направления копий заявления и приложенных к нему документов лицам, участвующим в деле, заявление возвращается заявителю, но может быть им обжаловано.

Заявление рассматривается в месячный срок со дня его подачи, о чем извещаются как сам заявитель, так и другие лица, участвующие в деле определением арбитражного суда, но их неявка не препятствует рассмотрению заявления.

Рассмотрев заявление о пересмотре дела по вновь открывшимся обстоятельствам, арбитражный суд либо удовлетворяет заявление и отменяет ранее принятый судебный акт, либо отказывает в пересмотре. В первом случае дело рассматривается вновь по правилам АПК РФ, а во втором заявитель имеет право обжаловать отказ в пересмотре.

§7. Исполнение постановлений арбитражного суда

Постановления арбитражного суда, вступившие в законную силу, обязательны для исполнения всеми, к кому они обращены. Обязательность исполнения постановлений арбитражного суда (ст. 13 АПК РФ) не означает, что оно должно быть исполнено во всех случаях в принудительном порядке, поскольку не исключается возможность и добровольного исполнения обязательства должником.

В стадии исполнения решения арбитражного суда участвуют стороны и органы исполнения. Стороны исполнительного производства — это взыскатель и должник. Как правило взыскатель — это истец, а должник — это ответчик. Однако в случаях удовлетворения основного и встречного исков истец и ответчик могут быть одновременно и взыскателем и должником по отношению друг к другу. При повороте исполнения решения или взыскания расходов по делу возможна перемена взыскателя и должника. А при вступлении в процесс правопреемника замена взыскателя и должника производится по заявлению заинтересованной стороны на основании определения о допуске в процессе правопреемника.

Решения арбитражного суда могут исполняться банком, иными кредитными учреждениями, налоговым органом и судебными исполнителям. Через банк осуществляется взыскание денежных сумм со счетов организаций при инкассовом поручении установленной формы. Налоговые органы по месту нахождения должника (плательщика) взыскивают доходы в бюджет. Во всех остальных случаях исполнение производится через судебного исполнителя.

Исполнительным документом является исполнительный лист, выдаваемый арбитражным судом на основании решения, вынесенного по любому делу, разрешенному арбитражным судом. В исполнительном листе указывается наименование арбитражного суда, выдавшего исполнительный лист, номер дела и дата вынесения решения, дата вступления решения в законную силу, дата выдачи исполнительного листа и срок его действия, наименование взыскателя и должника и дословное изложение резолютивной части решения. В случаях отсрочки или рассрочки исполнения об этом указывается в исполнительном листе, а также указывается время, с которого начинается течение срока для исполнения. На исполнительном листе должна быть подпись судьи арбитражного суда, вынесшего решение, и его гербовая печать.

Исполнительный лист может быть выдан взыскателю, который при взыскании денежных сумм направляет его в банк или иное кредитное учреждение, где находятся активы должника, а в иных случаях — судебному исполнителю. Арбитражный суд по своей инициативе направляет исполнительный лист только в случаях взыскания денежных средств в доход бюджета в адрес налогового органа по месту нахождения должника (ч. 2 ст. 198 АПК РФ).

Исполнительный лист не заменяет собой решение арбитражного суда, являясь совершенно самостоятельным процессуальным документом, обеспечивающим применение принудительной силы решения. Поэтому, если исполнительный лист утерян, исполнение возможно лишь после выдачи арбитражным судом, вынесшим решение, дубликата исполнительного листа на основании ходатайства об этом заинтересованной стороны. Заявление с просьбой о выдаче дубликата исполнительного листа рассматривается в заседании арбитражного суда с извещением взыскателя и должника, неявка которых не препятствует рассмотрению заявления. О выдаче дубликата исполнительного листа выносится определение, которое направляется взыскателю и должнику.

Исполнительный лист может быть предъявлен к исполнению не позднее 6 месяцев со дня вступления решения в законную силу или окончания срока, установленного при отсрочке или рассрочке исполнения решения, либо со дня вынесения определения о восстановлении пропущенного срока для предъявления исполнительного листа к исполнению без учета времени, в течение которого исполнение могло быть приостановлено. При возвращении исполнительного листа за невозможностью исполнения новый срок для предъявления исполнительного листа к исполнению начинает течь с момента возвращения исполнительного листа взыскателю. Срок исполнения может быть прерван предъявлением исполнительного листа к исполнению или частичным исполнением.

При пропуске срока на предъявление исполнительного листа к исполнению он может быть восстановлен арбитражным судом при наличии уважительных причин. Заявление о восстановлении пропущенного срока рассматривается в заседании арбитражного суда с извещением взыскателя и должника, чья неявка, однако, не препятствует рассмотрению заявления. По результатам рассмотрения заявления арбитражный суд выносит определение, которое направляется взыскателю и должнику и может быть ими обжаловано.

В стадии исполнения решения арбитражного суда возможны отсрочка, рассрочка, изменение способа и порядка исполнения решения по заявлению взыскателя, должника или судебного исполнителя. При отсрочке или рассрочке исполнения решения арбитражный суд может принять меры к обеспечению исполнения по правилам обеспечения иска. Рассмотрение ходатайства об отсрочке, рассрочке, изменении способа или порядка исполнения рассматриваются в заседании арбитражного суда с вызовом взыскателя и должника, чье присутствие в заседании суда является обязательным. Вынесенное по результатам рассмотрения ходатайства определение направляется взыскателю и должнику и может быть ими обжаловано.

Неприведенное в исполнение решение может быть прекращено исполнением, если оно отменено, изменено, принято новое решение о полном или частичном отказе в иске, вынесено определение о прекращении производства по делу и иск оставлен без рассмотрения. О прекращении исполнения арбитражный суд выносит определение о полном или частичном прекращении взыскания по измененному или отмененному в соответствующей части решению.

Как правило, исполнение решений арбитражных судов обращается на денежные средства должника, но законодатель предусматривает возможность обращения взыскания и на имущество должника. В качестве меры принудительного исполнения может быть и обязанность должника совершить определенные действия, не связанные с передачей денег или имущества. Если у должника денежных средств для исполнения решения недостаточно, исполнение может быть обращено на любое, принадлежащее должнику имущество или имущество, ему принадлежащее, но находящееся в другой организации или у другого гражданина-предпринимателя, в порядке, установленном федеральным законом.

Законодателем установлен и ряд санкций за нарушение порядка и правил исполнения решений арбитражного суда. Так, банк или иное кредитное учреждение может быть подвергнуто штрафу в размере до 50% суммы, подлежащей взысканию, за неисполнение решения арбитражного суда. Неоднократное неисполнение судебных решений арбитражных судов банками или кредитными учреждениями может повлечь за собой отзыв лицензии на совершение банковских операций. Неисполнение указанных в исполнительном листе действий служит основанием для наложения штрафа на виновное лицо. Все санкции налагаются по определению арбитражного суда и не освобождают от обязанности по исполнению решения.

Средствами зашиты права взыскателя и должника в исполнительном производстве являются поворот исполнения решения и обжалование действий органов исполнения. Поворот исполнения решения, т.е. возвращение должнику всего, что было с него взыскано, возможен лишь в случаях, которые перечислены как основания к прекращению исполнения. Арбитражный суд выдает исполнительный лист на возврат денежных сумм, имущества или его стоимости по заявлению организации, гражданина-предпринимателя. К заявлению прилагается документ, подтверждающий исполнение ранее принятого решения.

Действия банка или иного кредитного учреждения или судебного исполнителя, а также налогового органа могут быть обжалованы заинтересованными сторонами в связи с исполнением решения арбитражного суда. Жалоба на действия банка, кредитных учреждений и налоговых органов подается в порядке подчиненности, а на действия судебного исполнителя непосредственно в тот суд общей юрисдикции, при котором он состоит. Поскольку арбитражные суды не имеют в своем подчинении органов исполнения, постольку арбитражные суды не вправе принимать и рассматривать какие бы то ни было жалобы на действия органов исполнения судебных актов арбитражных судов.

§8. Производство по делам с участием иностранных лиц

Действующий АПК РФ содержит правила, регулирующие участие в арбитражном процессе иностранных организаций, иностранных граждан и лиц без гражданства (иностранные лица), осуществляющих предпринимательскую деятельность на территории Российской Федерации. Все иностранные лица пользуются равными процессуальными правами и выполняют равные процессуальные обязанности наряду с организациями и гражданами РФ. Ограничение иностранных лиц в их процессуальных правах и обязанностях возможно лишь как ответная мера на ограничения другого государства, установленные в отношении организаций и граждан Российской Федерации.

Арбитражные суды РФ рассматривают дела с участием иностранных лиц, если иностранное лицо ответчик находится или имеет место жительства на территории РФ. Ст. 212 АПК РФ в ч. 2 определяет круг дел с участием иностранных лиц, подведомственных арбитражным судам РФ, который носит исчерпывающий характер. Рассмотрение споров с участием иностранных лиц в арбитражных судах РФ возможно также, если имеется соглашение о передаче спора с участием иностранного лица арбитражному суду РФ или в заключенном между субъектами договоре предусмотрена арбитражная оговорка о передаче спора с участием иностранного лица на рассмотрение арбитражного суда РФ.

Арбитражные суды РФ могут рассматривать и иски, заявленные иностранному государству, привлечение его в качестве третьего лица к участию в деле, наложение ареста на имущество, принадлежащее иностранному государству и находящееся на территории РФ, а также принятие к иностранному государству других мер по обеспечению иска, обращение взыскания на это имущество при принудительном исполнении решения арбитражного суда. Но все эти действия допускаются лишь с согласия компетентных органов, соответствующего иностранного государства, если иное не предусмотрено федеральными законами или международными договорами Российской Федерации с иностранными государствами.

Судопроизводство по делам с участием иностранных лиц производится по правилам АПК РФ за двумя изъятиями:

1. Если компетентный суд иностранного государства (т.е. суд, уполномоченный законами этого государства рассматривать аналогичные экономические споры, входящие в компетенцию арбитражных судов РФ) принял к своему производству заявленный спор между теми же лицами, о том же предмете и по тем же основаниям или принял решение, вступившее в законную силу по тождественному иску, арбитражный суд РФ прекращает производство по делу или оставляет иск без рассмотрения. Это возможно лишь в том случае, если будущее и принятое решение компетентным судом иностранного государства подлежит признанию и исполнению на территории РФ, либо заявленный спор не относится к исключительной компетенции арбитражных судов РФ (ч. и ч. 2 ст. 214 АПК РФ).

2. Арбитражные суды РФ не исполняют переданные им судебные поручения судов иностранных государств о выполнении отдельных процессуальных действий (вручение повесток и других документов, получение письменных доказательств, производство экспертизы, осмотр на месте и др. ), если это поручение не входит в компетенцию арбитражного суда Российской Федерации, противоречит суверенитету РФ или угрожает ее безопасности.

Арбитражный суд РФ может (ч. 5 ст. П, ст. 12 АПК РФ) применять нормы иностранного права, установив существование и содержание таких норм с их толкованием и применением в соответствующем иностранном государстве. Если существование и содержанием норм иностранного права, несмотря на все предпринятые меры к их установлению (обращение в компетентные органы и организации РФ и за границей, привлечение специалистов) не установлено арбитражным судом РФ, он применяет соответствующие нормы права Российской Федерации.

Глава XXIII. Третейские суды

§1. Особенности и виды третейских судов

В соответствии с Гражданским кодексом Российской Федерации защита нарушенных или оспоренных гражданских прав осуществляется судом, в соответствии с подведомственностью дел, установленной процессуальным законодательством, арбитражным судом или третейским судом (п. 1 ст. 11). Тем самым третейский суд отнесен законом к числу юрисдикционных органов, т.е. органов, разрешающих споры юридического характера.

Третейский суд обладает существенной спецификой по сравнению с судом общей компетенции и арбитражным судом. Как суд общей компетенции, так и арбитражный суд являются государственными органами. В отличие от этого третейский суд имеет не государственную, а общественную природу. И хотя его деятельность регламентируется законом, соответствующие нормы гораздо менее детальны, чем те, которые относятся к государственным судам, соответственно в третейском судопроизводстве целый ряд процессуальных вопросов может регулироваться спорящими сторонами.

Эта более активная роль спорящих сторон в третейском суде состоит в следующем.

Во-первых, самая передача спора на разрешение третейского суда осуществима не иначе как по соглашению сторон. Во-вторых, состав третейского суда полностью или в значительной мере формируется сторонами. В-третьих, стороны могут в известных пределах устанавливать правила, регламентирующие порядок разрешения возникшего между ними спора.

Третейские суды существуют в двух разновидностях с организационной точки зрения: они могут создаваться ad hoc, т.е. для разрешения конкретного спора, либо функционировать на постоянной основе. Третейские суды ad hoc образуются сторонами. Постоянно действующие суды могут учреждаться различными организациями: торговыми палатами, биржами, объединениями, предприятиями и т. д. Таковы, например, Международный коммерческий арбитражный суд при Торгово-промышленной палате Российской Федерации, Морская арбитражная Комиссия при Торгово-промышленной палате Российской Федерации, Арбитражная комиссия при Московской товарной бирже, постоянно действующий третейский суд Межреспубликанского акционерного общества «Легпромсырье» и др.

Основными нормативными актами, регулирующими порядок деятельности третейских судов, являются, в частности, Положение о третейском суде (Приложение № 3 к ГПК РСФСР 1964 г.), Закон Российской Федерации «О международном коммерческом арбитраже» от 7 июля 1993 г., Временное положение о третейском суде для разрешения экономических споров, утвержденное постановлением Верховного Совета Российской Федерации от 24 июня 1992 г. Процедура разрешения споров и иные связанные с этим вопросы работы каждого постоянно действующего третейского суда регламентируется правилами, утверждаемыми организацией, при которой образован соответствующий суд.

Упомянутые выше нормативные акты содержат правила, определяющие подведомственность третейских судов.

Так, согласно Положению о третейском суде (Приложение № 3 к ГПК) граждане могут передать на рассмотрение третейского суда любой возникший между ними спор, за исключением споров, вытекающих из трудовых и семейных отношений.

Временное положение о третейском суде для разрешения экономических споров относит к компетенции третейского суда экономические (т.е. гражданско-правовые) споры, подведомственные арбитражным судам в соответствии с Законом Российской Федерации «Об арбитражном суде» и Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации, межгосударственными соглашениями и международными договорами (ст. 1).

Согласно Положению о Международном коммерческом арбитражном суде при торгово-промышленной палате Российской Федерации он может рассматривать «споры из договорных и других гражданско-правовых отношений, возникающие при осуществлении внешнеторговых и иных видов международных экономических связей, если коммерческое предприятие хотя бы одной из сторон находится за границей, а также споры предприятий с иностранными инвестициями и международных объединений и организаций, созданных на территории Российской Федерации, между собой, споры между их участниками, а равно их споры с другими субъектами права Российской Федерации» (п. 2).

Морская арбитражная Комиссия при Торгово-промышленной палате Российской Федерации «разрешает споры, которые вытекают из договорных и других гражданско-правовых отношений, возникающих из торгового мореплавания, независимо от того, являются ли сторонами таких отношений субъекты российского и иностранного либо только российского или только иностранного права» (п. 2 Положения).

§2. Соглашение о передаче спора в третейский суд

Как уже отмечалось, споры передаются на разрешение третейского суда по соглашению сторон, именуемому в ГПК третейской записью (ч. 2 ст. 1 Приложения № 3). На основании действующего законодательства можно констатировать следующие условия действительности этого соглашения: 1) наличие у сторон процессуальной дееспособности; 2) соблюдение подведомственности третейского суда; 3) письменная форма.

Так, передать спор на рассмотрение третейского суда, предусмотренного Приложением № 3 к ГПК, могут любые граждане, достигшие совершеннолетия.

Иначе обстоит дело с возможностью обратиться в третейский суд для разрешения экономических споров. Выше уже обращалось внимание на то, что данный суд призван разрешать экономические споры, подведомственные арбитражным судам. В соответствии со ст. 22 Арбитражного процессуального кодекса от 5 мая 1995 г. обращаться в арбитражные суды для разрешения экономических споров могут наряду с организациями (юридическими лицами) также граждане-предприниматели. Это означает, что как в арбитражный суд, так и в третейский суд для разрешения экономических споров гражданин может обратиться при условии, если он в установленном порядке зарегистрирован в качестве предпринимателя.

Как явствует из названия и текста Временного положения о третейском суде для разрешения экономических споров, он может разрешать лишь экономические, т.е. гражданско-правовые споры, отнесенные к компетенции арбитражного суда. Следовательно, споры в сфере управления, подведомственные арбитражному суду, третейским судом рассматриваться не должны.

Далее, соглашение о передаче спора на разрешение третейского суда должно быть заключено в письменной форме. При этом Положение о третейском суде (Приложение № 3 и ГПК) ограничивается самой общей формулировкой (ст. 2.2 ст. 1). Временное положение о третейском суде для разрешения экономических споров уточняет, что соглашение может быть оформлено как единым документом, подписанном сторонами, так и «путем обмена письмами, сообщениями по телетайпу, телеграфу или с использованием иных средств связи, обеспечивающих фиксирование такого соглашения» (ч. 2 ст. 3). Закон о международном коммерческом арбитраже допускает заключение соглашения посредством «обмена исковым заявлением и отзывом на иск, в котором одна из сторон утверждает о наличии соглашения, а другая против этого не возражает» (п. 2 ст. 7).

Соглашение, заключенное с учетом упомянутых правил, приобретает юридическую силу, а будучи оформлено как часть контракта — известную независимость по отношению к последнему в том смысле, что даже если контракт недействителен, условие о рассмотрении связанных с ним споров третейским судом сохраняет свою обязательность (см. ч. 4 ст. 3 Временного положения о третейском суде для разрешения экономических споров).

Отмеченная самостоятельность такого соглашения объясняется спецификой его содержания. Соглашение (как заключенное отдельно, так и инкорпорированное в контракт) регулирует не материально-правовые, а чисто процессуальные вопросы, и потому любой спор гражданско-правового характера (касается ли он действительности контракта либо его исполнения) должен разрешаться в порядке, предусмотренном упомянутым соглашением.

Юридическая сила соглашения о передаче спора на рассмотрение третейского суда заключается также в том, что соответствующий спор не подлежит рассмотрению в суде общей компетенции, который в таком случае отказывает в принятии искового заявления (см. п. 6 ст. 129 ГПК). Аналогичным образом должен поступить и арбитражный суд (см. п. 1 ст. 107 АПК).

§3. Порядок формирования состава третейского суда

Прежде всего возникает вопрос о том, кто может выступать в качестве третейского судьи. Если речь идет о третейском суде ad hoc, стороны вправе назначить судьями любых лиц по своему усмотрению, но, разумеется, с учетом соответствующих (впрочем, весьма немногочисленных) норм. Так, например, согласно Положению о третейском суде (Приложение № 3 к ГПК) членами третейского суда не могут быть лица: 1) не достигшие совершеннолетия; 2) состоящие под опекой и попечительством; 3) лишенные по приговору суда права занимать должности в органах суда и прокуратуры или заниматься адвокатской деятельностью в течение срока, указанного в приговоре; 4) привлеченные к уголовной ответственности.

Что касается постоянно действующих третейских судов, то каждый из них обычно имеет список судей или арбитров, утверждаемый организацией, при которой суд образован, и стороны, как правило, назначают судей из числа лиц, фигурирующих в упомянутом списке.

Судебное присутствие для рассмотрения конкретного спора может по соглашению сторон состоять из одного или нескольких судей, при этом нередко оговаривается, что их число должно быть нечетным (см., например, п. 4 Временного положения о третейском суде для разрешения экономических споров). В ряде нормативных актов содержится диспозитивная норма, в силу которой третейский суд образуется в составе трех судей; каждая сторона назначает одного судью, а двое назначенных таким образом судей назначают третьего (см., например, п. 3 ст. 11 Закона о международном коммерческом арбитраже; ч. 3 ст. 5 Временного положения о третейском суде для разрешения экономических споров).

Иногда предусматриваются специальные правила на случай, если формирование состава суда не будет завершено в течение определенного срока; тогда судьи назначаются организацией, при которой существует постоянно действующий третейский суд. Например, применительно к Международному коммерческому арбитражу при ТПП РФ эти функции возложены на Президента ТПП (см. п. 1 ст. 6, п. 3 ст. 11 Закона о международном коммерческом арбитраже).

В случае, когда судья оказывается юридически или фактически неспособным выполнять свои функции, его полномочия прекращаются по его заявлению или по соглашению сторон. Выбывший судья заменяется другим, назначаемым в соответствии с правилами, которые применялись к назначению заменяемого судьи (см. ст. ст. 14—15 Закона о международном коммерческом арбитраже, ст. ст. 6—7 Временного положения о третейском суде для разрешения экономических споров).

§4. Порядок рассмотрения споров в третейском суде

Процедура разбирательства дел в третейских судах в значительной мере может определяться самими сторонами, хотя пределы их усмотрения неодинаковы в постоянно действующих судах, с одной стороны, и в судах ad hoc — с другой.

В постоянно действующих судах упомянутая процедура регулируется соответствующими правилами, положениями, регламентами и иными подобными документами, утверждаемыми организациями, при которых суды образованы. Эти документы, впрочем, содержат целый ряд диспозитивных норм, позволяющих участникам спора решить тот или иной процессуальный вопрос так, как они считают нужным. Таковы, например, вопросы о месте рассмотрения спора, о языке судопроизводства и др.

В судах ad hoc стороны сами определяют порядок рассмотрения спора и связаны лишь немногочисленными императивными нормами, содержащимися в законодательных актах.

Так, во Временном положении о третейском суде для разрешения экономических споров сформулированы обязательные реквизиты искового заявления (ст. 13) и решения по делу (ст. 20), перечислены основания прекращения разбирательства (ст. 21), предусмотрено, что «каждой стороне должны быть предоставлены равные возможности для изложения своей позиции и защиты своих прав» (ст. 9), регламентирован порядок направления судом сторонам письменных уведомлений, а также заключений экспертом и других истребованных судом документов.

Примерно таков же круг императивных норм в Законе о международном коммерческом арбитраже (см. ст. ст. 31, 32).

Подавляющее большинство законодательных норм о третейском судопроизводстве носит диспозитивный характер и, соответственно, применяется при отсутствии иного соглашения сторон.

Нет, далее, препятствий к тому, чтобы рассмотрение спора в третейском суде ad hoc (если стороны или — при отсутствии их возражений — судьи того пожелают) производилось по правилам, установленным для государственных судов. Так, согласно Временному положению о третейском суде для разрешения экономических споров в случае, когда стороны не воспользовались своим правом на регламентацию процедуры разбирательства дела, третейский суд ad hoc «может определить порядок разрешения спора с учетом настоящего Положения и Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации» (ст. 10).

Если спор возник из внешнеэкономических отношений, его стороны, условившись о формировании арбитража ad hoc, могут, в частности, воспользоваться арбитражным регламентом Комиссии ООН по праву международной торговли (ЮНСИТРАЛ) от 28 апреля 1976 г.

Нормы регламента по преимуществу диспозитивны. Императивные правила весьма немногочисленны и касаются следующих вопросов:

1) определенным требованиям должны удовлетворять исковое заявление (ст. 18) и отзыв на него (ст. 19);

2) суд обеспечивает равное отношение к сторонам (ст. 25);

3) на любой стадии рассмотрения дела суд по просьбе любой из сторон обязан заслушать свидетелей и экспертов (ст. 15);

4) в случае назначения судом эксперта сторонам должна быть предоставлена возможность задавать ему вопросы и привлекать своих экспертов (ст. 27).

В практике нередко возникает вопрос о том, вправе ли третейский суд применять меры по обеспечению иска. Применительно к некоторым третейским судам такая возможность прямо предусмотрена законом. Так, например, согласно Положению о Международном коммерческом арбитраже при ТПП Российской Федерации по делам, подлежащим рассмотрению в данном суде, его председатель «может по просьбе стороны установить размер и форму обеспечения требования» (ст. 6). Аналогичная норма содержится и в Положении о МАК при ТПП Российской Федерации, где также уточняется, что председатель МАК может, в частности, «вынести постановление о наложении ареста на находящееся в российском порту судно или груз другой стороны» (ст. 4).

Важно, далее, установить, каким образом постановление председателя Международного коммерческого арбитража или Морской арбитражной Комиссии об обеспечении иска может быть реализовано, учитывая отсутствие у третейских судов аппарата судебных исполнителей. Здесь все зависит от того, о какой форме обеспечения иска идет речь. В случае наложения ареста на принадлежащие ответчику денежные средства, хранящиеся на его счете в банке, постановление следует направить в этот банк, который обязан его исполнить, поскольку постановление вынесено третейским судом в пределах полномочий, предоставленных ему законом.

Постановление председателя МАК об аресте судна или груза адресуется начальнику российского порта, в котором находится упомянутое судно или груз и исполняется в порядке, предусмотренном ст. ст. 75—76 Кодекса Торгового мореплавания.

В отношении иных третейских судов, применительно к которым в законе отсутствует прямое указание на возможность прибегать к обеспечению иска, следует полагать, что также суды не лишены этого права. Их соответствующее постановление (определение) должно, по-видимому, быть направлено в тот государственный суд, на который возложено исполнение решения третейского суда. Например, если говорить о третейском суде для разрешения экономических споров, эти функции выполняются «арбитражным судом республики в составе Российской Федерации, края, области, города, арбитражным судом автономной области, автономного округа, на территории которых находится третейский суд» (ст. 25 Временного положения).

Существенную специфику применительно к третейским судам приобретает также вопрос о сборах и расходах, связанных с рассмотрением дел. Нужно учитывать, что Закон о государственной пошлине в редакции от 31 декабря 1995 г. устанавливает пошлины с исковых заявлений, кассационных жалоб и т. д. для государственных судов общей компетенции и государственных арбитражных судов (ст. 2); на третейские суды он не распространяется. Нормы главы 7 ГПК «Судебные расходы» применяются только в судах общей компетенции, а правила главы 11 АПК — в арбитражных судах. Соответственно данные вопросы подлежат разрешению в третейских судах ad hoc сторонами, а в постоянно действующих третейских судах — организациями, при которых суды образованы. Законодательных норм в этой области очень мало.

Например, согласно Положению о третейских судах разбирательство дел производится бесплатно (ст. 8). Тем самым исключено взимание каких-либо сборов с подаваемых в суд исковых заявлений. Судьям не причитается гонорар за рассмотрение спора. Что же касается издержек, связанных с судопроизводством (вызов свидетелей, проведение экспертиз и т. д.), то как их размер, так и порядок возмещения определяются соглашением сторон. Иные правила содержатся во Временном положении о третейском суде для разрешения экономических споров. Как предусмотрено ст. 17, в расходы, связанные с рассмотрением дела третейским судом, входят гонорар третейским судьям, третейский сбор, суммы, подлежащие выплате переводчику, за проведение экспертизы, расходы, связанные с командировкой судей к месту рассмотрения спора и другие.

Распределение расходов между сторонами производится по соглашению сторон, а при отсутствии такого соглашения — третейским судом. В решении по делу указывается, в частности, «Распределение сумм гонорара и других расходов, связанных с рассмотрением дела» (п. 5 ст. 20).

Законом о международном коммерческом арбитраже также предусмотрено, что «в арбитражном решении должны быть указаны … сумма арбитражного сбора и расходы по делу, их распределение между сторонами» (п. 2 ст. 31).

§5. Порядок исполнения решения третейского суда

Применительно к решению любого суда возникают проблемы, во-первых, контроля за его законностью (а в связи с этим — возможности его обжалования) и, во-вторых, порядка его принудительного исполнения. В государственных судах общей компетенции решение первой проблемы обеспечивается многозвенной структурой, а второй — наличием специального аппарата судебных исполнителей. В третейских судах нет ни того, ни другого, поэтому к решению обеих проблем в той или иной форме подключаются государственные суды.

Например, согласно Закону о международном коммерческом арбитраже арбитражное решение по ходатайству стороны может быть отменено Верховным судом республики в составе Российской Федерации, краевым, областным, городским судом, судом автономной области и судом автономного округа по месту арбитража. Ходатайство может быть заявлено в течение трех месяцев со дня получения данной стороной арбитражного решения. Основаниями для отмены решения являются: 1) неподведомственность спора международному коммерческому арбитражу; 2) недействительность арбитражного соглашения; 3) вынесение решения по спору, не подпадающему под действие арбитражного соглашения; 4) нарушение порядка формирования состава суда или рассмотрения спора; 5) отсутствие у одной из сторон возможности представить суду свои объяснения, в частности, ввиду неуведомления надлежащим образом о назначении арбитража или об арбитражном разбирательстве и т. д.; 6) противоречие решения публичному порядку Российской Федерации (п. п. 1 и 2 ст. 34).

Установив наличие одного из перечисленных оснований, упомянутый выше компетентный суд отменяет решение либо «может, если сочтет это надлежащим и если об этом просит одна из сторон, приостановить на установленный срок производство по этому вопросу с тем, чтобы предоставить третейскому суду возможность возобновить арбитражное разбирательство или предпринять иные действия, которые, по мнению третейского суда, позволят устранить основания для отмены арбитражного решения» (п. 4 ст. 34). По своей правовой природе ходатайство об отмене арбитражного решения представляет собой своеобразную разновидность кассационного обжалования, при этом объем полномочий кассационной инстанции значительно сужен по сравнению с государственными судами (см. ст. 305 ГПК, ст. 175 АПК).

Компетентный суд обеспечивает и приводит в исполнение решения Международного коммерческого арбитража. Для этого заинтересованная сторона должна подать соответствующее ходатайство с приложением арбитражного решения и арбитражного соглашения в подлиннике или в копии, надлежащим образом заверенной.

Основаниями для отказа в приведении в исполнение арбитражного решения являются те же обстоятельства, при наличии которых оно может быть отменено (ст. 1, ст. 36).

Временное положение о третейском суде для разрешения экономических споров, в отличие от Закона о международном коммерческом арбитраже, не предусматривает специальной процедуры оспаривания решения третейского суда, и проверка его законности осуществляется в ходе рассмотрения заявления о принудительном исполнении решения.

Этот вопрос отнесен к компетенции арбитражного суда республики в составе Российской Федерации, края, области, города, автономной области, автономного округа, на территории которых находится третейский суд. Заявление рассматривается единолично судьей, который выносит определение о выдаче либо об отказе в выдаче приказа (ст. 25).

Основания для отказа аналогичны изложенным выше (ст. 26). При рассмотрении заявления арбитражный суд может не только отказать в выдаче приказа о принудительном исполнении решения третейского суда, но и возвратить дело на новое рассмотрение в тот же третейский суд, если «будет установлено, что решение не соответствует законодательству, либо принято по неисследованным материалам» (ст. 26). Это, по существу, не что иное, как отмена решения третейского суда в кассационном порядке.

Проверка законности решения третейского суда для разрешения спора между гражданами осуществляется народным судом при рассмотрении заявления стороны о выдаче исполнительного листа. Определение об отказе в его выдаче выносится, если решение третейского суда противоречит закону либо Положению о третейском суде (ст. ст. 17—18)

Глава XXIV. Нотариат в Российской Федерации

§1. Задачи нотариата и понятие нотариальных действий

Согласно закону нотариат в Российской Федерации призван обеспечить в соответствии с Конституцией Российской Федерации, Основами законодательства РФ о нотариате защиту прав и законных интересов граждан и юридических лиц путем совершения нотариусами предусмотренных законодательным актами нотариальных действий от имени Российской Федерации (ч. 1 ст. 1 Основ законодательства РФ о нотариате; далее: Основы) Правовое регулирование организации и деятельности нотариата находится в совместном ведении Российской Федерации и субъектов Российской Федерации (п. «л» ч. 1 ст. 72 Конституции РФ).

Нотариат представляет собой систему органов и должностных лиц, которые обеспечивают и осуществляют юридическую деятельность, направленную на подтверждение и закрепление бесспорных фактов и прав. Эта деятельность именуется «нотариальной». Закон различает «нотариальную» деятельность в собственном смысле этого слова и вспомогательную деятельность по составлению проектов сделок, заявлений и других документов, изготовлению копий документов и выписок из них, а также даче разъяснения по вопросам совершения нотариальных действий и истребованию от физических и юридических лиц сведений и документов, необходимых для совершения нотариальных действий (ст. 15 Основ).

В ст. ст. 35, 36 Основ, в частности, предусмотрено, что нотариусы совершают следующие нотариальные действия:

1) удостоверяют сделки;

2) выдают свидетельство о праве собственности на долю в общем имуществе супругов;

3) налагают и снимают запрещения отчуждения имущества;

4) свидетельствуют верность копий документов и выписок из них;

5) свидетельствуют подлинность подписи на документах;

6) свидетельствуют верность перевода документов с одного языка на другой;

7) удостоверяют факт нахождения гражданина в живых;

8) удостоверяют факт нахождения гражданина в определенном месте;

9) удостоверяют тождественность гражданина с лицом, изображенным на фотографии;

10) удостоверяют время предъявления документов;

11) передают заявления физических и юридических лиц другим физическим и юридическим лицам;

12) принимают в депозит денежные суммы и ценные бумаги;

13) совершают исполнительные надписи;

14) совершают протесты векселей;

15) предъявляют чеки к платежу и удостоверяют неоплату чеков;

16) принимают на хранение документы;

17) совершают морские протесты;

18) обеспечивают доказательства;

19) выдают свидетельства о праве на наследство;

20) принимают меры к охране наследственного имущества.

Законодательными актами Российской Федерации могут быть предусмотрены и иные нотариальные действия.

Нотариальные действия в Российской Федерации совершают нотариусы, работающие в государственной нотариальной конторе, или занимающиеся частной практикой. В случае отсутствия в населенном пункте нотариуса некоторые нотариальные действия вправе совершать должностные лица органов исполнительной власти. Нотариальные действия от имени Российской Федерации на территории других государств совершают должностные лица консульских учреждений Российской Федерации, уполномоченных на совершение этих действий. Таким образом, нотариальные действия вправе совершать различные должностные лица. Однако объем полномочий и круг совершаемых действий этими лицами является различным (см.: ниже). Кроме нотариусов в совершении нотариальных действий участвуют стажеры, помощники нотариуса, а также технические работники: консультанты, референты, секретари.

§2. Организация нотариата

Структура нотариата складывается из должностных лиц, совершающих нотариальные действия и органов, организационно обеспечивающих нотариальную деятельность. Управленческие и контрольные функции находятся в ведении органов юстиции и нотариальных палат.

На должность нотариуса в Российской Федерации назначается в порядке, установленном Основами, гражданин Российской Федерации, имеющий высшее юридическое образование, прошедший стажировку сроком не менее одного года в государственной нотариальной конторе или у нотариуса, занимающегося частной практикой, сдавший квалификационный экзамен, имеющий лицензию на право нотариальной деятельности. Срок стажировки для лиц, имеющих стаж работы по юридической специальности не менее трех лет, может быть сокращен до шести месяцев. Нотариус, занимающийся частной практикой, должен быть членом нотариальной палаты.

Нотариус, впервые назначенный на должность, приносит присягу следующего содержания: «Торжественно присягаю, что обязанности нотариуса буду исполнять в соответствии с законом и совестью, хранить профессиональную тайну, в своем поведении руководствоваться принципами гуманности и уважения к человеку». Законодательством республик в составе Российской, Федерации может быть предусмотрен иной текст присяги нотариуса (ст. 14 Основ).

Стажером нотариуса может быть лицо, имеющее высшее юридическое образование, а помощником нотариуса — имеющее лицензию на право нотариальной деятельности. Право и обязанности стажера и помощника нотариуса определяются трудовым договором.

Лицо, замещающее временно отсутствующего нотариуса, наделяется полномочиями нотариуса органом юстиции совместно с нотариальной палатой по предложению нотариуса из числа лиц, имеющих лицензию на право осуществления нотариальной деятельности, для исполнения его обязанностей на период временного отсутствия. Наделение полномочиями может быть осуществлено заранее с определением оснований невозможности исполнения нотариусом служебных обязанностей (отпуск, болезнь и другие уважительные причины), которые могут возникнуть в течение календарного года. Наделение полномочиями лица, замещающего временно отсутствующего нотариуса, производится на основании соглашения, заключенного между нотариусом и лицом, желающим исполнять обязанности нотариуса. Полномочия лица, замещающего временно отсутствующего нотариуса, возникают после наделения его правом совершения нотариальных действий и непосредственного исполнения служебных обязанностей нотариуса и заканчиваются в момент их сдачи нотариусу. Если нотариус отсутствует более недели, он обязан известить об этом соответствующую нотариальную палату. Нотариус не вправе исполнять свои должностные обязанности в период их исполнения лицом, временно его замещающим.

Ряд функций по управлению нотариатом принадлежат Министерству юстиции Российской Федерации и его органам. Министерство юстиции Российской Федерации ведет реестр государственных нотариальных контор и контор нотариусов, занимающихся частной практикой. Министерством юстиции РФ или по его поручению министерствами юстиции республик в составе Российской Федерации, органами юстиции автономной области, автономных округов, краев, областей, городов Москвы и Санкт-Петербурга открываются и упраздняются государственные нотариальные конторы в республиках в составе Российской Федерации, автономной области, автономных округах, краях, областях, городах Москве и Санкт-Петербурге. Органы юстиции назначают на должность государственных нотариусов и контролируют исполнение ими своих профессиональных обязанностей.

Министерство юстиции РФ устанавливает порядок выдачи лицензии на право нотариальной деятельности. Лицензия на право нотариальной деятельности выдается уполномоченными на то органами юстиции республик в составе Российской Федерации, автономной области, автономных округов, краев, областей, городов Москвы и Санкт-Петербурга. При органах юстиции республик в составе Российской Федерации, автономной области, автономных округов, краев, областей, городов Москвы и Санкт-Петербурга образуется квалификационная комиссия с участием представителей нотариальной палаты для сдачи квалификационного экзамена на для получения лицензии на право нотариальной деятельности. Представители Министерства юстиции Российской Федерации могут принимать участие в работе любой квалификационной комиссии.

Наделение нотариуса полномочиями производится на основании рекомендации нотариальной палаты Министерством юстиции Российской Федерации или по его поручению органом юстиции на конкурсной основе из числа лиц, имеющих лицензию. Назначение на должности стажера и помощника нотариуса в государственной нотариальной конторе осуществляется органом юстиции на основании трудового договора. Функции по управлению и контролю за деятельностью нотариусов, занимающихся частной практикой, органы юстиции осуществляют совместно с нотариальными палатами.

Согласно ст. 24 Основ нотариальная палата является некоммерческой организацией, представляющей собой профессиональное объединение, основанное на обязательном членстве нотариусов, занимающихся частной практикой. Членами нотариальной палаты могут быть также лица, получившие или желающие получить лицензию на право нотариальной деятельности. Нотариальные палаты образуются в каждой республике в составе Российской Федерации, автономной области, автономном округе, крае, области, городах Москве и Санкт-Петербурге. Нотариальная палата является юридическим лицом и организует свою работу на принципах самоуправления. Деятельность нотариальной палаты осуществляется в соответствии с законодательством Российской Федерации, республик в составе Российской Федерации и своим уставом.

Нотариальная палата может осуществлять предпринимательскую деятельность постольку, поскольку это необходимо для выполнения ее уставных задач. Имущество нотариальной палаты не облагается налогом на имущество предприятий. Устав нотариальной палаты принимается собранием членов нотариальной палаты и регистрируется в порядке, установленном для регистрации уставов общественных объединений.

Полномочия нотариальной палаты определяются Основами, а также ее уставом. Нотариальная палата представляет и защищает интересы нотариусов, оказывает им помощь и содействие в развитии частной нотариальной деятельности; организует стажировку лиц, претендующих на должность нотариуса, и повышение профессиональной подготовки нотариусов; возмещает затраты на экспертизы, назначенные судом по делам, связанным с деятельностью нотариусов; организует страхование нотариальной деятельности (ст. 25 Основ). Законодательством республик в составе Российской Федерации могут быть предусмотрены дополнительные полномочия нотариальной палаты.

Высшим органом нотариальной палаты является собрание членов нотариальной палаты. При голосовании члены нотариальной палаты, являющиеся нотариусами, занимающимися частной практикой, обладают правом решающего голоса, а помощники и стажеры нотариуса — правом совещательного голоса. Руководят нотариальной палатой избранные собранием членов нотариальной палаты Правление и Президент нотариальной палаты. Полномочия собрания членов нотариальной палаты, Правления нотариальной палаты и Президента нотариальной палаты регламентируются уставом нотариальной палаты. Размер членских взносов и других платежей членов нотариальной палаты, необходимых для выполнения ее функций, определяет собрание членов нотариальной палаты.

Федеральная нотариальная палата является некоммерческой организацией, представляющей собой профессиональное объединение нотариальных палат республик в составе Российской Федерации, автономной области, автономных округов, краев, областей, городов Москвы и Санкт-Петербурга, основанное на их обязательном членстве. Федеральная нотариальная палата является юридическим лицом и организует свою деятельность на принципах самоуправления. Деятельность Федеральной нотариальной палаты осуществляется в соответствии с законодательством Российской Федерации и уставом. Федеральная нотариальная палата может осуществлять предпринимательскую деятельность постольку, поскольку это необходимо для выполнения ее уставных задач. Имущество Федеральной нотариальной палаты не облагается налогом на имущество предприятий. Устав Федеральной нотариальной палаты принимается собранием представителей нотариальных палат и регистрируется в порядке, установленном для регистрации уставов общественных объединений.

Полномочия Федеральной нотариальной палаты определяются Основами, а также ее уставом. Федеральная нотариальная палата в соответствии со ст. 30 Основ:

— осуществляет координацию деятельности нотариальных палат;

— представляет интересы нотариальных палат в органах государственной власти и управления, предприятиях, учреждениях, организациях;

— обеспечивает защиту социальных и профессиональных прав нотариусов, занимающихся частной практикой;

— участвует в проведении экспертиз проектов законов Российской Федерации по вопросам, связанным с нотариальной деятельностью;

— обеспечивает повышение квалификации нотариусов, стажеров и помощников нотариусов;

— организует страхование нотариальной деятельности;

— представляет интересы нотариальных палат в международных организациях.

Высшим органом Федеральной нотариальной палаты является собрание представителей нотариальных палат. Руководят Федеральной нотариальной палатой избранные тайным голосованием на собрании представителей нотариальных палат Правление и Президент Федеральной нотариальной палаты. Полномочия собрания представителей нотариальных палат, правления Федеральной нотариальной палаты, президента Федеральной нотариальной палаты регламентируются уставом Федеральной нотариальной палаты.

Министерство юстиции РФ совместно с Федеральной нотариальной палатой утверждают правила нотариального делопроизводства, положение о порядке прохождения стажировки в государственной нотариальной конторе или у нотариуса, занимающегося частной практикой, определяют порядок проведения конкурса лиц, претендующих на должность нотариуса, занимающегося частной практикой. При Министерстве юстиции Российской Федерации совместно с Федеральной нотариальной палатой на паритетных началах образуется апелляционная комиссия для рассмотрения жалоб на решения квалификационных комиссий. Положения о квалификационной и апелляционной комиссиях утверждаются Министерством юстиции Российской Федерации совместно с Федеральной нотариальной палатой на паритетных началах образуется апелляционная комиссия для рассмотрения жалоб на решения квалификационных комиссий. Положения о квалификационной и апелляционной комиссиях утверждаются Министерством юстиции Российской Федерации совместно с Федеральной нотариальной палатой.

§3. Гарантии, страхование и финансовое обеспечение нотариальной деятельности

Гарантии нотариальной деятельности закреплены, в частности, в ст. 5 Основ. Нотариус беспристрастен и независим в своей деятельности и руководствуется Конституцией Российской Федерации, Конституциями республик в составе Российской Федерации, Основами, законодательными актами Российской Федерации и республик в составе Российской Федерации, а также правовыми актами органов государственной власти автономной области, автономных округов, краев, областей, городов Москвы и Санкт-Петербурга, принятыми в пределах их компетенции, а также международными договорами. Нотариусу при исполнении служебных обязанностей, а также лицам, работающим в нотариальной конторе, запрещается разглашать сведения, оглашать документы, которые стали им известны в связи с совершением нотариальных действий, в том числе и после сложения полномочий, или увольнения, за исключением случаев, предусмотренных Основами.

Сведения (документы) о совершенных нотариальных действиях могут выдаваться только лицам, от имени или по поручению которых совершены эти действия. Справки о совершенных нотариальных действиях выдаются по требованию суда, прокуратуры, органов следствия в связи с находящимися в их производстве уголовными или гражданскими делами, а также по требованию арбитражного суда в связи с находящимися в его разрешении спорами. Справки о стоимости имущества, переходящего в собственность граждан, представляются в налоговый орган в случаях, предусмотренных статьей 16 Основ. Справки о завещании выдаются только после смерти завещателя.

Условиями независимости и беспристрастности нотариуса являются предусмотренные законом ограничения в деятельности нотариуса. Сама по себе нотариальная деятельность не является предпринимательством и не преследует цели извлечения прибыли (ч. 6 ст. 1 Основ). Нотариус не вправе заниматься самостоятельной предпринимательской и никакой иной деятельностью, кроме нотариальной, научной и преподавательской. Нотариус не имеет также права оказывать посреднические услуги при заключении договоров (ст. 6 Основ).Согласно ст. 47 Основ нотариус не вправе совершать нотариальные действия на свое имя и от своего имени, на имя и от имени своих супругов, их и своих родственников (родителей, детей, внуков). В случае, когда в соответствии с законодательством Российской Федерации нотариальное действие должно быть совершено в определенной нотариальной конторе, место его совершения определяется в порядке, устанавливаемом Министерством юстиции Российской Федерации.

Вместе с тем, нотариус, занимающийся частной практикой, вправе иметь контору, открывать в любом банке расчетный и другие счета, в том числе валютный, иметь имущественные и личные неимущественные права и обязанности, нанимать и увольнять работников, распоряжаться поступившим доходом, выступать в суде, арбитражном суде от своего имени и совершать другие действия в соответствии с законодательством Российской Федерации и республик в составе Российской Федерации (ст. 8 Основ). Нотариус пользуется услугами системы государственного социального обеспечения, медицинского и социального страхования в порядке, установленном законодательством Российской Федерации.

Согласно ст. 18 Основ нотариус, занимающийся частной практикой, обязан заключить договор страхования своей деятельности. Нотариус не вправе выполнять свои обязанности без заключения договора страхования. Страховая сумма не может быть менее 100-кратного установленного законом размера минимальной месячной оплаты труда.

За совершение нотариальных действий, составление проектов документов, выдачу копий (дубликатов) документов и выполнение технической работы нотариус, работающий в государственной нотариальной конторе, взимает государственную пошлину по ставкам, установленным законодательством Российской Федерации. Государственные нотариальные конторы содержатся за счет отчислений из федерального бюджета Российской Федерации.

За выполнение вышеуказанных действий, когда для них законодательными актами Российской Федерации предусмотрена обязательная нотариальная форма, нотариус, занимающийся частной практикой, взимает плату по тарифам, соответствующим размерам государственной пошлины, предусмотренной за совершение аналогичного действия в государственной нотариальной конторе. В других случаях тариф определяется соглашением между физическими и (или) юридическими лицами, обратившимися к нотариусу, и нотариусом. Полученные денежные средства остаются в распоряжении нотариуса.

Нотариальное действие признается совершенным после уплаты государственной пошлины или суммы согласно тарифу. Льготы для физических и юридических лиц, предусмотренные законодательством о государственной пошлине, распространяются на этих лиц при совершении нотариальных действий, составлении проектов документов, выдаче копий и выполнении технической работы как нотариусами, работающими в государственных нотариальных конторах, так и нотариусами, занимающимися частной практикой. При выезде нотариуса для совершения нотариального действия вне места своей работы заинтересованные физические и юридические лица возмещают ему фактические транспортные расходы.

Источником финансирования деятельности нотариуса, занимающегося частной практикой, являются денежные средства, полученные им за совершение нотариальных действий и оказание услуг правового и технического характера, другие финансовые поступления, не противоречащие законодательству Российской Федерации.

Денежные средства, полученные нотариусом, занимающимся частной практикой, после уплаты налогов, других обязательных платежей поступают в собственность нотариуса. За исполнение обязанностей нотариуса лицо, временно его замещающее, получает денежное вознаграждение, обусловленное соглашением. Нотариус, занимающийся частной практикой, вправе открыть расчетный и другие счета, в том числе валютный, в любом банке. Денежные средства, находящиеся на депозитных счетах, не являются доходом нотариуса, занимающегося частной практикой.

§4 Полномочия и ответственность нотариусов

Нотариальные действия вправе совершать нотариусы, имеющие лицензию на право нотариальной деятельности и назначенные в установленном порядке на должность. При совершении нотариальных действий нотариусы обладают равными правами и несут одинаковые обязанности независимо от того, работают ли они в государственной нотариальной конторе или занимаются частной практикой. Нотариус имеет личную печать с изображением Государственного герба Российской Федерации, указанием фамилии, инициалов, должности нотариуса и места его нахождения или наименования государственной нотариальной конторы, штампы удостоверительных надписей, личные бланки или бланки государственной нотариальной конторы. Оформленные нотариусами документы имеют одинаковую юридическую силу. Нотариальная деятельность не является предпринимательством и не преследует цели извлечения прибыли.

Согласно ст. 15 Основ нотариус имеет право:

совершать предусмотренные Основами нотариальные действия в интересах физических и юридических лиц, обратившихся к нему, за исключением случаев, когда место совершения нотариального действия определено законодательством Российской Федерации или международными договорами;

составлять проекты сделок, заявлений и других документов, изготовлять копии документов и выписки из них, а также давать разъяснения по вопросам совершения нотариальных действий;

истребовать от физических и юридических лиц сведения и документы, необходимые для совершения нотариальных действий. Законодательством республик в составе Российской Федерации нотариусу могут быть предоставлены и иные права.

Согласно ст. 35 Основ нотариусы, занимающиеся частной практикой, совершают следующие нотариальные действия:

1) удостоверяют сделки;

2) выдают свидетельства о праве собственности на долю в общем имуществе супругов;

3) налагают и снимают запрещения отчуждения имущества;

4) свидетельствуют верность копий документов и выписок из них;

5) свидетельствуют подлинность подписи на документах;

6) свидетельствуют верность перевода документов с одного языка надругой;

7) удостоверяют факт нахождения гражданина в живых;

8) удостоверяют факт нахождения гражданина в определенном месте;

9) удостоверяют тождественность гражданина с лицом, изображенным на фотографии;

10) удостоверяют время предъявления документов;

11) передают заявления физических и юридических лиц другим физически и юридическим лицам;

12) принимают в депозит денежные суммы и ценные бумаги;

13) совершают исполнительные надписи;

14) совершают протесты векселей;

15) предъявляют чеки к платежу и удостоверяют неоплату чеков;

16) принимают на хранение документы;

17) совершают морские протесты;

18) обеспечивают доказательства.

Законодательными актами Российской Федерации могут быть предусмотрены и иные нотариальные действия.

Согласно ст. 36 Основ нотариусы, работающие в государственных нотариальных конторах, совершают нотариальные действия, предусмотренные статьей 35 Основ, а также выдают свидетельства о праве на наследство и принимают меры к охране наследственного имущества. При отсутствии в нотариальном округе государственной нотариальной конторы совершение названных нотариальных действий поручается совместным решением органа юстиции и нотариальной палаты одному из нотариусов, занимающихся частной практикой. Свидетельство о праве собственности в случае смерти одного из супругов выдается государственной нотариальной конторой, в компетенцию которой входит оформление наследственных прав.

Согласно ст. 37 Основ в случае отсутствия в населенном пункте нотариуса должностные лица органов исполнительной власти, уполномоченные совершать нотариальные действия, совершают следующие нотариальные действия:

1) удостоверяют завещания;

2) удостоверяют доверенности;

3) принимают меры к охране наследственного имущества;

4) свидетельствуют верность копий документов и выписок из них;

5) свидетельствуют подлинность подписи на документах.

Законодательными актами Российской Федерации на указанных в настоящей статье должностных лиц может быть возложено совершение и иных нотариальных действий.

Наконец, в соответствии со ст. 38 Основ должностные лица консульских учреждений Российской Федерации совершают следующие нотариальные действия:

1) удостоверяют сделки, кроме договоров об отчуждении недвижимого имущества, находящегося на территории Российской Федерации;

2) принимают меры к охране наследственного имущества;

3) выдают свидетельства о праве на наследство;

4) выдают свидетельства о праве собственности на долю в общем имуществе супругов;

5) свидетельствуют верность копий документов и выписок из них;

6) свидетельствуют подлинность подписи на документах;

7) свидетельствуют верность перевода документов с одного языка на другой;

8) удостоверяют факт нахождения гражданина в живых;

9) удостоверяют факт нахождения гражданина в определенном месте;

10) удостоверяют тождественность гражданина с лицом, изображенным на фотографии;

11) удостоверяют время предъявления документов;

12) принимают в депозит денежные суммы и ценные бумаги;

13) совершают исполнительные надписи;

14) принимают на хранение документы;

15) обеспечивают доказательства;

16) совершают морские протесты.

Законодательными актами Российской Федерации могут быть предусмотрены и иные нотариальные действия, совершаемые должностными лицами консульских учреждений Российской Федерации.

Согласно ст. 16 нотариус обязан оказывать физическим и юридическим лицам содействие в осуществлении их прав и защите законных интересов, разъяснять им права и обязанности, предупреждать о последствиях совершаемых нотариальных действий, с тем чтобы юридическая неосведомленность не могла быть использована им во вред. Нотариус выполняет свои обязанности в соответствии с Основами, законодательством республик в составе Российской Федерации и присягой. Нотариус обязан хранить в тайне сведения, которые стали ему известны в связи с осуществлением его профессиональной деятельности; Суд может освободить нотариуса от обязанности сохранения тайны, если против нотариуса возбуждено уголовное дело в связи с совершением нотариального действия. Нотариус обязан отказать в совершении нотариального действия в случае его несоответствия законодательству Российской Федерации или международным договорам. Нотариус в случаях, предусмотренных законодательными актами Российской Федерации, обязан представить в налоговый орган справку о стоимости имущества, переходящего в собственность граждан, необходимую для исчисления налога с имущества, переходящего в порядке наследования или дарения.

Нотариусы обязаны представлять должностным лицам, уполномоченным на проведение проверок, сведения и документы, касающиеся расчетов с физическими и юридическими лицами. В частности, Основами предусмотрена обязанность нотариусов представлять сведения нотариальной палате (ст. 28 Основ).

Нотариальная палата может истребовать от нотариуса (лица, замещающего временно отсутствующего нотариуса) представления сведений о совершенных нотариальных действиях, иных документов, касающихся его финансово-хозяйственной деятельности, а в необходимых случаях — личных объяснений в нотариальной палате, в том числе и по вопросам несоблюдения требований профессиональной этики. Нотариальная палата вправе передать полученную информацию учреждениям, осуществляющим страхование деятельности нотариуса. Должностные лица нотариальной палаты обязаны сохранять тайну совершения нотариальных действий. За разглашение тайны и причинение нотариусу, занимающемуся частной практикой, ущерба виновные несут ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации.

В случае непредставления либо несвоевременного представления в налоговый орган необходимых сведений нотариус может быть привлечен в судебном порядке к ответственности в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Нотариус, работающий в государственной нотариальной конторе, в случае совершения действий, противоречащих законодательству Российской Федерации, несет ответственность в установленном законом порядке. Ответственность за ущерб, причиненный действиями лица, замещающего временно отсутствующего нотариуса, несет нотариус. При этом нотариус вправе предъявить лицу, исполнявшему его обязанности, регрессный иск в размере причиненного ущерба (ч. 2 ст. 21 Основ).

Нотариус, занимающийся частной практикой, умышленно разгласивший сведения о совершенном нотариальном действии или совершивший нотариальное действие, противоречащее законодательству Российской Федерации, обязан по решению суда возместить причиненный вследствие этого ущерб. В других случаях ущерб возмещается нотариусом, если он не может быть возмещен в ином порядке.

В случае совершения нотариусом, занимающимся частной практикой, действий, противоречащих законодательству Российской Федерации, его деятельность может быть прекращена судом по представлению нотариальной палаты или налоговых органов. Нотариус, занимающийся частной практикой, слагает полномочия по собственному желанию либо освобождается от полномочий на основании решения суда о лишении его права нотариальной деятельности в случаях:

1) осуждения его за совершение умышленного преступления — после вступления приговора в законную силу;

2) ограничения дееспособности или признания недееспособности в установленном законом порядке;

3) по ходатайству нотариальной палаты за неоднократное совершение дисциплинарных проступков, нарушение законодательства, а также в случае невозможности исполнять профессиональные обязанности по состоянию здоровья (при наличии медицинского заключения) и в других случаях, предусмотренных законодательными актами Российской Федерации.

Отказ в совершении нотариального действия или неправильное совершение нотариального действия обжалуются в судебном порядке.

Контроль за исполнением профессиональных обязанностей нотариусами, работающими в государственных нотариальных конторах, осуществляют органы юстиции, а нотариусами, занимающимися частной практикой, — нотариальные палаты. Контроль за соблюдением налогового законодательства осуществляют налоговые органы в порядке и сроки, предусмотренные законодательством Российской Федерации.

§5. Основные правила совершения нотариальных действий

Согласно ст. 39 Основ порядок совершения нотариальных действий нотариусами устанавливается настоящими Основами и другими законодательными актами Российской Федерации и республик в составе Российской Федерации. Порядок совершения нотариальных действий должностными лицами консульских учреждений устанавливается законодательными актами Российской Федерации. Порядок совершения нотариальных действий должностными лицами органов исполнительной власти в населенных пунктах, где нет нотариусов, устанавливается Инструкцией о порядке совершения нотариальных действий, утверждаемой Министерством юстиции Российской Федерации.

Нотариальное делопроизводство осуществляется нотариусами в соответствии с правилами, утверждаемыми Министерством юстиции Российской Федерации совместно с Федеральной нотариальной палатой. В соответствии со ст. 10 Основ нотариальное делопроизводство ведется на языке, предусмотренном законодательством Российской Федерации, республик в составе Российской Федерации, автономной области и автономных округов. Если обратившееся за совершением нотариального действия лицо не владеет языком, на котором ведется нотариальное делопроизводство, тексты оформленных документов должны быть переведены ему нотариусом или переводчиком.

Нотариус имеет личную печать с изображением Государственного герба Российской Федерации, указанием фамилии, инициалов, должности нотариуса и места его нахождения или наименования государственной нотариальной конторы, штампы удостоверительных надписей, личные бланки или бланки государственной нотариальной конторы.

Нотариальные действий совершаются любым нотариусом, за исключением случаев, предусмотренных статьями 36, 47, 56, 62 — 64, 69, 70, 74,75,87, 96 и 109 Основ, и других случаев, когда согласно законодательству Российской Федерации и республик в составе Российской Федерации нотариальное действие должно быть совершено определенным нотариусом.

Согласно ст. 42 Основ при совершении нотариального действия нотариус устанавливает личность обратившегося за совершением нотариального действия гражданина, его представителя или представителя юридического лица. Установление личности должно производиться на основании паспорта или других документов, исключающих любые сомнения относительно личности гражданина, обратившегося за совершением нотариального действия. При удостоверении сделок выясняется дееспособность граждан и проверяется правоспособность юридических лиц, участвующих в сделках. В случае совершения сделки представителем проверяются и его полномочия (ст. 43 Основ).

Нотариусы не принимают для совершения нотариальных действий документы, имеющие подчистки либо приписки, зачеркнутые слова и иные неоговоренные исправления, а также документы, исполненные карандашом. Текст нотариально удостоверяемой сделки должен быть написан ясно и четко, относящиеся к содержанию документа числа и сроки обозначены хотя бы один раз словами, а наименования юридических лиц — без сокращений, с указанием адресов их органов. Фамилии, имена и отчества граждан, адрес их места жительства должны быть написаны полностью. В документе, объем которого превышает один лист, листы должны быть прошиты, пронумерованы и скреплены печатью.

Содержание нотариально удостоверяемой сделки, а также заявления и иных документов должно быть зачитано вслух участникам. Документы, оформляемые в нотариальном порядке, подписываются в присутствии нотариуса. Если гражданин вследствие физических недостатков, болезни или по каким-либо иным причинам не может лично расписаться, по его поручению, в его присутствии и в присутствии нотариуса сделку, заявление или иной документ может подписать другой гражданин с указанием причин, в силу которых документ не мог быть подписан собственноручно гражданином, обратившимся за совершением нотариального действия.

При осуществлении нотариальных действий нотариус совершает удостоверительные надписи, выдает свидетельства и изготавливает другие документы. В частности, удостоверительные надписи совершаются при удостоверении сделок, свидетельствовании верности копий документов и выписок из них, подлинности подписи на документах, верности перевода документов с одного языка на другой, при удостоверении времени предъявления документов на соответствующих документах. В подтверждение права наследования, права собственности, удостоверения фактов нахождения гражданина в живых и в определенном месте, тождественности гражданина с лицом, изображенном на фотографии, принятия на хранение документов выдаются соответствующие свидетельства.

Все нотариальные действия, совершаемые нотариусом, регистрируются в реестре. Нотариус обязан выдавать выписки из реестра по письменному заявлению лиц, от имени или по поручению которых совершены эти действия, а также по требованию суда, арбитражного суда, прокуратуры, органов следствия в связи с находящимися в их производстве уголовными или гражданскими делами и по требованию нотариальной палаты.

Формы реестров регистрации нотариальных действий, нотариальных свидетельств, удостоверительных надписей на сделках и свидетельствуемых документах устанавливаются Министерством юстиции Российской Федерации.

В случае утраты документов, экземпляры которых хранятся в делах нотариальной конторы, по письменным заявлениям граждан, законных представителей юридических лиц, от имени или по поручению которых совершались нотариальные действия, выдаются дубликаты утраченных документов. Выдача дубликатов документов производится с соблюдением тайны нотариальных действий.

Согласно ст. 48 Основ нотариус отказывает в совершении нотариального действия, если:

— совершение такого действия противоречит закону;

— действие подлежит совершению другим нотариусом;

— с просьбой о совершении нотариального действия обратился недееспособный гражданин либо представитель, не имеющий необходимых полномочий;

— сделка, совершаемая от имени юридического лица, противоречит целям, указанным в его уставе или положении;

— сделка не соответствует требованиям закона;

— документы, представленные для совершения нотариального действия, не соответствуют требованиям законодательства.

Нотариус по просьбе лица, которому отказано в совершении нотариального действия, должен изложить причины отказа в письменной форме и разъяснить порядок его обжалования. В этих случаях нотариус не позднее чем в десятидневный срок со дня обращения за совершением нотариального действия выносит постановление об отказе в совершении нотариального действия.

Заинтересованное лицо, считающее неправильным совершенное нотариальное действие или отказ в совершении нотариального действия, вправе подать об этом жалобу в районный (городской) народный суд по месту нахождения государственной нотариальной конторы (нотариуса, занимающегося частной практикой). Возникший между заинтересованными лицами спор о праве, основанный на совершенном нотариальном действии, рассматривается судом или арбитражным судом в порядке искового производства (ст. 49 Основ).

§6. Удостоверение сделок

Согласно ст. 53 Основ нотариус удостоверяет сделки, для которых законодательством Российской Федерации и республик в составе Российской Федерации установлена обязательная нотариальная форма. По желанию сторон нотариус может удостоверять и другие сделки.

Нотариальной формой сделки считается разновидность письменной формы (п. 1 ст. 158 ГК РФ). Сделка в письменной форме должна быть совершена путем составления документа, выражающего ее содержание и подписанного лицом или лицами, совершающими сделку, или должным образом уполномоченными или лицами (п. 1 ст. 160 ГК РФ).

Нотариальное удостоверение сделки осуществляется путем совершения на письменном документе удостоверительной надписи нотариусом или другим должностным лицом, имеющим право совершать такое нотариальное действие (п. 1 ст. 163 ГК РФ).

Согласно п. 2 ст. 163 ГК РФ нотариальное удостоверение сделок

обязательно:

1) в случаях, указанных в законе;

2) в случаях, предусмотренных соглашением сторон, хотя бы по закону для сделок данного вида эта форма не требовалась.

Обязательная нотариальная форма предусмотрена для доверенностей на совершение сделок, требующих нотариальной формы (п. 2 ст. 185 ГК РФ), для доверенностей, выдаваемых в порядке передоверия (п. 3 ст. 187 ГК РФ), договора об ипотеке (п. 2 ст. 339 ГК РФ) и других сделок. Статья 165 ГК РФ предусматривает последствия несоблюдения нотариальной формы сделки. В частности, несоблюдение нотариальной формы влечет ее недействительность. Такая сделка считается ничтожной. Если одна из сторон полностью или частично исполнила сделку, требующую нотариального удостоверения, а другая сторона уклоняется от такого удостоверения сделки, суд вправе по требованию исполнившей сделку стороны признать сделку действительной. В этом случае последующее нотариальное удостоверение сделки не требуется. Сторона, необоснованно уклоняющаяся от нотариального удостоверения сделки, должна возместить другой стороне убытки, вызванные задержкой в совершении или регистрации сделки.

Нотариус обязан разъяснить сторонам смысл и значение представленного ими проекта сделки и проверить, соответствует ли его содержание действительным намерениям сторон и не противоречит ли требованиям закона (ст. 54 Основ).

В отношении некоторых сделок Основы предусматривают специальные правила по их удостоверению. Так, например, договоры отчуждения и о залоге имущества, подлежащего регистрации, могут быть удостоверены при условии представления документов, подтверждающих право собственности на отчуждаемое или закладываемое имущество (ст. 55 Основ).

Договор о возведении жилого дома на отведенном земельном участке производится по месту нахождения указанного имущества (ст. 56 Основ). Нотариус удостоверяет завещания дееспособных граждан, составленные в соответствии с требованиями законодательства Российской Федерации и республик в составе Российской Федерации и лично представленные ими нотариусу. Удостоверение завещаний через представителей не допускается. При удостоверении завещаний от завещателей не требуется представления доказательств, подтверждающих их права на завещаемое имущество. Нотариус в случае получения уведомления об отмене завещания, а равно получения нового завещания, отменяющего или изменяющего составленное ранее завещание, делает об этом отметку на экземпляре завещания, хранящемся у нотариуса, и в реестре регистрации нотариальных действий. Уведомление об отмене завещания должно быть нотариально удостоверено (ст. 58 Основ).

Нотариус удостоверяет доверенности от имени одного или нескольких лиц, на имя одного или нескольких лиц. Доверенность, выдаваемая в порядке передоверия, подлежит нотариальному удостоверению по представлении основной доверенности, в которой оговорено право передоверия, либо по представлении доказательств того, что представитель по основной доверенности вынужден к этому силою обстоятельств для охраны интересов выдавшего доверенность. Доверенность, выданная в порядке передоверия, не должна содержать в себе больше прав, чем предоставлено по основной доверенности. Срок действия доверенности, выданной в порядке передоверия, не может превышать срок действия доверенности, на основании которой она выдана (ст. 59 Основ).

§7. Свидетельствование верности копий и выписок из документов, подлинности подписи и верности перевода

Наиболее часто в нотариальной практике встречаются такие нотариальные действия, как свидетельствование верности копий документов и выписок из них, подлинности подписи и верности перевода.

Нотариус свидетельствует верность копий документов и выписок из них, выданных юридическими лицами, а также гражданами при условии, что эти документы не противоречат законодательным актам Российской Федерации. Верность выписки может быть засвидетельствована только тогда, когда в документе, из которого делается выписка, содержатся решения нескольких отдельных, не связанных между собой вопросов. Выписка должна воспроизводить полный текст части документа по определенному вопросу (ст. 77 Основ).

Верность копии документа, выданного гражданином, свидетельствуется нотариусом в тех случаях, когда подлинность подписи гражданина на документе засвидетельствована нотариусом или должностным лицом предприятия, учреждения, организации по месту работы, учебы или жительства гражданина (ст. 78 Основ).

Верность копии с копии документа свидетельствуется нотариусом при условии, если верность копии засвидетельствована в нотариальном порядке или копия документа выдана юридическим лицом, от которого исходит подлинный документ. В последнем случае копия документа должна быть изготовлена на бланке данного юридического лица, скреплена печатью и иметь отметку о том, что подлинный документ находится у юридического лица (ст. 79 Основ).

Нотариус свидетельствует подлинность подписи на документе, содержание которого не противоречит законодательным актам Российской Федерации. Нотариус, свидетельствуя подлинность подписи, не удостоверяет фактов, изложенных в документе, а лишь подтверждает, что подпись сделана определенным лицом (ст. 80 Основ).

Нотариус свидетельствует верность перевода с одного языка на другой, если нотариус владеет соответствующими языками. Если нотариус не владеет соответствующими языками, перевод может быть сделан переводчиком, подлинность подписки которого свидетельствует нотариус (ст. 81 Основ).

§8. Удостоверение фактов, передача и хранение документов

К числу фактов, которые удостоверяют нотариусы, относятся: факт нахождения гражданина в живых, факт нахождения гражданина в определенном месте; факт тождественности личности гражданина с лицом, изображенным на фотографии; факт времени предъявления документов (Глава XIV Основ). Кроме того, нотариусы осуществляют некоторые фактические действия, удостоверяя одновременно, факт их совершения. В частности, нотариус может передавать заявления физических и юридических лиц, принимать в депозит денежные суммы и ценные бумаги (Глава XV Основ) и принимать на хранение документы (Глава XVIII Основ).

Нотариус удостоверяет факт нахождения гражданина в живых. Удостоверение факта нахождения в живых несовершеннолетнего производится по просьбе его законных представителей (родителей, усыновителей, опекунов, попечителей), а также учреждений и организаций, на попечении которых находится несовершеннолетний (ст. 82 Основ).

Нотариус по просьбе гражданина удостоверяет факт нахождения его в определенном месте. Удостоверение факта нахождения в определенном месте несовершеннолетнего производится по просьбе его законных представителей (родителей, усыновителей, опекунов, попечителей), а также учреждений и организаций, на попечении которых находится несовершеннолетний (ст. 83 Основ).

Нотариус удостоверяет тождественность личности гражданина с лицом, изображенным на представленной этим гражданином фотографии (ст. 84 Основ). Нотариус удостоверяет время предъявления ему документа (ст. 85 Основ).

Нотариус передает заявления граждан, юридических лиц другим гражданам, юридическим лицам лично под расписку или пересылает по почте с обратным уведомлением. Заявления могут передаваться также с использованием телефакса, компьютерных сетей и иных технических средств. Расходы, связанные с использованием технических средств для передачи заявлений, оплачивает лицо, по просьбе которого совершается нотариальное действие. По просьбе лица, подавшего заявление, ему выдается свидетельство о передаче заявления (ст. 86 Основ).

Нотариус в случаях, предусмотренных гражданским законодательством Российской Федерации (см.: ст. 327 ГК РФ), принимает от должника в депозит денежные суммы и ценные бумаги для передачи их кредитору. О поступлении денежных сумм и ценных бумаг нотариус извещает кредитора и по его требованию выдает ему причитающиеся денежные суммы и ценные бумаги. Принятие в депозит денежных сумм и ценных бумаг производится нотариусом по месту исполнения обязательства (ст. 87 Основ). Возврат денежных сумм и ценных бумаг лицу, внесшему их в депозит, допускается лишь с письменного согласия лица, в пользу которого сделан взнос, или по решению суда (ст. 88 Основ).

Наконец, согласно ст. 97 Основ нотариус принимает на хранение документы по описи. Один экземпляр описи остается у нотариуса, другой экземпляр выдается лицу, сдавшему документы на хранение. По просьбе лица нотариус может принять документы без описи, если они упакованы надлежащим образом (упаковка скрепляется печатью нотариуса, подписывается им и лицом, сдавшим документы). В таких случаях нотариус несет ответственность за сохранность упаковки. Сдавшему документы на хранение выдается свидетельство. Принятые на хранение документы возвращаются сдавшему их на хранение или законно уполномоченному лицу по предъявлении свидетельства и описи либо по решению суда (ст. 98 Основ).

§9. Обеспечение доказательств и совершение протестов

По просьбе заинтересованных лиц нотариус обеспечивает доказательства, необходимые в случае возникновения дела в суде или административном органе, если имеются основания полагать, что представление доказательств впоследствии станет невозможным или затруднительным. Нотариус не обеспечивает доказательств по делу, которое в момент обращения заинтересованных лиц к нотариусу находится в производстве суда или административного органа (ст. 102 Основ).

В порядке обеспечения доказательств нотариус допрашивает свидетелей, производит осмотр письменных и вещественных доказательств, назначает экспертизу. При выполнении процессуальных действий по обеспечению доказательств нотариус руководствуется соответствующими нормами гражданского процессуального законодательства Российской Федерации. Нотариус извещает о времени и месте обеспечения доказательств стороны и заинтересованных лиц, однако неявка их не является препятствием для выполнения действий по обеспечению доказательств (ст. 103 Основ).

Обеспечение доказательств без извещения одной из сторон и заинтересованных лиц производится лишь в случаях, не терпящих отлагательства, или когда нельзя определить, кто впоследствии будет участвовать в деле. В случае неявки свидетели или эксперты по вызову нотариус сообщает об этом в народный суд по месту жительства свидетеля или эксперта для принятия мер, предусмотренных законодательными актами Российской Федерации. Нотариус предупреждает свидетеля и эксперта об ответственности за дачу заведомо ложного показания или заключения и за отказ или уклонение отдачи показания или заключения.

Закон специально выделяет такое нотариальное действие, как совершение морских протестов (Глава XDC Основ). Однако по своему юридическому характеру оно также может быть отнесено к обеспечению доказательств. Согласно ст. 99 Основ нотариус принимает в целях обеспечения доказательств для зашиты прав и законных интересов судовладельца заявление капитана судна о происшествии, имевшем место в период плавания или стоянки судна, которое может явиться основанием для предъявления к судовладельцу имущественных требований.

Заявление о морском протесте должно содержать описание обстоятельств происшествия и мер, принятых капитаном для обеспечения сохранности вверенного ему имущества. В подтверждение обстоятельств, изложенных в заявлении о морском протесте, капитан судна в соответствии с законодательством Российской Федерации, регулирующим торговое мореплавание, одновременно с заявлением либо в срок не позднее семи дней с момента захода в порт или с момента происшествия, если оно имело место в порту, обязан представить нотариусу на обозрение судовой журнал и заверенную капитаном выписку из судового журнала. Заявление о морском протесте в соответствии с законодательством Российской Федерации, регулирующим торговое мореплавание, подается в течение двадцати четырех часов с момента прихода судна в порт. Если происшествие, вызывающее необходимость заявления морского протеста, произошло в порту, протест должен быть заявлен в течение двадцати четырех часов с момента происшествия. Если окажется невозможным заявить протест в установленный срок, причины этого должны быть указаны в заявлении о морском протесте.

Нотариус на основании заявления капитана, данных судового журнала, а также опроса самого капитана и по возможности не менее двух свидетелей из числа командного состава судна и двух свидетелей из судовой команды составляет акт о морском протесте и заверяет его своей подписью и гербовой печатью. Экземпляр акта о морском протесте выдается капитану или уполномоченному лицу.

Доказательственную функцию имеет также совершение протестов векселей, предъявление чеков к платежу и удостоверение неоплаты чеков (Глава XVIII Основ). Сущность этих действий состоит в том, что нотариус совершает акт, удостоверяющий отказ от действий, связанных с платежом по векселю или чеку. Однако соответствующие нотариальные надписи не придают векселю и чеку исполнительную силу, а только подтверждают определенные факты. Лишь после удостоверения неоплаты чека нотариус может по просьбе чекодержателя совершает исполнительную надпись (ч. 3 ст. 96 Основ).

§10. Совершение исполнительных надписей

Придание документам исполнительной силы позволяет использовать их в качестве исполнительных документов, по которым возможно принудительное исполнение. В нотариальном порядке исполнительная сила придается документу посредством совершения исполнительной надписи. Исполнительные надписи совершаются нотариусом на документах, устанавливающих задолженность, для взыскания денежных сумм или истребования имущества от должника (ст. 89 Основ).

Исполнительная надпись совершается, если представленные документы подтверждают бесспорность задолженности или иной ответственности должника перед взыскателем и не истек срок исковой давности.

Согласно ст. 92 Основ исполнительная надпись должна содержать:

1) фамилию и инициалы, должность нотариуса, совершающего исполнительную надпись;

2) наименование и адрес взыскателя;

3) наименование и адрес должника;

4) обозначение срока, за который производится взыскание;

5) обозначение суммы, подлежащей взысканию, или предметов, подлежащих истребованию, в том числе пени, процентов, если таковые причитаются;

6) обозначение суммы государственной пошлины или тарифа, уплаченных взыскателем или подлежащих взысканию с должника;

7) дату (год, месяц, число) совершения исполнительной надписи;

8) номер, под которым исполнительная надпись зарегистрирована в реестре;

9) подпись нотариуса, совершившего исполнительную надпись;

10) печать нотариуса.

Взыскание по исполнительной надписи производится в порядке, установленном гражданским процессуальным законодательством Российской Федерации для исполнения судебных решений.

Правительством Российской Федерации установлен специальный перечень документов (утв. Постановлением СМ РСФСР № 171 от 11.3.76 г.; с последующими изменениями и дополнениями), по которым взыскание задолженности производится в бесспорном порядке на основании исполнительных надписей (ст. 90 Основ). В частности, основаниями взыскания задолженности нотариусами являются, нотариально удостоверенные сделки, связанные с получением денег, осуществлением возврата или передачи имущества; документы, по которым должниками и их поручителями допущена просрочка платежей по кредитным операциям кредитных учреждений; документы, устанавливающие задолженность по ссудам; требования объединений, учреждений, предприятий и организаций по расчетам их с покупателями, производимым через банк, о взыскании стоимости использованного, но не оплаченного труда, сданного на ответственное хранение, и штрафа в размере 8% стоимости использованного груза; предъявленные к платежу чеки, неоплата которых удостоверена нотариусом, плательщиком или расчетным учреждением путем соответствующих надписей на чеках; извещения управлений (отделений, станций — в случае предоставления им Министерством путей сообщения права рассмотрения претензий) железных дорог, речных и морских пароходств, автотранспортных объединений, предприятий и организаций, посланные ими клиентам об удовлетворении заявленных претензий, вытекающих из перевозки грузов; диспаша, не оспоренная в течение срока, установленного статьей 249 КТМ; неоплаченные счета, предъявленные поставщиками покупателям хлебопродуктов, сахара и семян сельскохозяйственных культур на сумму штрафа за несвоевременный возврат мешковой тары и некоторые другие документы.

Полагают также, что протесты векселей и чеков, совершаемые нотариусом также представляют собой такие меры защиты прав, на основании которых можно требовать принудительного исполнения обязательств по векселю. Однако такой подход является необоснованным, хотя и широко распространенным расширением компетенции нотариуса. Такому ошибочному представлению способствует также мнение о том, что совершение протеста векселя или чека придает этим документам исполнительную силу. Деятельность же нотариуса в основе своей имеет обеспечительный характер и прямо не направлена на защиту нарушенного права. Исключением из этого общего правила являются лишь полномочия нотариуса по совершению исполнительных надписей, направленных на взыскание задолженности.

Очевидно, что широкая практика взыскания задолженности в бесспорном нотариальном порядке на основании различных документов представляет собой такое упрощение процессуальной формы, которое было вызвано административно-правовой формой государства и упрощенным гражданским оборотом и не соответствует новым рыночным отношениям. Совершение исполнительных надписей нотариусом не предполагает всестороннего рассмотрения дела, а производится на основании письменных документов. Нотариус вообще не выясняет, есть ли спор о праве, не рассматривает его и ограничен в средствах доказывания. Исполнительная надпись совершается, если представленные документы подтверждают бесспорность задолженности или иной ответственности перед взыскателем.

Между тем, в настоящее время гражданско-правовые отношения настолько усложнились, что «бесспорные» документы, предусмотренные Перечнем, по сути таковыми рассматриваться не могут. Очень часто в практике (особенно, кредитно-расчетных отношений) возникают споры по поводу совершения исполнительных надписей. При этом в суде устанавливаются факты своевременного полного или частичного погашения задолженности должниками. Сам же нотариус должен отказать в удовлетворении требования о взыскании задолженности только в тех случаях, когда данные о наличии спора содержаться в самих представленных документах (например, возражения должника по поводу наличия обязательства или расчета задолженности), а другие средства доказывания он использовать не может. Таким образом, субъекты прав оказываются без необходимых процессуальных гарантий. Поэтому перечень документов, на основании которых совершается исполнительная надпись нотариусом, должен быть, значительно сужен. В связи с этим вполне оправданным является отказ от общего правила, согласно которому исполнительные надписи совершались на нотариально удостоверенных договорах о залоге, по которым истек срок исполнения обязательств, обеспеченных залогом. После принятия ГК РФ удовлетворение требования залогодержателя за счет заложенного недвижимого имущества без обращения в суд допускается лишь на основании нотариального удостоверенного соглашения залогодержателя с залогодателем, заключенного после возникновения оснований для обращения взыскания на предмет залога (п. 1 ст. 349 ГК РФ). Вместо исполнительной надписи развитие получит производство по взысканию задолженностей на основании судебного приказа. Вероятно, в компетенции нотариусов следовало бы оставить взыскание задолженности лишь по удостоверенным ими самими сделкам, связанным с получением денег, осуществлением возврата или передачи имущества. В этом случае правила совершения и исполнения нотариальных сделок позволили бы сохранить гарантии сторон в ходе взыскания задолженности.

Раздел VII Вопросы международного гражданского процесса

Глава XXV. Правовой статус иностранцев и лиц без гражданства в российском гражданском процессе

В орбиту российского гражданского судопроизводства могут быть и в ряде случаев оказываются вовлеченными не только российские граждане и юридические лица, но также субъекты, принадлежащие к зарубежным государствам, как и лица без гражданства, причем по мере развития внешнеэкономических связей нашей страны число подобных ситуаций будет, очевидно, возрастать.

Применительно к делам, осложненным «иностранным элементом», возникают некоторые специфические вопросы, в частности: 1) круг эвентуальных участников процесса, не имеющих российской государственной принадлежности; 2) их процессуально-правовой статус; 3) подведомственность споров с их участием. В изложенной последовательности эти вопросы и будут рассмотрены ниже.

Нужно учитывать, что относящиеся к ним правила содержатся как в российском законодательстве, так и в соответствующих нормах международного права. Например, СССР является участником Гаагской конвенции по вопросам гражданского процесса 1954 г.1.

Со многими государствами заключены договоры о правовой помощи по гражданским, семейным и уголовным делам. Все эти международные договоры сохраняют силу и для Российской Федерации как правопреемника СССР.

В рамках СНГ существуют, в частности, Конвенция о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам, заключенная в Минске 22 января 1993 г., а также Соглашение о порядке разрешения споров, связанных с осуществлением хозяйственной деятельности, от 20 марта 1992 г. Имеются, далее, договоры о правовой помощи по гражданским, семейным и уголовным делам между Россией и Латвией (от 3 февраля 1993 г.), Литвой (от 21 июля 1992 г.), Эстонией (от 26 января 1993 г.).

Российская Федерация является участницей Гаагской конвенции, отменяющей требование легализации иностранных официальных документов, от 5 октября 1961 г.

По прямому указанию закона, если международным договором, действующим на территории нашей страны, установлены иные правила, чем те, которые предусмотрены российским законодательством о гражданском судопроизводстве, то применяются правила международного договора (ст. 438 ГПК).

1) Среди лиц, участвующих в рассматриваемом российском гражданском деле и не являющихся субъектами российского права, ГПК РСФСР упоминает иностранных граждан, иностранные предприятия и организации (ст. 433) и лиц без гражданства (ст. 434).

При этом под иностранным гражданином подразумевается лицо, обладающее гражданством иностранного государства и не имеющее гражданства Российской Федерации (см. ст. 11 (б) Закона «О гражданстве РСФСР от 28 ноября 1991 г.»).

Лицами без гражданства считаются лица, не являющиеся гражданами Российской Федерации и не имеющие доказательств своей принадлежности к гражданству другого государства (см. ст. 11 (в) Закона «О гражданстве РСФСР от 28 ноября 1991 г.»).

Предприятия и организации признаются иностранными, если они учреждены за границей (см. п. 1 ст. 161 Основ гражданского законодательства Союза ССР и республик).

Использование термина «иностранные предприятия и организации» взамен понятия «иностранные юридические лица» не случайно. Законодатель принимает во внимание тот факт, что в некоторых государствах субъектами гражданского процесса могут быть и организации, не являющиеся юридическими лицами. Таково, в частности, товарищество (partnership) в Англии.

В отечественной специальной литературе справедливо отмечалось, что и наш суд признал бы за такой организацией право быть стороной в процессе, считаясь в данном случае с распространенными обычаями торгового оборота и толкуя применительно к этому вопросу расширительно ст. 59 Основ гражданского судопроизводства.

2) В отношении гражданско-процессуального статуса иностранным гражданам и лицам без гражданства в нашей стране предоставлен национальный правовой режим, ибо они по прямому указанию закона имеют право обращаться в суды России и пользуются гражданскими процессуальными правами наравне с российскими гражданами (ч. 1 ст. 433, ст. 434 ГПК).

Принцип национального правового режима закреплен и в международных договорах нашей страны. Например, в соответствии со ст. 1 Договора между СССР и Финляндской Республикой о правовой защите и правовой помощи по гражданским, семейным и уголовным делам от 11 августа 1978 г.2 «Граждане одной Договаривающейся Стороны пользуются на территории другой Договаривающейся Стороны в отношении своих личных и имущественных прав такой же правовой защитой в судах, органах прокуратуры и других учреждениях, к компетенции которых относятся гражданские, семейные и уголовные дела, как и собственные граждане».

3) Граждане одной Договаривающейся Стороны имеют право свободно и беспрепятственно обращаться в учреждения другой Договаривающейся Стороны, указанные в пункте 1 настоящей статьи, выступать в них, возбуждать ходатайства и предъявлять иски на тех же условиях, как и собственные граждане.

Отмеченный принцип получил свое отражение также в Конвенции о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам, заключенной между странами СНГ 22 января 1993 г.

Конвенцией предусмотрено, что «граждане каждой из Договаривающихся Сторон, а также лица, проживающие на их территории, пользуются на территориях всех других Договаривающихся сторон в отношении своих личных и имущественных прав такой же правовой защитой, как и собственные граждане данной Договаривающейся Стороны» (п. 1 ст. 1).

Отсюда, в частности, следует, что как гражданская процессуальная правоспособность, так и гражданская процессуальная дееспособность иностранных граждан и лиц без гражданства регламентируется российским гражданским процессуальным законодательством (см. соответственно ст. ст. 31 и 32 ГПК).

Иными словами, иностранец, достигший 18 лет, обладает в нашей стране полной гражданской процессуальной (как и материальной) дееспособностью, хотя бы по своему личному закону он считался несовершеннолетним и недееспособным. В отношении иностранцев на общих основаниях применяются правила об ограниченной процессуальной дееспособности (ч. 2 ст. 32 ГПК), даже если личный закон иностранца не знает института ограниченной процессуальной дееспособности.

Нужно отметить, что отечественное законодательство не связывает предоставление национального режима в области гражданского судопроизводства иностранными гражданами и лицами без гражданства с их проживанием в нашей стране.

Итак, иностранные граждане и лица без гражданства могут быть истцами, ответчиками, третьими лицами, заявляющими либо не заявляющими самостоятельные требования на предмет спора, и им принадлежат права и обязанности соответствующих лиц, участвующих в деле (ст. ст. 30, 34, 37, 38 ГПК).

Особого внимания заслуживает проблема процессуального представительства в связи с участием в гражданском деле иностранных граждан. Здесь следует различать два аспекта: во-первых, представительство в суде от имени иностранных граждан и, во-вторых, возможность иностранных граждан выступить в суде в качестве представителей других лиц.

Иностранный гражданин может пригласить в качестве своего представителя российского адвоката. Выбор адвоката зависит от усмотрения иностранного гражданина. Вместе с тем, следует отметить, что в нашей стране существует Инюрколлегия — коллектив адвокатов, специализирующийся на оказании правовой помощи по делам, связанным с «иностранным элементом».

Услуги подобного рода оказывают также многочисленные юридические фирмы, включая предприятия с иностранными инвестициями, уставы которых предусматривают этот вид деятельности. Эти фирмы должны также иметь лицензии на право оказания юридических услуг.

С точки зрения правового статуса такие фирмы, если они учреждены на российской территории, являются российскими юридическими лицами, а их возможность выступать в суде от имени российских и иностранных граждан и юридических лиц явствует из п. 5 ст. 44 ГПК, где в числе процессуальных представителей названы «уполномоченные организации, которым законом, уставом или положением предоставлено право защищать права и интересы других лиц».

На территории нашей страны существуют также филиалы зарубежных юридических фирм, образованные в соответствии с российским законодательством об иностранных инвестициях.

Не подлежит сомнению, что они вправе принимать на себя функции процессуальных представителей, поскольку это — одно из основных направлений уставной деятельности соответствующих фирм, структурными подразделениями которых они являются, а будучи в установленном порядке зарегистрированы на российской территории и имея соответствующие лицензии, они тем самым легитимированы на осуществление данной деятельности в нашей стране и охватываются смыслом п. 5 ст. 44 ГПК.

Если иностранный гражданин предпочтет привлечь в качестве своего процессуального представителя в российском суде какое-либо иное лицо (например, иностранного адвоката или юридическую фирму, не имеющую своего структурного подразделения в нашем государстве, либо члена своей семьи), то вопрос о допуске такого лица к представительству по делу решается российским судом в каждом отдельном случае, ибо упомянутое лицо подпадает под действие п. 7 ст. 44 ГППС

Во всех перечисленных случаях представительство осуществляется на основании доверенности.

Международными договорами нашей страны с рядом зарубежных государств предусмотрена возможность представительства иностранных граждан консулами. Такое представительство специфично в трех отношениях. Во-первых, в качестве представителя иностранного гражданина выступает дипломатический представитель соответствующего государства. Во-вторых, это представительство возникает в силу нормы международного права при наличии определенных юридических фактов, в частности, отсутствия гражданина, если он не поручил ведение дела иному доверенному лицу. К тому же нередко речь идет лишь о некоторых отношениях (например, наследственных)1. В-третьих, доверенности в данной ситуации не требуется.

Возникает вопрос о пределах представительских полномочий консула. Вправе ли он, в частности, совершить действия, выходящие за пределы обычных полномочий представителя и потому требующие согласно российскому гражданско-процессуальному закону (ст. 46 ГПК) специального предоставления (полный или частичный отказ от иска, признание иска, изменение предмета иска, заключение мирового соглашения и т. д.)?

По мнению одних авторов, при отсутствии в международном договоре конкретных указаний на объем полномочий консула как представителя вопрос должен решаться в соответствии с внутренним правом страны суда, иными словами, иностранные консулы при осуществлении представительства в российских судах вправе действовать без доверенности в пределах, установленных ст. 46 ГПК РСФСР.

Этот вывод, однако, небесспорен. Прежде всего, ст. 46 ГПК говорит об объеме полномочий, возникающих из доверенности.

Между тем, консул в данном случае в доверенности не нуждается.

Вот почему применение здесь ст. 46 ГПК едва ли корректно. Кроме того, как уже отмечалось, представительские полномочия консула базируются на международном договоре, а он превалирует над нормами национального законодательства. Следовательно, если международный договор не содержит ни соответствующих изъятий, ни отсылок к законодательству страны суда, консул ex officio уполномочен на совершение всех процессуальных действий.

Национальный режим, которым пользуются иностранцы и лица без гражданства в области гражданского процесса в Российской Федерации, предопределяет и возможности их выступления в качестве процессуальных представителей в судах нашей страны. Эти возможности такие же, как и у российских граждан.

Например, иностранный гражданин (или лицо без гражданства) может защищать в суде права и охраняемые законом интересы своих несовершеннолетних детей. В подобных случаях он признается законным представителем и в силу ст. 48 ГПК представляет суду документы, удостоверяющие свои полномочия (т.е. подтверждающие, что он является отцом ребенка). Доверенность здесь не нужна.

Иностранный гражданин не нуждается в доверенности и тогда, когда он, будучи органом иностранного юридического лица, от имени последнего ведет дело в российском суде. Полномочия такого гражданина подтверждаются документами, удостоверяющими его служебное положение (ст. 43 ГПК).

В иных ситуациях представительские полномочия иностранного гражданина возникают из договора поручения и подтверждаются доверенностью. Иностранный гражданин может выполнять функции процессуального представителя, в частности, как сотрудник иностранной юридической фирмы, имеющей свой филиал на территории нашей страны (см. выше). Если иностранный гражданин является соистцом или соответчиком, он вправе действовать как представитель других соучастников по их поручению (п. 6 ст. 44 ГПК).

В остальных случаях вопрос о возможности допуска иностранного гражданина к представительству в гражданском процессе решается судом, рассматривающем дело (см. п. 7 ст. 44 ГПК).

Теперь необходимо обратиться к вопросу о подведомственности споров, осложненных «иностранным элементом». В силу содержащегося в ГПК прямого указания споры с участием иностранных граждан, лиц без гражданства, а также иностранных предприятий и организаций подлежат рассмотрению в судах (ст. ст. 433, 434).

Следует, однако, отметить, что в настоящее время суды общей юрисдикции рассматривают лишь такие споры, осложненные «иностранным элементом», которые не связаны с осуществлением предпринимательской деятельности.

Что же касается «предпринимательских» или, иначе говоря, экономических споров, то они относятся к юрисдикции арбитражных судов. При этом «арбитражный суд рассматривает подведомственные ему дела с участием организаций и граждан Российской Федерации, а также иностранных организаций, организаций с иностранными инвестициями, международных организаций, иностранных граждан, лиц без гражданства, осуществляющих предпринимательскую деятельность, если иное не предусмотрено международным договором Российской Федерации» (п. 6 ст. 22 ГПК).

Подсудность дел, осложненных «иностранным элементом», определяется законодательством, действующим на территории России (ст. 434 ГПК).

Согласно ст. 118 ГПК иск к ответчику, не имеющему в России места жительства, может быть предъявлен по месту нахождения его имущества или по последнему известному месту его жительства в Российской Федерации. Смыслом данной нормы охватываются не только иностранные граждане, но и лица без гражданства и российские граждане, постоянно проживающие за границей.

В остальном к спорам с участием перечисленных лиц следует применять общие правила о подсудности, содержащиеся в ГПК (ст. ст. 117-121 ГПК).

Глава XXVI. Иски к иностранным государствам

Правовой статус государства в значительной мере предопределяется тем, что оно, будучи носителем суверенной власти, обладает таким специфическим качеством, как иммунитет, исключающий без согласия государства как предъявление к нему иска, так и исполнение вынесенного против него судебного решения.

Вместе с тем в юридической доктрине и законодательстве различных государств наблюдается двоякий подход к проблеме иммунитета.

Согласно одной, исторически более ранней, концепции (ее можно назвать теорией «абсолютного иммунитета») государство пользуется связанным с иммунитетом привилегиями вне зависимости от характера своей деятельности, иными словами, не только при выполнении функций публичной власти, но и в случаях, когда оно занимается предпринимательством.

С точки зрения, сформулировавшейся позже во второй половине XX века теории «функционального иммунитета» государство может ссылаться на иммунитеты лишь в связи с совершаемыми им публично-правовыми актами; осуществляя коммерческую деятельность, государство ставит себя в положение обычного предпринимателя и лишается льгот, обусловленных иммунитетом. Такая трактовка иммунитета получила отражение в нескольких международных конвенциях, в частности, в Европейской конвенции об иммунитете государства 1972 г., а также в национальном законодательстве ряда государств (например, в Законе США об иммунитетах иностранных государств 1976 г. и в английском законе об иммунитетах государств 1978 г.).

В нашей стране до недавнего времени доктрина и законодательство базировались на теории абсолютного иммунитета. Соответственно в силу ст. 435 ГПК РСФСР «предъявление иска к иностранному государству, обеспечение иска и обращение взыскания на имущество иностранного государства, находящееся в СССР, могут быть допущены лишь с согласия компетентных органов соответствующего государства».

Вместе с тем перевод нашей экономики на «рельсы» рыночного хозяйства влечет уравнивание правового режима различных организационных форм предпринимательской деятельности безотносительно к видам собственности, образующим их имущественную базу.

Не случайно ГК РФ 1994 г. предусматривает, что «Российская Федерация, субъекты Российской Федерации: республики, края, области, города федерального значения, автономная область, автономные округа, а также городские, сельские поселения и другие муниципальные образования выступают в отношениях, регулируемых гражданским законодательством, на равных началах с иными участниками этих отношений — гражданами и юридическими лицами» (п. 1 ст. 124).

Логическим следствием этой нормы нужно считать и выступление государства в качестве истца или ответчика в юрисдикционных органах без каких-либо изъятий, вытекающих из иммунитета, который должен проявляться только при публично-правовой деятельности государства. Можно поэтому ожидать соответствующих изменений в гражданско-процессуальном законодательстве.

С иммунитетом государства как носителя суверенной власти связан и иммунитет его дипломатических представителей от уголовной, гражданской и административной юрисдикции. Согласно Венской конвенции о дипломатических сношениях 1961 г.1 «дипломатический агент пользуется иммунитетом от уголовной юрисдикции государства пребывания. Он пользуется также иммунитетом от гражданской и административной юрисдикции, кроме случаев: а) вещных исков, относящихся к частному недвижимому имуществу, находящемуся на территории государства пребывания, если только он не владеет им от имени аккредитующего государства для целей представительства; б) исков, касающихся наследования, в отношении которых дипломатический агент выступает в качестве исполнителя завещания, попечителя над наследственным имуществом, наследника или от законополучателя как частное лицо, а не от имени аккредитующего государства; в) исков, относящихся к любой профессиональной или коммерческой деятельности, осуществляемой дипломатическим агентом в государстве пребывания за пределами своих официальных функций».

Глава XXVII. Международное сотрудничество в области гражданского судопроизводства

Основные правовые проблемы, связанные с международным сотрудничеством в данной области, касаются, во-первых, исполнения судами нашей страны поручений иностранных судов, а также, соответственно, обращение российских судов с поручениями к иностранным судам, и, во-вторых, признания и исполнения решений иностранных: судебно-арбитражных органов на территории России.

В числе нормативных источников, регулирующих указанные отношения, следует, в частности, назвать Гаагскую конвенцию по вопросам гражданского процесса 1954 г., Нью-Йоркскую конвенцию 1958 г. о признании и приведении в исполнение иностранных арбитражных решений, договоры об оказании правовой помощи, участником которых является наше государство, ГПК (ст. ст. 436—437), как и ряд иных актов, например, Указ Президиума Верховного Совета СССР от 21 июня 1988 г. «О признании и исполнении в СССР решений иностранных судов и арбитражей», Постановление Президиума Верховного Совета СССР от 21 июня 1988 г.1 «О мерах по выполнению международных договоров СССР о правовой помощи по гражданским, семейным и уголовным делам», Инструкцию Министерства юстиции СССР от 9 марта 1972 г. «О порядке оказания судами и органами нотариата СССР правовой помощи учреждениям юстиции иностранных государств и о порядке обращения за правовой помощью к этим учреждениям».

При этом нужно учитывать Закон РСФСР от 24 октября 1990 г. «О действии актов органов Союза ССР на территории РСФСР». В нем предусмотрено, что «акты органов СССР, изданные до принятия настоящего Закона, действуют на территории РСФСР, если они не приостановлены Верховным Советом РСФСР или Советом Министров РСФСР» (ст. 4).

В соответствии с Постановлением Верховного Совета РСФСР от 12 декабря 1991 г. «О ратификации Соглашения о создании содружества независимых государств» «на территории РСФСР до принятия соответствующих законодательных актов РСФСР нормы бывшего Союза ССР применяются в части, не противоречащей Конституции РСФСР, законодательству РСФСР и настоящему Соглашению» (ст. 2).

Обратимся теперь к проблеме исполнения российскими судебными органами поручений иностранных судов. Здесь, в свою очередь, возникает ряд вопросов:

1) об исполнении каких судебных поручений может идти речь;

2) в каком порядке поручения иностранных судебных органов доводятся до российских судов;

3) какими процессуальными нормами должны руководствоваться суды России при исполнении иностранных судебных поручений.

Перечень процессуальных действий, подлежащих выполнению российскими судами по поручению иностранных судов, содержится в ст. 436 ГПК и включает в себя «вручение повесток и других документов, допрос сторон и свидетелей, производство экспертизы и осмотр на месте и др.».

Как явствует из текста приведенной нормы, перечень носит примерный характер. Одновременно закон оговаривает случаи, когда исполнение поручения не допускается: а) если исполнение поручения противоречило бы суверенитету или угрожало бы безопасности страны; б) если исполнение поручения не входит в компетенцию суда.

В остальных случаях иностранные судебные поручения должны исполняться нашими судами безотносительно к наличию договора о правовой помощи с тем или иным государством, поскольку соответствующая обязанность для судов Российской Федерации возникает из упомянутой выше Гаагской конвенции по вопросам гражданского процесса 1954 г.

Необходимо, однако, чтобы иностранное судебное поручение было передано российскому суду в «установленном порядке» (ст. 436 ГПК), т.е. через Министерство юстиции.

Установленный порядок предполагает также, что официальные документы, исходящие от органов или должностных лиц иностранных государств (к ним относятся, в частности, и судебные поручения) должны быть снабжены апостилем. Апостиль представляет собой специальную формализованную запись, выполняемую компетентным органов государства, в котором был выдан упомянутый выше документ, и удостоверяющую подлинность подписи, качество, в котором выступало лицо, подписавшее документ и, в надлежащем случае, подлинность печати или штампа, которыми скреплен этот документ.

Апостиль проставляется на самом документе или на отдельном листе, скрепленном с документом. Апостиль должен соответствовать образцу, приложенному к Гаагской Конвенции, отменяющей требование легализации иностранных официальных документов от 5 октября 1961 г.1.

Согласно ст. 436 ГПК исполнение поручений иностранных судов о производстве отдельных процессуальных действий производится на основании российского законодательства.

Данная норма соответствует Гаагской конвенции (ч. 1 ст. 14), предусматривающей вместе с тем, что «в случае, если запрашивающий компетентный орган власти просит о соблюдении особой формы, такая просьба удовлетворяется при условии, что указанная форма не противоречит законодательству запрашиваемого государства» (ч. 2 ст. 14). Аналогичное правило закреплено в Конвенции стран СНГ «О правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам» 1993 г. (п. 1 ст. 8).

Подобная возможность допускается и в нашей стране (см. ст. 2 Постановления Президиума Верховного Совета от 21 июня 1989 г. «О мерах по выполнению международных договоров СССР о правовой помощи по гражданским, семейным и уголовным делам». Данный акт относит решение вопроса о применении при исполнении поручения иностранного процессуального законодательства и компетенции Верховного Суда СССР. Следует полагать, что в настоящее время этот вопрос должен разрешаться Верховным Судом Российской Федерации.

Осталось рассмотреть порядок признания и исполнения иностранных судебных решений на территории Российской Федерации.

Как справедливо отмечалось в литературе, «решение суда имеет силу лишь в пределах государства, суд которого вынес это решение. Иностранное судебное решение само по себе не имеет правовой силы: оно получает ее лишь постольку, поскольку процессуальное законодательство данного государства допускает признание или исполнение иностранных судебных решений».

В связи с этим следует установить:

1) в каких случаях иностранные судебные решения подлежат признанию и исполнению на территории Российской Федерации;

2) какие условия должны быть при этом соблюдены;

3) каков порядок признания и исполнения иностранных судебных решений.

Ответ на первый зависит от того, подлежит ли принудительному исполнению то решение, о признании которого идет речь.

Решения иностранных судов, не подлежащие принудительному исполнению, признаются в нашем государстве, если это предусмотрено соответствующим международным договором или российским законодательством (данный вывод явствует mutatis mutandis из ч. 2 ст. 1 Указа Президиума Верховного Совета СССР от 11 июня 1988 г.).

К числу законодательных норм такого рода относится, например, п. 4 ст. 160 Семейного кодекса Российской Федерации 1995 г., согласно которой «расторжение браков между иностранными гражданами, совершенное за пределами территории Российской Федерации с соблюдением законодательства соответствующего иностранного государства о компетенции органов, принимавших решение о расторжении брака, и подлежащем применению при расторжении брака законодательстве, признается действительным в Российской Федерации».

Если же ставится вопрос о признании российским судом иностранного судебного решения, которое затем должно быть принудительно исполнено на территории нашей страны, это осуществимо в случаях, предусмотренных соответствующими международными договорами. Имеются в виду как многосторонние, так и двусторонние договоры с участием нашего государства.

Например, Гаагской конвенцией по вопросам гражданского процесса предусмотрено взаимное исполнение в государствах участниках судебных решений о взыскании судебных расходов (ст. ст. 18-19). Согласно Международной конвенции о гражданской ответственности за ущерб от загрязнения нефтью 1969 г. так же обстоит дело применительно к решениям о возмещении соответствующего вреда.

Что же касается двусторонних договоров между нашим государством и зарубежными странами, то в них обычно общим образом предусматривается взаимное исполнение судебных решений по гражданским и семейным (а в ряде случаев также приговоров по уголовным) делам.

В случаях, когда речь идет о принудительном исполнении решения иностранного суда, необходимо установить:

1) к компетенции какого органа относится обращение иностранного судебного решения к исполнению;

2) какие документы необходимо представить упомянутому органу;

3) какая процедура должна быть им соблюдена.

Вопрос о разрешении принудительного исполнения иностранного суда рассматривается по ходатайству взыскателя Верховным судом республики в составе Российской Федерации, судом автономной области, судом автономного округа, краевым, областным, городским судом (см. ст. 2 Указа Президиума Верховного Совета СССР от 21 июня 1988 г.). При этом по прямому указанию закона решение иностранного суда «может быть предъявлено к принудительному исполнению в течение трех лет с момента вступления решения в законную силу» (ст. 437 ГПК).

К ходатайству прилагаются документы, предусмотренные международным договором, а если это не предусмотрено договором, — следующие документы: засвидетельствованная копия решения иностранного суда, о разрешении принудительного исполнения которого возбуждено ходатайство; официальный документ о том, что решение вступило в законную силу, если это не видно из самого решения; документ, из которого следует, что сторона, против которой вынесено решение и которая не приняла участия в процессе, была своевременно и в надлежащей форме извещена о рассмотрении дела; заверенный перевод указанных документов на русский язык (ч. 2 ст. 3 Указа).

Применительно к процедуре, которая должна быть соблюдена при обращении иностранного судебного решения к исполнению, в законодательстве различных государств можно наблюдать подходы троякого рода:

1) систему экзекватуры, когда компетентный суд данного государства подтверждает иностранное судебное решение и дает указание об его исполнении, причем в одних государствах суд может подвергнуть иностранное судебное решение проверке по существу (так, например, Устоит дело в Бельгии), а в других —лишь убеждается в наличии определенных формальных условий (такова позиция Германского уложения о гражданском судопроизводстве);

2) систему регистрации, когда основанием для принудительного исполнения иностранного судебного решения является его регистрация в определенном судебном органе данного государства (этот порядок применяется в Англии по отношению к государствам, с которыми заключены соответствующие договоры);

3) систему упрощенного судопроизводства, когда иностранное судебное решение не подлежит исполнению как таковое, а служит основанием для предъявления иска, создавая вместе с тем презумпцию для стороны, в пользу которой оно было вынесено (из этого исходят, в частности, суды США)1.

В нашей стране принудительное исполнение иностранного судебного решения осуществляется на основании определения указанного выше суда. Отказ в принудительном исполнении возможен в случаях, когда:

1) решение по законодательству государства, на территории которого оно вынесено, не вступило в силу;

2) сторона, против которой было вынесено решение, не имела возможности принять участие в процессе вследствие того, что ей не было своевременно и надлежащим образом вручено извещение о рассмотрении дела;

3) рассмотрение дела относится к исключительной компетенции российского суда или иного органа;

4) имеется вступившее в законную силу решение российского суда, вынесенное по спору между теми же сторонами, о том же предмете и по тем же основаниям, или в производстве российского суда имеется дело, возбужденное по спору между теми же сторонами, о том же предмете и по тем же основаниям до возбуждения дела в иностранном суде;

5) истек срок давности предъявления решения к принудительному исполнению;

6) исполнение решения противоречило бы суверенитету нашей страны или угрожало бы ее безопасности либо противоречило бы основным принципам российского законодательства (см. ст. 5 Указа).

Как явствует из изложенного, наше процессуальное законодательство восприняло систему экзекватуры (причем без ревизии иностранного судебного решения по существу).

В принципе аналогичным образом обстоит дело и с исполнением на территории России решений иностранных арбитражей.

При этом следует иметь в виду, что согласно Нью-Йоркской конвенции 1958 г. о признании и приведении в исполнение иностранных арбитражных решений, участником которой является Российская Федерация, каждое Договаривающееся Государство признает арбитражные решения как обязательные и приводит их в исполнение в соответствии с процессуальными нормами той территории, где испрашивается признание и приведение в исполнение этих решений (ст. З)1.

Конвенция, далее, требует (ст. 4), чтобы к просьбе о принудительном исполнении арбитражного решения были приложены (в оригинале или в надлежащем образом заверенной копии):

1) соглашение о передаче спора на рассмотрение арбитража (это может быть оговорка в контракте или отдельная письменная договоренность);

2) решение арбитража.

Упомянутые документы должны быть представлены как на языке оригинала, так и на русском языке, причем перевод должен быть заверен официальным переводчиком или дипломатическим органом.

В исполнении арбитражного решения может быть отказано по просьбе стороны, против которой оно направлено, если данная сторона представит доказательства:

1) недееспособности сторон арбитражного соглашения либо недействительности этого соглашения;

2) отсутствия ее уведомления о назначении арбитра или об арбитражном разбирательстве либо невозможности по иным причинам представить свои объяснения;

3) вынесения решения по вопросам, не предусмотренным арбитражным соглашением;

4) состав арбитража или процедура рассмотрения спора не соответствовали соглашению сторон либо — при его отсутствии — закону той стороны, где имел место арбитраж;

5) решение не вступило в силу либо было отменено или приостановлено компетентным органом страны, где оно было вынесено, или страны, закон которой подлежит применению.

Кроме того, компетентный орган государства, в котором испрашивается исполнение арбитражного решения, может отказать в этом, если найдет, что:

а) спор не подлежит рассмотрению в арбитраже (т.е. третейском суде) по законам этого государства или

6) признание и приведение в исполнение этого решения противоречат публичному порядку данного государства (ст. 5).

Оглавление

Гражданский процесс. Учебник

  Предисловие

  Раздел 1. . Общие вопросы

    Глава I. . Гражданский процесс, гражданское процессуальное право и процессуальная наука

    Глава II. . Принципы гражданско-процессуального права

    Глава III. . Гражданские процессуальные правоотношения

  Раздел 2. . Исковое производство

    Глава IV. . Лица, участвующие в деле

    Глава V. . Представительство в гражданском процессе

    Глава VI. . Подведомственность дел, рассматриваемых в порядке гражданского судопроизводства

    Глава VII. . Подсудность

    Глава VIII. . Судебные расходы. Судебные штрафы

    Глава IX. . Процессуальные сроки

    Глава X. . Иск

    Глава XI. . Судебный приказ

    Глава XII. . Судебные доказательства

    Глава XIII. . Подготовка гражданских дел к судебному разбирательству

    Глава XIV. . Судебное разбирательство

    Глава XV. . Постановление суда первой инстанции

  Раздел III. . Неисковые производства

    Глава XVI. . Производство по делам, возникающим из административно-правовых отношений

    Глава XVII. . Особое производство

  Раздел IV . Проверка законности и обоснованности судебных постановлений

    Глава XVIII. . Производство в кассационной инстанции

    Глава XIX. . Производство в надзорной инстанции

    Глава XX. . Пересмотр по вновь открывшимся обстоятельствам решений, определений и постановлении, вступивших в законную силу.

  Раздел 5. . Исполнительное производство

    Глава XXI. . Исполнительное производство

  Раздел VI . Защита гражданских прав и интересов органами, не входящими в систему общей судебной юрисдикции

    Глава XXII. . Арбитражный процесс Российской Федерации

    Глава XXIII. . Третейские суды

    Глава XXIV. . Нотариат в Российской Федерации

  Раздел VII . Вопросы международного гражданского процесса

    Глава XXV. . Правовой статус иностранцев и лиц без гражданства в российском гражданском процессе

    Глава XXVI. . Иски к иностранным государствам

    Глава XXVII. . Международное сотрудничество в области гражданского судопроизводства

Реклама на сайте